PROMESA Y
RESPONSABILIDAD
CIVIL
EXTRACONTRACTUAL.
12º INTERROGACIÓN
PLAN INTERMEDIO
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
El Contrato de Promesa.
Características:
En esta última opinión hay que determinar que debemos entender por contrato
preparatorio:
4. Es solemne, ya que, siguiendo el número 1 del artículo 1554, debe constar por
escrito, independientemente de cuál sea la naturaleza del contrato prometido.
5. Está sujeto a modalidades, ya que el número 3 del artículo 1554 exige que
contenga un plazo o una condición que fije la época de celebración del contrato
prometido. Es importante recalcar que la modalidad constituye un elemento de la
esencia particular de este contrato.
1
Sin embargo, no obsta a que en virtud de la autonomía privada se puedan incorporar otras
obligaciones.
2
Esta es la concepción de la sana doctrina.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
7. Es una norma imperativa, porque pese a su tenor literal que da a entender que
es prohibitiva establece, sin embargo, ciertos requisitos que deben cumplirse para
que la promesa sea válida, si fuese una norma prohibitiva en ningún caso podría
celebrarse este contrato.
10. Puede ser unilateral o bilateral. Es decir, ambas partes pueden resultar
obligadas recíprocamente, o bien, puede resultar obligada solamente una.
celebrar, en el futuro, un contrato, del cual, una vez perfeccionado, van a surgir
obligaciones para los dos contratantes. Por ejemplo, la promesa bilateral de
celebrar una compraventa.
Abeliuk: Señala que no es que haya una condición meramente potestativa que
dependa de la voluntad del deudor, sino que depende de la voluntad del acreedor, e
interpretando a contrario sensu, este tipo de condiciones son válidas.
2. Y según Abeliuk, a pesar de los términos del artículo 1554, estos son lo
suficientemente generales para admitir cualquier tipo de promesa.
Este problema se produce por la circunstancia 4° del artículo 1554 que se denomina
“requisito de las especificaciones del contrato”. Algunos dicen que se pueden
celebrar contratos de promesas de contratos definitivos reales y solemnes, de modo
que sólo falte la entrega o la solemnidad.
Todo este problema se origina por los términos del artículo 1554 inciso 1° donde
por su redacción negativa pareciera que se debe interpretar restrictivamente.
Aplicación del contrato de promesa: Existen dos opiniones en orden al alcance del
contrato de promesa:
b) Abeliuk: Sostiene que no es cierto que el contrato sea restrictivo, ni aun menos
prohibitivo. Según el artículo 1554 debe primar el principio de libertad contractual,
y la libertad de autoconfiguración del contrato, la autonomía privada. No existen
inconvenientes en celebrar un contrato de promesa en la medida que se cumplan
los requisitos. Además en derecho privado se puede hacer todo lo que la ley no
prohíbe.
Esta es una solemnidad del contrato de promesa, de manera que su omisión está
sancionada con la nulidad absoluta. Es indiferente si se trata de una escritura
pública o privada, y ello aunque el contrato prometido deba otorgarse por
escritura pública.
Excepciones:
Se presenta a propósito del contrato de seguro, ya que según el art. 514 del
Código de Comercio debe constar por escrito y la escrituración es una
solemnidad del contrato de seguro. El artículo 515 del Código de Comercio
señala que el seguro ajustado verbalmente valdrá como promesa, siempre
que las partes hayan acordado en la cosa, el riesgo y la prima.
Promesa que uno de los esposos, le hace al otro antes del matrimonio y con
motivo de la celebración de éste: Con una mayor rigurosidad, en efecto, no
basta solamente con un instrumento privado, sino que requiere de escritura
pública. Es decir, la promesa de una donación por causa de matrimonio,
requiere escritura pública. Artículo 1787.
Este requisito exige que el contrato prometido sea válido. Lo anterior tiene un
fundamento de carácter práctico, ya que no tendría sentido que se pudiere celebrar
un contrato de promesa sabiendo anticipadamente que no se podrá celebrar el
contrato prometido.
¿Qué tan rigurosos debemos ser mirando este requisito en el contrato definitivo?
Los autores no han llegado a un consenso:
3 Esta postura es poco práctica y según Abeliuk lleva a que la promesa sea inútil.
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b) Requisitos Intrínsecos.
Objeto y Causa:, según Fueyo y Claro Solar, tanto la existencia del objeto y
de la causa, y de la licitud de estos debería cumplirse al momento de la
celebración del contrato de promesa. Este problema no sería subsanable en
el periodo entre que se celebra el contrato de promesa y la celebración del
contrato definitivo. Esta es la regla general4.
4 Con todo, es posible que ese problema sea subsanable en el intertanto, y la sana doctrina es que se
1. Algunos autores han señalado que es posible demandar la rescisión del contrato
de promesa, porque la referencia del artículo 1889 inciso 2 se entiende hecha al
contrato que fija el precio, que es el contrato de promesa, y si en éste se advierte
que podría haber lesión enorme en el contrato de compraventa prometido no se
estaría cumpliendo con el número 2 del artículo 1554.
2. Otros señalan que la referencia del artículo 1889 inciso 2 está hecha al contrato
de compraventa, y como se trata de contratos independientes no puede
demandarse la nulidad de la promesa, en este caso además la rescisión por causa
de lesión enorme es excepcional y por ende de derecho estricto, de manera que
solo debe entenderse referida a la compraventa y no a la promesa.
Finalmente señalan que hay una ley especial que es la 16.742 relativa a la promesa
de compraventa de terrenos provenientes de un loteo, en la que se señala que para
5 Según la profesora Prado depende, y habría que analizar caso a caso, y si se celebró el contrato
los efectos de la rescisión por causa de lesión enorme hay que estar al precio
señalado en el contrato de promesa. Luego si se hizo esta referencia en una ley
especial debe entenderse que la regla general es que debe estarse al precio que
se fije en definitiva en el contrato de compraventa y no al precio que se señale en
el contrato de promesa.
Esta norma solo permite que la época de celebración del contrato prometido se
establezca por un plazo o por una condición.
El plazo y la condición que son modalidades6, y por regla general elementos
accidentales de un acto jurídico, son en este caso elementos esenciales
particulares del contrato.
Así, entenderemos por época, como aquel momento en que se verifique un hecho,
pero nada obstaría a que por la libertad contractual se pacte un intervalo de tiempo
para la verificación de un hecho.
a) Una opinión minoritaria sostiene que fija la época de celebración del contrato
prometido porque solo se ignora cuándo va a ocurrir ese hecho.
6
Recordar conceptos de plazo y condición ya estudiados a propósito de las modalidades.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
a) El plazo puede ser suspensivo o resolutorio según lo acuerden las partes. Siendo
el más recomendable el plazo suspensivo y ello porque mientras esté pendiente el
plazo, no es exigible la celebración del contrato definitivo, y si se incumple, existiría
la posibilidad de recurrir al artículo 1553.
c) Si las partes nada han dicho se entiende que el plazo es suspensivo por las
siguientes razones:
7
Por ejemplo, asignaciones testamentarias a personas que no existen pero se espera que existan, valen
siempre que lleguen a existir dentro de los 10 año siguientes a la apertura de la sucesión, asignaciones
testamentarias en premio quien preste un servicio importante, valen con la condición de que llegue a
existir dentro de los 10 años siguientes a la apertura de la sucesión, 10 años porque es el plazo máximo
para pedir la nulidad absoluta
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a. El artículo 1544 al definir el plazo señala que es la época que si fija para el
cumplimiento de la obligación, es decir, la norma define al plazo suspensivo de
manera que es a este al que se está refiriendo el art. 1554 nº 3.
Otros autores señalan que en la condición meramente potestativa del deudor hay
que distinguir si es resolutoria o suspensiva: Si es resolutoria sería válida la
condición, ello porque la obligación ya nació y es actualmente exigible. Para esta
doctrina la única condición meramente potestativa que no es idónea para fijar la
época de celebración del contrato definitivo sería la suspensiva.
Algunos autores han entendido que el contrato de promesa debe contener todo el
contrato prometido, o sea, no solamente sus elementos esenciales sino que
también las modalidades que puedan presentarse, de manera que si por ejemplo se
trata de una promesa de compraventa de un bien raíz que se celebra por escritura
privada, esa escritura privada sea prácticamente idéntica a la escritura del contrato
de compraventa.
Otros como Abeliuk señalan, que basta con que se consignen los elementos
esenciales del contrato prometido, ya que siguen la postura en orden a no
interpretar restrictivamente el artículo 1554 y darle un alcance distinto a la
especificación. Por ejemplo en la promesa de compraventa, la cosa y el precio. Pero
las modalidades pueden quedar reservadas para la celebración del contrato
prometido.
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Sin embargo, esta opinión adolece del defecto que las condiciones por regla general
son elementos accidentales de los actos jurídicos, es decir, se incorporan en virtud
de una cláusula especial, de manera que se trata de una condición expresa.
Excepcionalmente existen condiciones tácitas, pero para ello se necesita de un
texto legal que las autorice, lo que no ocurre en este caso.
Este problema pasa por saber que ocurre con el contrato prometido. Y el análisis
que puede hacerse pasa por relacionar el artículo 1810 a propósito de la
compraventa, y el artículo 1464 nº 3. Si se razona de esta manera se puede
sostener que el artículo 1464 nº 3 es una norma imperativa, porque puede
enajenarse un bien embargado si el juez lo autoriza o si el acreedor consiente en
ello. Si esto es así tales bienes también pueden venderse y si pueden venderse
también pueden ser objeto de un contrato de promesa.
El 1754 no contempla esta hipótesis, y esta ha sido una de las grandes críticas que
se ha formulado a la ley 18.802 porque tratándose de la promesa de enajenar o
gravar bienes raíces sociales, el artículo 1759, expresamente exigió la autorización
de la mujer, pero, para la promesa de enajenación o gravamen de los bienes
propios de la mujer no existe la misma exigencia y este vacío, ha llevado a
sostener que el marido puede celebrar tal contrato de promesa y si después la
mujer no quiere celebrar el contrato prometido, se podría demandar el
cumplimiento forzado procediendo el juez en representación de la mujer. Frente a
esto, se ha señalado que ello no sería posible por las siguientes razones:
b. De razonarse de otra forma, la mujer estaría siendo expropiada sin que exista
una ley expropiatoria que autorice tal expropiación, lo que es contrario al artículo
19 nº 24 de la Constitución.
Según el inciso final del 1554, este contrato genera obligaciones de hacer, por
ello, frente al incumplimiento, es posible la aplicación del artículo 1553.
Por regla general el acreedor podrá optar a cualquiera de estas tres opciones más
la indemnización de perjuicios por la mora.
a) Se reputa mueble.
d) Transferible.
e) Prescriptible, respecto de esto, como no hay norma especial se aplican las reglas
generales y será de 5 años, el que se contará desde que la obligación sea
actualmente exigible.
f) Renunciable.
Según el artículo 532 del código de procedimiento civil, si el hecho debido consiste
en la constitución de una obligación por parte del deudor, podrá proceder el
juez a nombre del deudor, si requerido este por el tribunal no cumple en el plazo
que se le fijare.
RESPONSABILIDAD CIVIL
“Es la obligación que pesa sobre una persona de reparar los daños o
perjuicios sufridos por otra a consecuencia de un hecho que le resulta
imputable”.
8
Remitirse a la analizada discusión que se produce al respecto de la caducidad. Dependerá de la postura
que se adopte.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
1. La responsabilidad civil contractual está regulada en el título XII del Libro Cuarto,
bajo el epígrafe “de los efectos de las obligaciones”, sin referirse a alguna en
particular.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
9
Por ejemplo: El padre o madre que tiene la patria potestad responde hasta por culpa leve en la
administración de los bienes del hijo (artículo 256), el tutor o curador responde de culpa leve en la
administración de los bienes del pupilo (artículo 391), los comuneros responden de culpa leve por los
daños que se ocasionen en las cosas o negocios comunes (artículo 2308).
10
Recordar que este es precisamente el concepto de cuasicontrato.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
4. Las normas que cita la doctrina contraria como ejemplos de culpa leve, no hacen
sino repetir un principio general en el derecho civil, cual es esperar que las
personas se comporten de una manera prudente y razonable, lo que también se
exige en la responsabilidad extracontractual, en donde según algunos autores sólo
se excluye la indemnización por daños de pequeña entidad, suprimiéndose la culpa
levísima.
Se dice que este sistema presenta el inconveniente de que la víctima debe probar la
culpa o dolo del agente dañoso, lo que resulta difícil y en muchos casos imposible,
sobre todo tratándose de personas modestas o de escasos recursos.
Frente a ello, algunos sistemas que siguen esta teoría (como el nuestro) han
incorporado los siguientes paliativos:
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a) La teoría del riesgo provecho, cual señala que una persona debe responder si
realiza una actividad que genera un beneficio o utilidad para sí o para terceros.
b) La teoría del riesgo anormal, en cuya virtud una persona debe responder si
realiza una actividad que sobrepasa los estándares permitidos de la vida en
comunidad.
11
En Chile hay algunas simplemente legales, como los artículos. 2320, 2322, 2323, 2326, 2328 y el
2329; y otras de derecho que son los artículos 2321 y 2327.
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4. Muchas veces el daño no tiene una sola causa, sino múltiples, lo que hace
extremadamente difícil determinar la relación de causalidad en que se funda esta
teoría
Comentarios:
b) Nace como consecuencia del desarrollo de la industria, las personas que trabajan
en éstas van disminuyendo la cautela o cuidado, sujetos a mayores riesgos.
2. Se dice que también se responde en razón del beneficio o utilidad, como esa
persona que incorpora el riesgo reporta una ventaja, es responsable de los
perjuicios a terceros.
12
Sabemos que un delito es un hecho ilícito que cometido con dolo causa daño y cuasi delito un hecho
ilícito que cometido con culpa causa daño.
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A mayor abundamiento:
Atendido lo anterior, los autores propician la idea que ésta constituye una sola
fuente: la de los hechos ilícitos, ya que en sus resultados o consecuencias son
similares. Sí los separa solo su intencionalidad, estamos de acuerdo en que sus
consecuencias son exactamente iguales. Ya sea que se trate de un delito o un
cuasidelito, la obligación que nace es la misma y consiste en reparar el daño
causado, de tal manera que el monto de la indemnización depende de los daños
que se han cometido.
1. El hecho; acción u omisión del agente dañoso (conducta del agente dañoso).
2. Existencia de perjuicios (daños).
3. Relación de causalidad.
4. Antijuridicidad.
5. Imputabilidad.
6. Capacidad delictual.
En primer lugar se requiere de una conducta del agente dañoso, la cual puede
analizarse desde dos puntos de vista:
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
a) Desde una perspectiva objetiva o material: Debe tratarse de una conducta que
puede ser positiva o negativa, es decir una acción u omisión.
Algunos autores como Rodríguez Grez no están de acuerdo con esto, por cuanto la
acción u omisión del agente dañoso se trata de una cuestión meramente objetiva,
vale decir, basta con que existe una conducta para dar por satisfecho este
requisito, ya que la voluntariedad de la misma no cabe analizarla aquí, sino que a
propósito de la imputabilidad.
1. Naturalmente cuando la ley así lo dispone, por ejemplo, la obligación del artículo
2125 impone a las personas que por su profesión u oficio se encargan de la gestión
de negocios ajenos, estas personas están obligadas a declarar lo más pronto
posible si aceptan o no el encargo que le encomienda una persona ausente y
transcurrido un término razonable, su silencio se mirará como aceptación, pero aún
cuando estas personas se excusen del encargo, deben tomar las providencias
conservativas urgentes que requiere el negocio que les encomienda.
2. Cuando el deber de solidaridad que impone la vida en común así lo ordena. Para
que esta situación se configure, se necesitan de dos requisitos según el mismo
autor:
a) Cuando el sujeto a quien se atribuye responsabilidad pueda representarse el
daño, es decir pueda razonablemente preverlo.
b) Cuando la acción que deba ejecutar el agente no signifique un peligro grave para
sí o para otra persona.
Lo anterior es así porque sostener que sólo se debe actuar cuando la ley lo ordena
13
Siguiendo a Rodríguez Grez.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
Rodríguez Grez justifica esta segunda situación, en el artículo 494 n° 14 del Código
Penal que establece el deber de socorro, donde aparece de manifiesto el deber
genérico de solidaridad que debe existir entre las personas.
2. Perjuicio o daño.
4. Debe tener cierta entidad o magnitud, siendo la postura clásica que todo daño
debe ser indemnizado;
Esto significa que el daño debe ser efectivo, real. Pero que el daño sea cierto no
implica necesariamente que deba ser actual o presente, sino que también puede
ser futuro (daño diferido o daño virtual), en la medida que exista una probabilidad
lógica y razonable que el daño se va a producir, por ejemplo: una persona en un
hospital se realiza una transfusión de sangre y la aguja utilizada para el
procedimiento estaba contaminada con VIH. Lo más probable es que el daño se
manifestará mucho tiempo después, tal vez varios años, pero no por eso ese daño
deja de ser cierto, porque existe la probabilidad lógica y razonable que ese daño se
producirá.
Ahora bien, puede ocurrir que en el tiempo que media entre la realización del hecho
y la producción del daño sobrevengan factores o circunstancias que alteren el curso
causal, en el ejemplo, que se descubra la cura para el sida, pero no obstante ello,
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
el daño sigue siendo cierto, pues al momento de realizarse el hecho ilícito existía la
probabilidad lógica y razonable que el daño se iba a producir14.
14 Aunque para una opinión minoritaria, ello debe juzgarse al momento de la interposición de la
demanda.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
Aquí hay dudas de si ese caballo hubiese ganado la carrera, o si esa parte hubiese
ganado el juicio. Pero si le sumamos a ello otras circunstancias, como por ejemplo
que el caballo era el favorito, o que las pruebas favorecían a la parte podría
configurarse la llamada pérdida de la chance.
DAÑO CONTINGENTE: “Es aquel daño que aún no se ha producido pero que se
teme profundamente que se produzca”.
Para algunos autores15, se afecta un interés legítimo cada vez que se lesiona un
derecho subjetivo16, con o sin contenido económico. Para otros autores17, se afecta
un interés legítimo cada vez que se lesiona un interés amparado por el
ordenamiento jurídico, sea o no un derecho subjetivo.
b) Víctimas por repercusión: Todas aquellas personas que por el hecho de depender
de la víctima o tener relación con ella padecen de un daño, debido a la acción u
15
René Moreno.
16
Derecho Subjetivo es el conjunto de facultades que la ley confiere a los individuos, el derecho objetivo
sería el ordenamiento mismo.
17
Enrique Barros y Rodríguez Grez.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
omisión provocada por el agente a la víctima directa perjudicada con un daño por
un ilícito civil.
Por el solo hecho de tener una estrecha relación con la víctima directa o por
depender de ella, estos terceros sufren daño.
Esta víctima por repercusión demanda por su propio daño, acá el daño sigue
siendo personal.
Víctima por repercusión: demanda el padre, por el daño patrimonial, por los
gastos en que incurre, etc. daño emergente, lucro cesante e incluso daño
moral.
Por lo tanto, el hecho de que el daño sea personal, no obsta para que demande las
víctimas, tanto directa como por repercusión.
18
Barros Bourie.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
Lo anterior es una natural consecuencia del hecho de vivir en sociedad, pues todas
las personas necesitan un espacio mínimo en el cual actuar sin sentirse que están
expuestas a cometer un hecho ilícito.
Algunos autores señalan que lo anterior se manifiesta en la figura del deducible en
el contrato de seguro, que es aquella porción del daño que debe soportar el
asegurado.
Aquí rige el principio de la reparación integral del daño con las dos consecuencias
anteriormente señaladas, teniendo presente el principio de la tolerancia del daño
ínfimo.
Daño patrimonial.
2. Es cierto que no se puede medir el valor del daño moral, su valor en dinero, pero
es preferible medirlo mal que no medirlo.
En cuanto a la prueba:
2. El artículo 2331 dispone que si se atenta contra el honor de una persona, sólo
será indemnizable el daño que constituya un lucro cesante o daño emergente
apreciable en dinero. Por tanto, tratándose de exclusivamente de estos atentados,
sólo se indemniza el daño apreciable en dinero que constituya lucro cesante o
daño emergente, y es una situación excepcional porque esta norma es especial;
por tanto, en los demás casos se indemniza todo daño.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
Daño moral puro: Ocurre toda vez que se afecta a un derecho extrapatrimonial y
ello no tiene ninguna repercusión económica. Por ejemplo si una persona pierde
una de sus manos y es una persona que se deleita interpretando piezas en el piano,
esa persona sufre un daño extrapatrimonial porque solamente no va a tener la
satisfacción de interpretar a sus autores favoritos.
Este requisito no presenta mayores problemas, se refiere a que no debe ser auto
inferido, sino que debe ser causado por terceros, sin embargo este requisito tiene
un elemento a considerar, el artículo 2330.
¿Puede o no padecer una persona jurídica un daño moral igual que las
personas naturales?
Alessandri Rodríguez: inicialmente se entendía el daño moral como precio del dolor,
aflicción, de esa forma la persona jurídica no podía padecerlo porque no tiene
espiritualidad, es una abstracción o ficción.
Enrique Barros: En el sistema del Common Law, la regla general es que el daño
moral en las personas jurídicas se acoge en la medida que tenga repercusiones
económicas.
Dos doctrinas:
Si fallece producto del ilícito y no alcanzó a demandar por daño moral, pero
alcanzó a sobrevivir un poco, se transmite su derecho a demandar, ya que
se alcanzó a radicar en su patrimonio el derecho a demandar. Esto siguiendo
las normas de derecho sucesorio.
a) Hay que preguntarse en qué consiste el daño moral, en último término es una
lesión a derechos de la personalidad, personalísimos de la víctima, sea cual sea la
tipología, y de esa forma al fallecer la víctima, fallece su titular así se extinguen por
ello no puede hablarse de transmisibilidad.
3. Relación de causalidad.
Debe haber una relación de causa y efecto, entre el hecho imputable y el daño
causado. En otros términos, el daño debe ser una consecuencia directa del hecho
ilícito, de manera que solo se indemnizan los perjuicios directos.
19
“…ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño”.
20
“…que ha inferido daño”
21
“Todo daño que pueda imputarse…”
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
La causalidad física, hay factores que producen este accidente del ejemplo, la
lluvia, la ebriedad, la hemofilia de la víctima, etc. Se encuentran elementos que
convergen al resultado dañoso, el problema es quien responde.
Según Hernán Corral, estas teorías pueden reducirse a dos grandes grupos de
teorías.
La ventaja de esta teoría es que es pro-víctima, es más fácil acreditar que responde
Es responsable el autor del hecho ilícito que constituyó la causa determinante
del daño producido, haciendo responsable a quien incurrió en el hecho causal
más grave.
En cuanto al daño que debe ser reparado algunos autores afirman que el agente
responde íntegramente, otros en cambio señalan que sólo es responsable del daño
que él produjo y no más allá de eso.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
Una persona sufre un accidente porque cuando va a subir al bus el conductor del
mismo negligentemente parte antes que el pasajero se hubiese subido, cayendo y
sufriendo un accidente que normalmente sería sólo una herida, pero esta persona
tiene vasos capilares excepcionalmente finos, provocando una hemorragia su
muerte.
2. Pluralidad de responsables.
22
Según Hernán Corral y Barros.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
Algunos autores señalan que las personas enumeradas en el artículo 2319 son
incapaces de culpa, razón por la cual el demandado no podría alegar su culpa para
justificar el daño. Se da el siguiente ejemplo al respecto: si una persona entrega un
arma cargada a un demente, con la cual se hiere éste último, no puede invocar la
imprudencia del loco; porque su culpa (de aquéllas) consiste precisamente en haber
dejado el arma a disposición de un insensato. Si no hay culpa, mal podría ésta
compensarse, y menos todavía excluir la responsabilidad del demandado.
Alguna doctrina estudia el caso del salvador. Esta es la persona que por razones de
altruismo o nobleza asumen graves riesgos para liberar a otros de un peligro
inminente y grave, resultando dañadas. Desde luego hay aquí una aceptación
expresa del daño, pero unánimemente se ha entendido que dicha aceptación no
puede asimilarse en caso alguno a un acto culposo, ya que aquella acción
queda integrada al propósito generoso y loable que anima al salvador. Por
consiguiente no hay culpa en su actuar, y el demando debe reparar íntegramente
los perjuicios. Sin embargo, algunos autores estiman que si el salvador ha actuado
con torpeza, y bien actuare sabiendo de antemano que no puede conseguir un fin
útil, el daño quedaría sujeto a reducción, pues aquí no ha habido beneficio alguno,
sino solo buenas intenciones.
a) Artículo 2317: Un mismo delito o cuasidelito civil que se haya cometido por dos o
más personas, no hay pluralidad de causas en el mismo ilícito y respecto de ese
mismo delito se da la solidaridad legal pasiva. Ejemplo: Una banda roba y golpea a
una persona.
4. LA ANTIJURIDICIDAD
Éste requisito supone, por consiguiente, que la conducta del autor del daño sea
contraria a derecho.
Antijuridicidad Formal: Contravenir una norma legal expresa. Son aquellos casos en
que la ley expresamente define la condición de la que se sigue la responsabilidad.
En este caso, según el autor, el dolo o culpa se presume por el sólo hecho de
ejecutarse la conducta descrita en la ley.
De ahí que, a juicio del autor, no cabe duda que la antijuridicidad es un elemento
del ilícito civil, aún cuando ella está fundada por regla general en el dolo o culpa
(antijuridicidad material) o en una norma que expresamente defina la condición de
la que se sigue la responsabilidad (antijuridicidad formal), sin perjuicio de que ella
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
Causales de Justificación:
c) Aquellas conductas que se desarrollan, pero que son tenidas como correctas
porque son comúnmente así calificadas. En el ámbito de la profesión médica, esto
nos lleva a la lex artis23. Si el comportamiento del médico se lleva de acuerdo a la
lex artis no responde extracontractualmente. Acá lo que se comete es un error de
conducta, pero ésta es tenida como correcta, ello porque la profesión médica no es
infalible. Por ejemplo, un medico anestesiólogo que cumple con su lex artis porque
se le pidió al paciente todos los exámenes para ver si era tolerable a la anestesia;
se le inyecta la anestesia correctamente, pero el paciente reacciona alérgicamente
y fallece.
23 Lex artis: Es aquella en que una persona se comporta de acuerdo a los cánones, principios y técnicas
2. La obediencia debida
La justificación consiste en que un sujeto lleva a cabo un comportamiento que
causó daño, pero lo hizo por una orden de una autoridad competente.
Esto no significa que esta causal opere automáticamente sino que opera en casos
extremos. Por ejemplo, no operaría como causal si la orden que da la autoridad
competente es manifiestamente contraria a Derecho.
3. Estado de Necesidad
Este estado de necesidad no obsta a la posibilidad del titular del bien jurídico
sacrificado de ejercer una acción restitutoria, la que tendría como fundamento el
enriquecimiento sin causa.
4. Legítima Defensa
a) Consentimiento de la víctima
a) Consentimiento de la Víctima.
Acá ocurre que tenemos a una persona que lleva a cabo una determinada actividad
que en sí misma puede ser riesgosa, no obstante ello voluntariamente la lleva a
cabo. Acá la víctima se expresa y asume que puede correr ciertos riesgos. Aquí no
hay voluntad específica. Por ejemplo, practicar alpinismo.
Para Pamela Prado la causal de asunción de los riesgos elimina la culpa. Hay que
ver si hay malicia o no del que rompió las reglas del juego, malicia que tiene que
ver con causales externas al juego y con ello no operaria como causal de
justificación.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
5. Imputabilidad.
Corresponde al juicio de reproche que se formula al autor del hecho ilícito Este se
formula porque el autor del hecho ilícito estaba en condiciones de actuar de una
manera distinta para no causar daño, pero no obstante ello, por dolo o culpa suya,
comete el hecho ilícito.
1. DOLO24:
En sede extracontractual para que haya dolo basta la sola intención de producir un
daño a otra persona, a diferencia de lo que ocurre en los otros ámbitos del dolo en
los que la sola intención no es suficiente sino que se precisa de una
maquinación. La razón de ello radica en que la maquinación corresponde a una
acción u omisión que realiza una persona ya sea para engañar a otra, o bien, para
eludir el cumplimiento de una obligación.
24
Recordar el concepto de dolo como vicio del consentimiento y como elemento de la responsabilidad
contractual.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
consecuencia. Para que haya dolo basta que el sujeto se represente el resultado
lesivo y lo haya querido al menos como probable porque si lo asumo es como si lo
estuviera queriendo.
b) Barros: Es una pregunta inoficiosa, irrelevante porque toda vez que la culpa en
sede extracontractual es amplia, incluye la culpa con representación y si es difícil
distinguir la culpa con representación y dolo eventual, las hipótesis se incorporan
en materia de culpa con representación, el distingo es teórico, es difícil llegar a la
práctica.
1. El agente o hechor
2. Herederos
4. Aquel que recibe el provecho del dolo ajeno sin ser cómplice en él, pero no
íntegramente sino sólo hasta el monto del provecho que recibe. No es una
persona parte del delito civil, coautora o cómplice, no tuvo vinculación no lo
causó ni fraguó, no tuvo conocimiento pero obtuvo provecho de él.
Este último para algunos sería un caso de responsabilidad objetiva o estricta, aún
cuando no tenga conocimiento ni nada. No repara íntegramente sino un monto de
lo que obtuvo, por ello más que una acción de reparación o indemnización, es
restitutoria, se enriquece por el delito civil que otro cometió, injustamente y por
ello debo restituir.
2. CULPA25
25 Alessandri la define como “la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres prudentes emplean
Entonces frente al más mínimo descuido, falta de prudencia, vamos a tener que
responder, lo que equivaldría que vamos a tener que responder ante la más mínima
imprudencia. Se responderá hasta la culpa levísima.
Igualmente, hay normas en el título XXXV que pareciera ser que también nos llevan
al grado de la culpa leve, por ejemplo, el artículo 2323, el buen padre de familia,
equivale al grado de la culpa leve.
Esta postura, afirmada por Barros, Corral y Rodríguez Grez señala que se debe
exigir como estándar de cuidado en sede extracontractual el de una persona
prudente y razonable, pero ello de conformidad a las circunstancias en que obró
el agente o hechor. Se debe elaborar un prototipo de este hombre y adaptarlo a las
circunstancias en que obró el agente o hechor.
6. Capacidad extracontractual.
Por regla general, son capaces de delito o cuasidelito todas las personas que la ley
no declara incapaces, aún cuando no exista una norma análoga al artículo 1446.
1. Los dementes
2. Los infantes
3. Los mayores de 7 años y menores de 16 que obren sin discernimiento
1. Los dementes.
Son las personas que han sufrido un grave o serio trastorno en sus capacidades
mentales y que se encuentran privadas de razón por cualquier causa, en un sentido
amplio. En esto hay una coincidencia con el ámbito contractual, pues el artículo
1447 declara que es absolutamente incapaz el demente 27.
2. Los infantes.
Es decir, todo aquel que no ha cumplido siete años. Es distinta a la edad en materia
de incapacidad contractual y de capacidad penal; acá el Código es más exigente por
el tipo de consecuencias que se asumen.
26
A diferencia de lo que ocurre en sede contractual, donde el incumplimiento del deudor se presume
culpable.
27
Me remito a lo analizado a propósito del demente en materia de incapacidad.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
ésta estaba consciente o no del hecho que ejecutó y de sus consecuencias, en otras
palabras, si podía distinguir entre el bien o el mal, pudiendo calificar él su
comportamiento. Pero la experiencia demuestra que los tribunales atienden a la
capacidad de que esa persona de reformarse; cuando existe esta factibilidad, lo
declara sin discernimiento, y si no existe esta posibilidad, lo declaran con
discernimiento.
Por estas personas responderá aquella que los tenga bajo su dependencia o
cuidado, esto es, el guardián del incapaz. Él responde de su propia culpa, y la
víctima tendrá que probar la negligencia del guardián.
Situaciones especiales
Es decir, por personas que estén bajo la supervisión de la persona jurídica. Por un
hecho que causa daño, responde también la persona jurídica por el hecho ajeno,
como un tercero civilmente responsable, esta es la tendencia hoy, lo que lleva a
que se pueda demandar a empresas o servicios públicos, es superior el patrimonio
de las personas jurídicas, por ello es conveniente hacerlo.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
PRESUNCIONES DE CULPABILIDAD:
Regla general. Las personas responden solamente por sus propios hechos,
artículos 2314 y 2329.
1. La ubicación del artículo 2329, porque los artículos anteriores (2320 a 2328)
establecen casos de presunciones de culpabilidad (por hecho ajeno y de las cosas),
de manera que en el art. 2329 concluyen las presunciones, y serían presunciones
de culpabilidad por hecho propio.
2. La redacción del artículo 2329. El inciso 1° dice “por regla general, todo daño
que pueda imputarse a malicia o negligencia…”, por consiguiente la regla general es
probar la imputación, lo que implica probar el dolo o culpa.
Pero el inciso 2° dice “son especialmente obligados…”, lo que lleva a concluir que
los casos se apartan de la norma anterior, concluyendo que no habría que probar la
imputación, pues ésta se presume.
4. Los casos que señala este inciso son demostrativos por sí mismos de culpa, y
encierran un principio: “se presume la culpabilidad de una persona que realiza una
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
¿Son realmente presunciones de culpa por hecho propio?28 Casos del art.
2329 inciso 2°.
2. El que remueve las losas de una acequia o cañería en una calle, sin
tomar las precauciones para que no se accidenten los transeúntes.
En este caso hay que probar que el agente removió las lozas, y hay que probar
que no tomó las providencias necesarias para evitar que cayeran los transeúntes,
por lo que hay que probar la “falta de cuidado”, es decir, hay que probar la culpa.
Por tanto, en los tres casos no hay ninguna presunción, porque se debe probar la
imprudencia o falta de cuidado.
28
Análisis de René Moreno.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
Pues bien, por los hechos ilícitos de estas últimas personas, se presume la culpa de
quien ejerce el cuidado de ellas. Aquí está la presunción.
No es el autor del hecho, pero la ley presume su culpabilidad por estar al cuidado
del autor. Y la culpa que se presume es culpa in vigilando o negligencia en evitar la
comisión del hecho.
Subordinado o dependiente. Él es el autor del hecho que debe ser capaz de delito o
cuasidelito civil, tiene responsabilidad extracontractual.
La víctima debe probar esa relación de dependencia, y actualmente se dice que “el
dependiente de mi dependiente es dependiente mío”; ello significa que en ciertos
ámbitos, por ejemplo la subcontratación, el primer contratante responde no sólo de
los hechos del contratista, sino también de los hechos del subcontratista.
Prueba de estos elementos: Se trata de una presunción, por lo que hay que probar
el hecho base o los elementos que dan lugar a esta responsabilidad, ya vistos. En
general:
En cuanto a la capacidad, la regla es que toda persona es capaz, por lo que quien
alega la circunstancia de incapacidad deberá probarla.
b. Reembolso del tercero contra el autor del hecho, artículo 2325. Si el tercero
civilmente responsable paga la indemnización a la víctima, dicho tercero tiene una
acción de reembolso en contra de quien cometió el hecho ilícito. Empero no hay
reembolso en dos casos:
1. Si el autor del hecho ilícito lo hizo por orden del tercero responsable.
29
Cabe señalar que generalmente se demandará al tercero civilmente responsable (culpa in vigilando),
porque normalmente éste cuenta con un patrimonio sobre el cual hacer efectiva la indemnización.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
a. “El padre y a falta de este la madre, responden por los hechos de sus
hijos menores que habiten en la misma casa”. Artículo 2320.
Aunque la ley no lo dice expresamente, debe entenderse que se trata del hijo
menor de 18 años y mayor de 16, o bien del mayor de 7 años y menor de 16 que
ha actuado con discernimiento, pues de lo contrario no se aplica el artículo 2320,
sino que el artículo 2319, pues se trataría de una persona incapaz de delito o
cuasidelito.
Se requiere además que vivan en la misma casa: Por consiguiente, si el hijo está
estudiando en un lugar distinto, aunque sea menor, el padre no responde (o no se
va a presumir su culpa), pues no está condiciones de impedir que el hijo cometa
hechos ilícitos, por mucho cuidado que adopte precauciones. El hecho ilícito puede
ser cometido dentro o fuera de la casa.
Situación del adoptado. ¿Qué ocurre con los hechos ilícitos que realiza un
adoptado siendo menor? Actualmente la adopción tiene efecto filiativo, por lo que el
adoptado pasa a tener la calidad de hijo frente a su adoptante, de manera que éste
es responsable en los términos del artículo 2320.
No se necesita que vivan en la misma casa, sólo que el pupilo esté bajo su
dependencia o cuidado. No se exige que el pupilo viva en la misma casa que el
guardador, pero sí se exige que cuando ocurre el hecho ilícito el pupilo se encuentre
bajo la dependencia o cuidado de su guardador.
¿Qué ocurre si en una casa hay varios “sirvientes” y las funciones están
distribuidas?
Pensamos que habrá que ver el ámbito, campo o circunstancia en las cuales se
cometió el hecho ilícito. Si es dentro del ejercicio de sus funciones como “sirviente”,
la responsabilidad será del “amo”, y en caso contrario será del padre.
Concretamente hay que estar a si se encuentra ejerciendo o no su función.
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En la actualidad no está permitido “prestar” a los trabajadores de casa particular, y estos sólo deben
desempeñar labores en un lugar de trabajo específico para el que fueron contratados.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
a. El dueño del edificio es responsable de los daños causados por la ruina de ese
edificio, pero es necesario que la ruina se deba a una omisión del propietario.
2. Daño causado por lo que se arroja o cae desde la parte superior de un edificio,
artículo 2328:
Según Pamela Prado, la regla general es que el que responde sobre este daño, es
aquel que arrojó o al que se le cayó la cosa. Aquí no hay presunción de culpa y
habría que probar. En la situación excepcional en que no se tenga conocimiento o
no se pueda determinar la persona que arrojó la cosa, o que se le cayó, hay una
presunción de culpa y responden todas aquellas personas que habitan la misma
parte del edificio. R. Moreno dice que es al revés: responden todos quienes habitan
esa parte (y de forma simplemente conjunta), a menos que pueda determinarse
quién fue la persona por cuyo dolo o culpa se arrojó o cayó el objeto. Y es lo más
razonable para evitar falta de legitimación pasiva en la acción que se interponga.
b. Acción preventiva. El inciso 2 del artículo 2328 concede una acción popular
preventiva en caso que una cosa amenace caída.
El Código contempla dos hipótesis: La regla general del artículo 2326, que
contempla una presunción simplemente legal y el artículo 2327, que contempla una
presunción de derecho.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
El dueño de un animal responde del daño que éste causa, aun después de
haberse soltado o extraviado. Sin embargo, si logra probar que el daño,
soltura o extravío no fue causado por culpa o descuido del dueño o de la
persona destinada al cuidado del animal, entonces no tiene lugar la
presunción de responsabilidad. Lo que se dice del dueño se extiende a toda
persona que obtiene un servicio del animal.
Todo daño causado por un animal fiero del que no se reporta beneficio
para la guarda de un predio debe ser indemnizado. No existe la posibilidad
de evitar la presunción alegando que no pudo evitar el perjuicio causado
por el animal. Por consiguiente, si se reporta un beneficio, no hay
presunción de culpabilidad.
Sujeto activo o legitimación activa: Para determinar los titulares hay que
distinguir según la clase de daño una vez que se produce éste en virtud del hecho
ilícito: en las cosas o en las personas (con todo hay una acción preventiva
establecida en el artículo 2333 cuando amenaza de daño contingente).
1. El dueño.
2. El poseedor.
3. Todo titular de un derecho real distinto del dominio cuyo ejercicio se vea
perjudicado por el hecho ilícito, por ejemplo, usufructuario, usuario, habitador.
Esta enunciación la hace la ley pero no es taxativa, ya que se ha entendido que
también es titular de la acción el acreedor hipotecario en cuanto el hecho ilícito
perjudica su derecho real de hipoteca.
4. Los herederos de los titulares anteriores.
5. El mero tenedor de la cosa dañada, pero sólo en ausencia del dueño. El código
civil dice “el titular de un derecho personal de goce”. Tener muy presente que en
este último caso la titularidad procede sólo en ausencia del dueño, por ejemplo, un
arrendatario puede pedir la indemnización en ausencia del dueño y para proteger
su derecho.
1. La víctima directa
2. Sus herederos
3. Las víctimas indirectas (sufren un perjuicio por repercusión)
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
Esta posibilidad de reclamar por dos vías distintas una reparación puede conducir a
un lucro, es decir, a obtener una suma que exceda a lo que prudentemente debería
configurar la reparación del daño.
Daño moral pero como víctimas indirectas. Sin perjuicio de lo anterior, los
herederos pueden ser también víctimas indirectas, por haber sufrido un daño por
rebote, y en tal caso demandarán la indemnización no como herederos sino como
víctimas indirectas y ello les permitirá demandar daño moral. Esto se aplica
fundamentalmente tratándose de la muerte de la víctima, cuestión que ya vimos.
3. Las víctimas indirectas. Son las que experimentan un daño por rebote o
repercusión. Y daño por rebote es el que afecta a una persona en razón del daño
que ha sufrido directamente la víctima (directa). Por ejemplo:
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Requisitos:
a. Unidad de hecho ilícito, es decir, un solo delito o cuasidelito.
b. Pluralidad de responsables.
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b. Daños causados por una cosa que cae desde lo alto de un edificio. Si se puede
determinar al responsable, él es el único que responde (en rigor acá no hay
excepción a la regla de que el autor responde íntegramente), pero si no se puede
determinar, los responsables son todos quienes habitan esa parte alta y responden
de forma simplemente conjunta.
1. Renuncia.
a. Si el ilícito civil además constituye delito penal de acción pública, la renuncia sólo
se refiere a la acción civil, mas no a la acción penal en esta clase de delitos.
b. No puede ser anticipada. La renuncia vale sólo cuando los hechos ilícitos ya han
ocurrido.
3. Prescripción. Las acciones del Título XXXV del Libro IV del Código Civil
prescriben en 4 años contados desde la ejecución del acto y no se
suspende, es una prescripción de corto tiempo.
1. Mientras no se produzca el daño, falta uno de los requisitos para que proceda la
acción indemnizatoria, por lo que no hay nada que indemnizar. Por tanto, el plazo
debía computarse desde que se manifiesta el daño (se estaría extinguiendo la
responsabilidad antes de generarse).
Comentarios:
b. Este plazo que se cuenta desde que se manifiesta el daño (el plazo lo sabemos,
es de 4 años, pero el momento de su cómputo no), tiene un límite en su cómputo,
10 años desde la perpetración del acto, pues un plazo superior haría diluir la
relación de causalidad.
c. Si el plazo se cuenta desde el hecho ilícito y no desde el daño, puede ocurrir que
la acción indemnizatoria se extinga antes de nacer. Ello cuando el daño se
manifiesta después de 4 años.
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Por ejemplo, a un recién nacido por un error se le inyectó una vacuna equivocada. Existió el temor de
que transcurrido un tiempo estas personas desarrollaran alguna afección o enfermedad. Si el daño se
produce a los 20 años, recién ahí comenzaría a correr la prescripción.
CONTRATO DE PROMESA Y RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
a) Que sea en especie, esto es, si el demandado realiza las conductas necesarias
para eliminar los efectos nocivos del hecho ilícito. Por ejemplo, tratándose de
imputaciones injuriosas, puede solicitarse la publicación de un aviso en un diario de
circulación nacional, desmintiendo las imputaciones injuriosas.
b) Que sea en equivalente, es decir, la víctima puede optar por otra forma de
reparación, por ejemplo, con una suma de dinero en el evento que no sea posible
hacer desaparecer los efectos nocivos del hecho ilícito.
Excepciones: