Temuco, catorce de octubre de dos mil ocho.

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Téngase presente las delegaciones de poder.-
VISTO Y OÍDO:
Ante el tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Villarrica, se siguió esta
causa RUC Nº 0710027992-9 y RIT Nº O-29-2008, en contra de Juan
Erwin Montecinos Marcial, Cédula Nacional de identidad Nº
10.272.687-1, 43 años, chileno, natural de Panquipulli, casado, obrero,
domiciliado en camino Paraíso Perdido s/n de la comuna de Loncoche,
en contra del cual el Ministerio Publico formuló acusación como autor
del delito de abuso sexual descrito en el artículo 365 bis N° 1 del
Código Penal en relación con el artículo 361 N° 1 del mismo cuerpo
legal;
Con fecha nueve de septiembre pasado, se llevo a efecto el juicio oral,
se rindieron pruebas que en la respectiva audiencia se consignaron y
mediante sentencia de fecha doce de septiembre del presente año, se
condenó al imputado Juan Erwin Montecinos Marcial como autor del
delito contemplado en el artículo 365 bis N° 1 del Código Penal, a la
pena de cinco años y un día de presidio mayor en su grado mínimo y a
las accesorias de inhabilitación absoluta perpetua para cargos y oficios
públicos y derechos políticos y la de inhabilitación absoluta para
profesiones titulares mientras dure la condena, no se le concedió
ninguno de los beneficios señalados en la Ley 18.216;
La abogado defensor penal público doña Gloria Paulina Castro
Guarda, dedujo recurso de nulidad en contra de la sentencia definitiva
fundado en la causal del artículo 373 letra b) del Código Procesal
Penal, por cuanto, existió una errada aplicación del derecho ya que,
debió en la especie aplicarse el artículo 366 del Código Penal y no el
artículo 365 bis N° 1 que es delito de abuso sexual agravado y por e llo
existe un error que influyó en lo dispositivo del fallo, solicitando se
anule la sentencia y se dicte otra de reemplazo;
Se concedió el recurso y se elevó a esta Corte copia de la respectiva
sentencia y recuso;
El treinta de septiembre pasado se llevó a cabo la audiencia pública
fijada para el conocimiento de esta causa, se escucharon los
argumentos de ambos intervinientes y se citó para la lectura de la
sentencia la audiencia del día catorce de octubre de dos mil ocho, a
las 8:30 horas;
CONSIDERANDO:
1º La abogada defensora Penal Pública doña Gloria Paulina Castro
Guarda, dedujo recurso de nulidad en contra de la sentencia definitiva
dictada por el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Villarrica, de fecha
doce de septiembre pasado, por la que se condenó al imputado Juan
Erwin Montecinos Marcial, como autor del delito contemplado en el
artículo 365 bis N° 1 del Código Penal, a la pena de cinco años y un
día de presidio mayor en su grado medio y a las accesorias de
inhabilitación absoluta perpetua para cargos y oficios públicos y
derechos políticos y la de inhabilitación absoluta para profesiones
titulares mientras dure la condena. Funda su recurso en la causal de
nulidad desarrollada en la parte expositiva de la presente sentencia;
2º Que, el motivo del recurso de nulidad intentado por la recurrente, lo
hace consistir en que se condenó al imputado como autor del delito de
abuso sexual agravado, contemplado en el artículo 365 bis N° 1 del
Código Penal, en grado de consumado, en circunstancias que debió
condenarse como abuso sexual del artículo 366 del mismo cuerpo
legal, pues la introducción de parte del cuerpo humano como es, los
dedos en el ano de la víctima, no es objeto sino que parte del cuerpo
del hechor y por ende existe una errónea aplicación del derecho que
ha influido sustancialmente en la aplicación de la pena, solicita se
anule el fallo y se dicte sentencia de reemplazo, que aplique el artículo
366 inciso 1º del Código Penal;
3º Que, según el Diccionario de la Real Academia de la Lengua
Española, objeto es sinónimo de cosa, y cosa según el mismo
diccionario es diverso a persona u objeto, por lo cual, atendido lo
dispuesto en el artículo 20 del Código Civil, las palabras de la Ley se
enti enden en su sentido natural y obvio, según el uso general de las
mismas palabras; y siguiendo al profesor Sergio Politoff, en su obra
Lecciones de Derecho Penal Chileno pag. 271 expresa que cuando la
Ley hace referencia a objeto se debe entender que no comprende el
vocablo ?objeto? a las partes del cuerpo humano; y por ende, el
introducir dedos en el ano, no significa introducción de objeto, si no
que es más bien, una acción sexual descrita y sancionado en el
artículo 366 inciso primero, en relación al artículo 361 N° 1, ambos del
Código Penal, por lo cual, esta Corte estima que existió una errada
aplicación de la disposición penal efectuada por los jueces recurridos
que deberá enmendarse y por ende, acogerse la nulidad del fallo y se
dictarse la correspondiente sentencia de reemplazo.-
Por estas consideraciones y visto, además, lo dispuesto en los
artículos 373 letra b), 376, 377, 384 y 385 del Código Procesal Penal,
se declara:
Que se invalida la sentencia recurrida, de fecha doce de septiembre de
dos mil ocho, dictada por el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de la
ciudad de Villarrica, integrada por los jueces Patricia Abollado Vivanco,
Alejandro Vera Quilodrán y Alejandra Rosas Lagos, en causa RUC Nº
0710027992-9 y RIT Nº O-29-2008, RUC.-
Regístrese y devuélvase.-
Redacción del Fiscal Judicial Sr. Luis Troncoso Lagos.-
Rol Nº 967-2008 RPP.-
Pronunciada por la Tercera Sala
Presidente Ministro Sr. Víctor Reyes Hernández, Fiscal Judicial Sr.
Luis Troncoso Lagos y Abogado Integrante Sr. Fernando Cartes
Sepúlveda.-

En Temuco, a catorce de octubre de dos mil ocho, se notifico por el

estado diario la resolución que precede-

SENTENCIA DE REEMPLAZO.-

Temuco, catorce de octubre de dos mil ocho.-

De conformidad con lo dispuesto en el Art. 385 del Código Procesal

Penal, se dicta la siguiente sentencia de reemplazo.-

VISTO:

Se reproduce de la sentencia recurrida, sus fundamentos a excepción

del los considerandos octavo y décimo tercero los que se eliminan;

Y SE TIENE EN SU LUGAR PRESENTE 0 :

1°).- Que, Ministerio Publico formuló acusación, en juicio oral, en

contra del imputado Juan Erwin Montecinos Marcial, Cédula Nacional
de identidad Nº 10.272.687-1, 43 años, chileno, natural de Panquipulli,
casado, obrero, domiciliado en camino Paraíso Perdido s/n de la
comuna de Loncoche, como autor del delito de abuso sexual descrito
en el artículo 365 bis N° 1 del Código Penal, en relación con el artículo
361 N° 1 del mismo cuerpo legal, en contra de su cónyuge Ana del
Carmen Sánchez Oyarzún, consistente en la introducción de los dedos
de su mano en el ano de su víctima.-
2°).- Que, por las razones expresadas en los considerandos que
resuelven el presente recurso de nulidad, que se reproducen y se
tienen como parte integrante de esta sentencia, los hechos descritos
previamente, no tipifican el delito de abuso sexual descrito y
sancionado por el artículo 365 bis N° 1 del Código Penal, sino que,
constituyen el delito de acción sexual abusiva distinta al acceso carnal,
previsto y sancionado en el artículo 366 inciso primero, en relación al
artículo 361 N° 1, ambos del Código Penal;
3°) Que, atendiendo lo consignado en el considerando duodécimo del
fallo impugnado que igualmente se tuvo por reproducido, al imputado
le beneficia la atenuante del artículo 11 N° 6 del Código Penal;
4°) Que, la pena asignada al delito corresponde a tres años y un día de
presidio menor en su grado máximo y, favoreciendo al imputado una
circunstancia atenuante de responsabilidad penal, sin que concurran
en su contra agravantes, esta Corte al imponer la pena no podrá
aplicarla en su tramo máximo;

5°).- Se hace presente que al dictar sentencia de reemplazo el tribunal

ad-quem actúa como tribunal de la instancia, puesto que se reemplaza
la decisión del a-quo que se ha invalidado, por lo que este tribunal
goza de la misma competencia de aquel para conocer y pronunciarse
sobre todas las cuestiones plant
eadas en el procedimiento.-
Por estas consideraciones y las disposiciones legales que se han
tenido por reproducidas, se resuelve:

Que, SE CONDENA, al imputado Juan Erwin Montecinos Marcial, ya

individualizado, por su participación en calidad de autor, en el delito de
ejercer abusivamente una acción sexual, emp leando violencia en la
persona de la victima doña Ana del Carmen Sánchez Oyarzún, como
se ha descrito en las consideraciones que se han dado por
reproducidas, ilícito previsto y sancionado en el artículo 366 inciso
primero, en relación al artículo 361 N° 1, ambos del Código Penal, a la
pena de tres años y un día de presidio menor en su grado máximo, a
las accesorias de inhabilitación absoluta perpetua para derechos
políticos y la de inhabilitación absoluta para cargos y oficios públicos
mientras dure el tiempo la condena, todas contempladas en el artículo
29 del Código Penal;

Reuniéndose las exigencias del Art. 8 de la Ley 18.216, se otorga al

sentenciado, el beneficio de libertad vigilada, debiendo éste, cumplir
con el artículo 17 de la Ley 18.216. Si este beneficio le fuere revocado
entrará a cumplir efectivamente lo que le resta de la condena
impuesta;

Regístrese y dése a conocer a los intervinientes que asisten a la

audiencia fijada para la lectura de este fallo, sin perjuicio de su
notificación por el estado diario. Oportunamente devuélvase y
cúmplase lo ordenado por el Art. 468 del Código Procesal Penal.-
Redacción del Fiscal Judicial Sr. Luis Troncoso Lagos.-
Rol Nº 967-2008 RPP.-

Pronunciada por la Tercera Sala

Presidente Ministro Sr. Víctor Reyes Hernández, Fiscal Judicial Sr.
Luis Troncoso Lagos y Abogado Integrante Sr. Fernando Cartes
Sepúlveda.-

En Temuco, a catorce de octubre de dos mil ocho, se notifico por el

estado diario la resolución que precede.-