COMPRAVENTA E
HIPOTECA
11º INTERROGACIÓN
PLAN INTERMEDIO
CONTRATOS: COMPRAVENTA E HIPOTECA
LA COMPRAVENTA
Título XXIII, Libro IV, artículos 1793 a 1896.
Artículo 1793: Es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la
otra a pagarla en dinero. Aquella se dice vender, y ésta comprar. El dinero que el
comprador da por la cosa vendida, se llama precio.
La entrega de la cosa vendida, como veremos, nada tiene que ver con el
perfeccionamiento del contrato, sino que es una cuestión de cumplimiento o efectos
del mismo.
Características:
Las partes son: vendedor y comprador; cada parte puede ser una o muchas
personas.
7. Es puro y simple, Por regla general: Sin embargo, las partes pueden
introducir modalidades para su cumplimiento.
1
Recordar que si el contrato recae en un bien raíz, la inscripción en el Registro del Conservador de
Bienes Raíces no constituye un requisito que diga relación con el perfeccionamiento del contrato, sino
que es la forma de hacer la tradición. Artículo 675
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Requisitos de la compraventa
Artículo 1801. “La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido
en la cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes”.
2. Sobre la cosa objeto del contrato, es decir, ambas partes deben entender
que se está vendiendo y comprando una misma cosa, si ello no ocurre, y se trata
de una especie o cuerpo cierto, estaríamos frente a un error esencial o
impedimento en la identidad de la cosa específica que se trate.
2
No se analizará, ya que se rige por las reglas generales.
3
En este caso en particular ¿Ante qué tipo de error nos encontraríamos? Ante error impedimento.
Recordar.
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2. Capacidad.
Así, se dice que para celebrar el contrato de compraventa se necesita una doble
capacidad. Aunque lo cierto es que, más que incapacidades especiales, son
prohibiciones para celebrar el contrato en comento, o bien, se requiere de algún
tipo de formalidad habilitante para su celebración.
4
Artículo 1446: “toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces”.
5
Los impúberes, los dementes, los sordomudos, los menores adultos y los disipadores sometidos a
interdicción de administrar lo suyo.
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b. Se pretende evitar que uno de los cónyuges presione al otro para que venda sus
bienes.
Este caso es anulable de nulidad absoluta por tratarse de un acto prohibido por la
ley, adoleciendo de objeto ilícito.
i) Se busca evitar que el padre o madre presione al hijo para que le venda
sus bienes.
ii) El padre que ejerce la patria potestad es representante legal del hijo, y
por tanto podría haber un caso de auto contratación.
c) Situación en el mandato.
Se critica su ubicación, ya que debería estar en las normas sobre mandato, incluso
algunos señalan que debería estar en el estatuto administrativo.
1) Por regla general el tutor o curador no puede celebrar ningún acto o contrato en
que él tenga interés, su cónyuge o algunos de sus ascendientes o descendientes o
sus hermanos o sus parientes por consanguinidad o afinidad, hasta el cuarto grado
inclusive, a menos que cuente con la autorización de los otros tutores o curadores
generales que no estén implicados de la misma manera o con autorización judicial
en subsidio.
2) En ningún caso puede comprar los bienes raíces del pupilo ni tomarlos en
arrendamiento, extendiéndose esta prohibición a su cónyuge, ascendientes o
descendientes.
Algunos sostienen que debe primar el artículo 412, por el principio de especialidad.
3. Objeto:
LA COSA Y SUS REQUISITOS: Debe reunir todos los requisitos generales del
objeto: real, comerciable, determinada o determinable y lícita.
6
Para el profesor René Moreno, estos son parte de un elemento esencial general que es el objeto.
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Requisitos.
a. Debe reunir los requisitos del objeto del acto jurídico.
Sin embargo, algunos autores sostienen que la forma correcta de interpretar esta
norma, es que esta disposición prohíbe la compraventa en los casos que la
enajenación está prohibida. Examinando los casos del artículo 1464 se entiende que
esta disposición es prohibitiva en los números 1 y 2, de manera que tales cosas
no pueden venderse.
ii) Debe ser real: Es decir, la cosa debe existir o esperarse que exista.
Cuando se espera que la cosa exista, estamos frente a la venta de la cosa futura
(artículo 1813).
Dos situaciones distintas:
Observaciones:
¿Qué ocurre si las partes creen que la cosa existe, pero en realidad no existe?
Nada impide, eso sí, que el vendedor venda todos y cada uno de sus bienes, esto
es, a cuanto el vendedor posea o espere adquirir. El artículo 1811 autoriza a que se
puedan vender todos los bienes que tengan el vendedor, siempre que se cumplan
con dos requisitos:
Problema:
El artículo 1815 señala que la venta de cosa ajena vale. El fundamento de esta
disposición radica en que la compraventa dentro del ciclo adquisitivo del dominio es
solamente el título, de manera que por sí solo no transfiere el dominio.
7
Esto ya fue analizado anteriormente. Recordar.
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Evidentemente que la cosa puede ser reivindicada, siempre que el comprador o sus
sucesores no la hayan adquirido por prescripción adquisitiva, pues allí la acción
reivindicatoria (acción propietaria) prescribe por rebote o carambola de la
prescripción adquisitiva que ha operado. Artículo 1819.
Si señalan los medios a través los cuales con posterioridad se puede fijar el precio,
en este caso, el precio es determinable.
El propio artículo 1793 exige por definición que el precio sea en dinero. Lo anterior
no obsta a que con posterioridad las partes acuerden que el precio se pague con
una cosa distinta al precio8.
8
Dación en pago, novación por cambio de objeto.
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De manera tal, que el precio simulado no es real, pues no existe una verdadera
exigibilidad de él para el deudor. Tampoco es un precio real aquel que se acuerda
para sólo efecto de disimular otro contrato (como una donación irrevocable).
En estos casos, sin embargo, como el contrato es por regla general consensual, tal
vez resulte compleja la prueba del contrato.
Formalidades.
9
No hay que confundir el precio serio, con el justo precio, ya que este último se vincula con la lesión
enorme; pero un precio puede ser injusto y serio, no obstante existe una desproporción entre el valor de
la cosa y el precio, existe la intención de cobrarlo y pagarlo.
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Según el artículo 1701, la falta de escritura pública (en este caso) no puede
suplirse por ningún otro medio de prueba, y la compraventa se mirará como no
ejecutada o celebrada.
Se entiende entonces que no hay consentimiento, porque en los actos jurídicos
solemnes, sólo se puede manifestar a través de la respectiva solemnidad.
b) Formalidades convencionales:
10
Por ejemplo, autorización judicial, tasación del inmueble, publicación de avisos, venta en pública
subasta, etc.
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Esta disposición reconoce pleno valor a esa estipulación, de ahí que las partes
pueden retractarse, sin embargo, esa posibilidad de retractación, solo existe:
Las Arras.
“Es una suma de dinero o una cantidad de cosas muebles distintas de dinero, que
una de las partes da a la otra en garantía de la celebración o ejecución del contrato,
o bien, como parte del precio o en señal de quedar convenidas en el contrato”.
Si bien esta materia está ubicada a propósito del contrato de compraventa, es una
institución susceptible de aplicarse a cualquier contrato.
Clases de arras
A partir del concepto podemos distinguir entre arras garantías y arras prueba.
1. Arras garantías: Son una suma de dinero o una cantidad de cosas muebles
distintas del dinero que una de las partes da a la otra en prenda de la celebración o
ejecución del contrato.
Se llaman arras garantía porque las partes aun no se encuentran vinculadas por el
contrato de compraventa, conservan la facultad de retractarse, pero es una manera
de asegurar que se celebrará dicho contrato.
Si el que se retractó es el que dio las arras este las pierde, y si es que se retracta
es el que recibió las arras debe restituirlas dobladas.
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Efectos de la compraventa.
Son esenciales porque si falta una de ellas no hay compraventa, pero lo anterior no
obsta a que pueda haber otras obligaciones que si pueden faltar.
1. Entrega jurídica:
¿Esta obligación consiste en transferir el dominio al comprador o solo
consiste en garantizarle una posesión tranquila y pacífica de la cosa?11
Opiniones
Argumentos:
a) El artículo 1815 que señala que la venta de cosa ajena vale, de manera que no
tendría sentido sostener la validez de la venta de cosa ajena si se exigiese al
vendedor que debe transferir el dominio al comprador.
b) El derecho romano aceptó que el vendedor no necesitaba ser dueño y por tanto
no se obligaba a transferir el dominio.
a) El artículo 1793 que al definir compraventa dice que es un contrato en que una
de las partes se obliga a dar una cosa y obligación de dar es aquella que tiene por
objeto transferir el dominio.
11
Revisar Artículos 1793, 1815, 1824 y 1837.
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d) El artículo 1824 que al señalar cuáles son las obligaciones del vendedor habla de
la entrega o tradición de la cosa y la tradición es una entrega que implica
transferencia de dominio.
Según el artículo 1824 inciso 2, ésta se verifica de acuerdo a las reglas del libro II
sobre la forma de hacer la tradición. En consecuencia hay que distinguir:
1. Derechos reales sobre cosas corporales muebles: aplicamos el artículo 684. Esto
por la entrega real o ficta.
12
Se analizará más adelante.
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2. Entrega material
Al comprador no solo le interesa la entrega jurídica sino que también busca que
físicamente pueda contar con la cosa, de ahí que si el vendedor no cumple, el
comprador puede demandar la resolución del contrato.
Ventas sucesivas de una misma cosa a dos o más personas por contratos distintos.
¿Cómo es posible entregarles a dos o más personas la misma cosa?
Porque a una se le puede entregar materialmente y a otra simbólicamente.
13
Recordar la excepción de contrato no cumplido, artículo 1552.
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Según el artículo 1828 comprende aquello que reza el contrato, esto es:
Respecto a los frutos civiles pertenecen los que produce la cosa después de
perfeccionado el contrato.
La regla general es que los frutos pertenecen al dueño de la cosa, por tanto, el
comprador solo debiera hacerse dueño de los frutos después de que se verifica la
tradición, pero en este caso, se está haciendo dueño de los frutos antes del modo
de adquirir.
Esto significa que si la especie o cuerpo cierto perece por un caso fortuito el
comprador de todas formas debe pagar el precio, sin embargo, en materia de
compraventa encontramos dos situaciones de excepción:
14
Recordar la discusión respecto al contenido de esta obligación.
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Cabe tener presente que para que el comprador pueda ejercer estas acciones, debe
haber pagado el precio o bien tener una condición suspensiva pendiente o un plazo
suspensivo pendiente para pagarlo.
2. Que la cosa misma no sirva para la finalidad con que se compro o sirva
imperfectamente.
Frente a esto, los autores comentan que en ambos casos se ha vendido una cosa
“enferma”:
“Es aquella obligación que recae sobre el vendedor y que tiene por objeto
amparar al comprador en el dominio y posesión pacífica de la cosa vendida, y de
responder por los vicios ocultos o redhibitorios”.
Características.
1. Es de la naturaleza del contrato de compraventa, de manera que las
partes pueden establecer que el vendedor no a va responder por el saneamiento de
la cosa vendida, pero si éstas nada dicen, se entiende que el vendedor responde.
Naturaleza jurídica.
En cuanto a la obligación de amparar al comprador es una obligación de
hacer. Como es una obligación de hacer, es indivisible, de manera que si
hay varios vendedores se puede exigir el cumplimiento a cualquiera de ellos.
Requisitos:
Consecuencias.
El artículo 1856 al reglar el tema de la prescripción de las acciones, señala que este
plazo se cuenta desde la fecha de la sentencia o si esta no se hubiere
dictado desde la restitución de la cosa. Pero resulta que habiendo juicio, éste
necesariamente va a concluir con una sentencia.
¿Cómo se aplica esto? Los autores han dicho a aquella parte en que la
disposición se refiere a que la sentencia no haya llegado a pronunciarse se está
refiriendo al caso en que el vendedor comparece al juicio, pero se allana a la
demanda del tercero.
1. Que un tercero reclame derechos sobre la cosa, para lo cual se necesita una
demanda judicial legalmente notificada.
Para esto el comprador debe presentar un escrito solicitando que se cite de evicción
al vendedor, y una vez resuelto por el tribunal se debe notificar la demanda al
vendedor.
Artículos 584 a 587, libro III, título IV del Código de Procedimiento Civil
Naturaleza jurídica.
ii) Las costas legales del contrato de compraventa que hubieren sido
satisfechas por el comprador.
juicio se ha allanado y el comprador no acepta ese allanamiento y luego la cosa resulta evicta.
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Cabe precisar, que los rubros anteriormente anotados proceden en el caso de las
compraventas voluntarias, pues en caso de las compraventas forzadas17, la única
indemnización que se restituirá al comprador será el precio.
ha aceptado ese allanamiento, no será procedente el pago de las costas judiciales, según el artículo
1845.
17
Las compraventas forzadas son aquellas hechas por o con intervención de la justicia, en que el
consentimiento de una de las partes se encuentra suplido por el juez.
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18
La Corte Suprema ha señalado que sólo se puede ejercer la acción en contra del antecesor directo del
vendedor, y no a cualquier antecesor, aunque el artículo 1841 no lo establece.
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Reglas de la renuncia:
3. Sin perjuicio de lo anterior, hay dos casos en los cuales el vendedor no responde
de nada, y ni siquiera se restituye el precio:
Si el comprador celebró el contrato sabiendo que la cosa era ajena.
Si el comprador expresamente tomó a su cargo el riesgo de la evicción.
19 Artículos 2514 y 2515, es decir, 3 años o 5 años, contados desde que la obligación se hizo exigible.
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Pamela Prado los define: “Son aquellos que traen como consecuencia que la cosa
vendida no sirva para su uso natural, o solo sirva imperfectamente”
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Por otra parte, se refieren a aspectos distintos: El error sustancial, dice relación con
la sustancia de que está constituida la cosa, o con la calidad esencial de la cosa, o
con una calidad accidental elevada a la categoría de esencial.
Por su parte, el vicio oculto se refiere a la utilidad que presta la cosa.
2. Debe ser grave; lo es, si la cosa vendida no sirve para su uso natural 20 o solo
sirve imperfectamente, de manera que si el comprador los hubiese conocido no
habría comprado la cosa o lo habría comprado a un precio mucho menor.
20
Por uso natural, ha de entenderse aquel que ordinariamente se le destina a la cosa.
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Efectos de los vicios redhibitorios: Generan a favor del comprador dos acciones:
Situaciones de excepción.
ii) Si los vicios redhibitorios no tienen la gravedad exigida por la ley, solo
dan derecho a la rebaja del precio, pero no a la resolución del contrato.
Art.1868.
Si se compra una cosa para remitirla a un lugar distante, la acción quanti minoris
prescribe en un año contado desde la entrega al consignatario más el
emplazamiento correspondiente a la distancia. Para que se pueda aplicar esta
disposición es necesario que el comprador en el tiempo intermedio entre la compra
y el envió de la cosa haya podido ignorar el vicio sin negligencia de su parte.
Casos especiales.
1. Pagar el precio
2. Recibir la cosa
este contrato señalando que es aquél en que una parte se obliga a dar una cosa y
que después de entregada esa cosa se paga el precio.
ii. Tiene derecho a que se le restituyan los frutos. En este punto tiene
derecho a todos los frutos si ninguna parte del precio se había pagado. O
bien, si se pago una parte tiene derecho a los frutos en proporción a aquella
parte del precio que no se pago.
iii. Tiene derecho a exigir las arras dobladas o detenerlas según fuere el
caso.
i. Tiene derecho a que se le restituya la parte del precio que hubiere pagado.
ii. Tiene derecho a que se le abonen las mejoras que hubieren introducido a la cosa.
Para estos efectos el comprador se considera como un poseedor de mala fe, de
manera que solo tiene derecho a que se le abonen las mejoras necesarias.
Tratándose de las mejoras útiles puede retirar los materiales y llevárselos si con
ello no causa detrimento a la cosa y el vendedor se niega a pagar el valor de los
materiales separados.
2. Efectos entre terceros: Se aplican las reglas generales de los artículos 1490 y
149121
ii. Lo anterior resulta razonable, por cuanto los terceros solo conocen lo que se
señala en la escritura pública de compraventa y no tienen como saber cuál es la
21
Recordar.
CONTRATOS: COMPRAVENTA E HIPOTECA
El art. 680 inciso 2 reconoce plena eficacia a este pacto. En cambio, el artículo 1874
se remite al artículo 1873, que en el fondo consagra la misma condición resolutoria
tácita, si esto es así se parte de la base que estamos frente a un contrato bilateral,
en el que hay un contratante diligente y un contratante negligente. Como la norma
se refiere al comprador que no ha pagado el precio (el contratante negligente) y el
vendedor (el contratante diligente) esto quiere decir que el vendedor ya cumplió
con su obligación, o sea, ya transfirió el dominio y es por esta razón que solo puede
exigir el cumplimiento o la resolución.
22
Revisar.
23
Por ejemplo donación entre vivos, mutuo, cuasi usufructo, aporte en dominio a una sociedad, etc.
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24
Ambas normas de derogan recíprocamente.
25
Recordar que la regla general es que responde hasta de la culpa leve.
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Modalidades en la compraventa.
La regla general es que los actos jurídicos pueden ser sometidos a modalidades.
Respecto de la compraventa encontramos dos tipos de modalidades:
2. Compraventa al gusto.
Según el artículo 1823, se entiende que se vende al gusto aquellas cosas que se
acostumbra a vender de ese modo. Por ejemplo: la ropa (este es un caso en que la
ley se remite expresamente a la costumbre).
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Críticas al concepto
ii). La hipoteca no exige que el bien dado en garantía pase de manos del
constituyente a manos del acreedor, sino que permanece en poder del
deudor, la prenda civil, en cambio, para su perfeccionamiento por ser un
contrato real, necesita de la entrega de la cosa pignorada.
4. Este concepto señala que el bien hipotecado permanece en poder del deudor, lo
cual no es del todo correcto porque la hipoteca puede ser constituida por el deudor
o por un tercero para garantizar una deuda ajena y además está la situación del
tercer poseedor de la finca hipotecada.
26
Sin embargo, esto no es un error, ya que la hipoteca del código civil si es exclusivamente sobre
inmuebles.
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Conceptos de doctrina.
“Es un derecho real que recae sobre inmuebles y que otorga al acreedor de la
obligación principal el derecho a perseguir la finca hipotecada en manos de quien
quiera que se encuentre y de pagarse en forma preferente con el producto de su
realización”.
b) “Es aquel contrato en virtud del cual una persona denominada constituyente se
obliga a constituir un derecho real de hipoteca para garantizar una deuda propia o
ajena”.
Características de la Hipoteca.
27
Esta definición adopta una postura en cuanto a la forma de perfeccionamiento del contrato, es la
mayoritaria de Somarriva.
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28 Ahora bien, se dice que la calificación entre gratuita u oneroso carece de importancia práctica y sería
una cuestión meramente doctrinaria, ya que por ej. en virtud del artículo 2468, que se refiere a la acción
pauliana o revocatoria, hay una regla especial para dejar sin efecto una hipoteca, sin importar si es
gratuita u onerosa.
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Sin perjuicio de que igual podría haber tradición de un derecho real de hipoteca ya
constituido, y esto va a ocurrir frente a la cesión de créditos (artículos 1906) la cual
comprende a la hipoteca (cedemos el crédito principal, y la hipoteca es accesoria).
El acreedor transfiere su crédito y se traspasa con la hipoteca que lo garantiza, hay
tradición del derecho de hipoteca, pero es consecuencial.
Se discute por una posición minoritaria que sostiene que sólo un dueño puede
hipotecar, así que no puede haber constituyente que sea poseedor; El artículo
2412, dice “sus bienes”, el problema es que los derechos reales se pueden adquirir
por prescripción, salvo las servidumbres discontinuas y las continuas aparentes.
CONTRATOS: COMPRAVENTA E HIPOTECA
a. En cuanto a la finca hipotecada, cada una de las partes del inmueble garantiza la
obligación íntegramente. Esto en la práctica se manifiesta cuando se efectúa un
loteo. Cada lote garantizará íntegramente la obligación principal.
10. Otorga derecho de preferencia de pago. Esta preferencia es una calidad del
crédito principal. Esto le otorga preferencia de la tercera clase.
11. Publicidad. Según el artículo 2410, la hipoteca debe ser inscrita en el registro
conservatorio, de hipotecas y gravámenes, permitiendo mantener la historia
fidedigna del bien raíz. Sin ese requisito no tendrá valor. Además se entenderá
que esa es su fecha cierta.
Que la obligación sea futura tiene que ver si la hipoteca puede garantizar una
obligación que aún no ha nacido, una obligación aun no existente, y si puede
además asegurar el cumplimiento de una obligación indeterminada que es una
obligación que aun no surge, a pesar de tener clara su fuente, pero existe
incertidumbre acerca de a cuánto va a ascender la obligación si es que ésta surge,
o puede incluso existir incertidumbre de su fuente.
6. Artículo 2413 inciso final. Podrá otorgarse en cualquier tiempo antes o después
de los contratos a que acceda. Se admitirá que se caucionen mediante la hipoteca
obligaciones futuras e incluso indeterminadas.
Casos típicos son los que se otorgan por los bancos y por eso se producen los
conflictos porque está garantizando obligaciones indeterminadas en cuanto al
monto, incluso en cuanto a su naturaleza.
CONTRATOS: COMPRAVENTA E HIPOTECA
iii. Iría en contra de un principio del código civil, cual es, que le repugnan los
contratos sobre universalidades29.
vii. La hipoteca es pública, publicidad que tiene como fin dar a conocer a
terceros su existencia y que garantiza determinadas obligaciones, no se le
daría una correcta publicidad a los terceros.
29
Sin embargo, esto se puede desvirtuar.
CONTRATOS: COMPRAVENTA E HIPOTECA
ix. Se dice que la razón de ser de esta norma sería permitirle al constituyente
constituir más de una hipoteca sobre un mismo inmueble. (Hipoteca podrá
limitarse a determinada suma). Artículo 2431.
Requisitos de la Hipoteca.
2. Capacidad: Se requiere:
Observaciones:
30
Recordar, si es un absolutamente incapaz deberá actuar representado por el representante legal. Si
es relativamente incapaz actúa representado o autorizado por el representante legal.
CONTRATOS: COMPRAVENTA E HIPOTECA
d) El titular de la patria potestad puede hipotecar bienes del hijo pero necesita
autorización judicial con conocimiento de causa, artículo 254.
ii) Una cuota sobre un bien, este es el caso en que el inmueble pertenece a
una comunidad. El comunero puede hipotecar su cuota siempre que en esa
comunidad exista un inmueble. Verificada la partición, la hipoteca subsiste si el
inmueble se hubiere adjudicado al constituyente, pues en caso que no se le
adjudicara ningún bien raíz la hipoteca caduca.
En virtud de la adjudicación se estima que el comunero a quien se le adjudica un
bien siempre ha sido propietario de él, y el comunero a quien no se le adjudica el
bien se entiende que nunca ha tenido ningún derecho sobre el inmueble. Por
consiguiente, este comunero habría dado en hipoteca un bien respecto del cual
nunca tuvo ningún derecho.
Sin embargo, los comuneros a los que se le adjudica el bien pueden ratificar la
hipoteca constituida por otro comunero, pero deben hacerlo mediante escritura
pública, y dejar constancia de esta aprobación al margen de la inscripción
hipotecaria, según el artículo 2417.
a. El artículo 2414 señala que la hipoteca debe constituirse sobre sus bienes, lo que
da a entender que el constituyente debe ser dueño.
b. El artículo 2418, al señalar que la hipoteca debe constituirse sobre bienes de que
se sea propietario o usufructuario, entendiéndose en este último caso titular del
derecho de usufructo, es decir, exige el dominio.
a) El artículo 670 inciso 2, luego de definir la tradición señala que lo que se dice del
dominio se extiende a todos los otros derechos reales, y resulta que el legislador
regula la tradición en cosa ajena, señalando que es válida y como ello se aplica a
los demás derechos reales, también se aplicaría a la hipoteca.
Situaciones especiales:
a. Hipotecas de naves.
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b. Hipotecas de aeronaves.
El artículo 2410 señala que además, la hipoteca debe ser inscrita en el registro del
conservador de bienes raíces, sin este requisito no tendrá valor alguno.
Frente a esto cabe preguntarse si la inscripción es solamente la forma de
hacer la tradición o si es una solemnidad del contrato de hipoteca.
Opiniones:
Argumentos.
b) Artículo 2419, que al referirse a la hipoteca sobre bienes futuros señala que solo
valdrá desde la fecha de la inscripción, puesto que esa hipoteca solo permite al
acreedor su inscripción a medida que el deudor vaya adquiriendo los bienes. En
consecuencia, mientras no se practique la inscripción el contrato de hipoteca no
CONTRATOS: COMPRAVENTA E HIPOTECA
tiene valor.
c) Para esta postura la inscripción de la hipoteca cumpliría tres roles: Tradición del
derecho real de hipoteca, publicidad, y solemnidad del contrato de hipoteca.
Argumentos.
a) Si bien es cierto que el artículo 2410 señala que la hipoteca debe además ser
inscrita, debe entenderse en el sentido del código, ya que el artículo 2407 define a
la hipoteca como un derecho real y en este sentido resulta evidente, de acuerdo al
sistema adquisitivo en nuestro país, que para la adquisición del derecho real el solo
título (escritura pública) no es un suficiente, sino que además se precisa de la
tradición (inscripción)
b) El párrafo 21 del mensaje, al señalar que todo contrato puede ser perfecto, y
generar derechos y obligaciones, pero en ningún caso va a transferir ningún
derecho real. A partir de esto se desprende que el contrato de hipoteca puede ser
perfecto porque se otorgo por escritura pública, pero no es suficiente para que el
acreedor hipotecario adquiera el derecho real de hipoteca, porque se requiere de la
tradición que como en este recae sobre un inmueble se efectúa mediante la
inscripción y solo en virtud de esta se habrá constituido el derecho real de hipoteca.
e) Según el artículo 2419, si celebro un contrato de hipoteca sobre bienes que aún
no entran al patrimonio del constituyente, ese contrato es válido, y cuando entre un
inmueble al patrimonio del constituyente el acreedor puede exigir la inscripción del
derecho real de hipoteca, esto es, el cumplimiento del contrato de hipoteca. Sería
un contrato de hipoteca celebrado por un bien futuro. El acreedor tendría este
CONTRATOS: COMPRAVENTA E HIPOTECA
derecho para exigir la inscripción, derecho que surge del contrato de hipoteca y
perfeccionado por la escritura pública.
Efectos de la Hipoteca.
b. A los inmuebles por destinación, pero deja de afectarlos desde que pertenecen a
terceros.
ii) En cuanto a los derechos del acreedor hipotecario. La hipoteca concede tres
derechos:
1. Derecho de venta.
2. Derecho de preferencia.
3. Derecho de persecución.
2. Una acción real, que emana del derecho real de hipoteca, y que se va a
dirigir contra la persona que tenga en su patrimonio el inmueble hipotecado.
Precisiones
a. Que una persona distinta del deudor tenga la cosa hipotecada en su poder, ya
sea que se trate del dueño o solamente de un poseedor.
b. Se otorguen otras cauciones que sean suficientes, que puede ser o una
prenda, fianza.etc.
Ahora bien, no siempre el ejercicio de la acción por parte del acreedor hipotecario
va a implicar un embargo del inmueble en juicio ejecutivo, ya que la acción de la
obligación principal no necesariamente es ejecutiva, pudiendo ser una acción
ordinaria.
resolver sin más trámite previo informe del conservador y ordenar a que éste
inscriba.
Esto se ha prestado para muchos fraudes, simulando una separación de hecho con
el cónyuge, estableciendo como derecho de alimentos un usufructo sobre el
inmueble hipotecado en perjuicio del acreedor hipotecario.
Se discute desde la entrada en vigencia del CC, ya que aún cuando este usufructo
no sea fraudulento, pone en jaque al acreedor hipotecario, constituye una merma a
la garantía hipotecaria. La doctrina está dividida, y la jurisprudencia ha sido
vacilante, sin perjuicio de que últimamente se señala que este usufructo seria
inoponible al acreedor hipotecario y que incluso cuando se ejerza la acción
hipotecaria se debería alzar el derecho real de usufructo, aún cuando este sea
declarado por sentencia judicial de alimentos. Pero permitiéndose que se subrogue
en los derechos del acreedor hipotecario.
Pero si son dos sujetos, el deudor principal más el tercer poseedor de la finca
hipotecada ¿Qué pasa con la renuncia de la acción de la obligación principal
del deudor? ¿Afecta a la prescripción de la acción hipotecaria del tercer
poseedor? Pareciera ser que no, por ser la renuncia un acto unilateral.
2. Por vía principal: Subsiste la obligación principal, pero sin hipoteca. Casos:
a. Resolución del derecho del constituyente. Esto porque estaba sujeto a condición.
Artículo 1491 (se resolvió su derecho de propiedad o usufructo). (2434 inc. 2)
c. Por expropiación por causa de utilidad pública, sin perjuicio de que se subroga
por el pago de la indemnización.
como una consecuencia de venderse la finca grabada en las condiciones que señala
el artículo 2428.
Se procede a vender la finca hipotecada si se han cumplido las siguientes
condiciones:
a) Tratarse de una venta forzada hecha por la autoridad judicial (juicio
ejecutivo).
g. Por la prórroga del plazo. Art.1649. Esto respecto de la deuda principal, a menos
que se acceda a la ampliación del plazo.