FINGIMIENTO DE EMBARAZO O PARTO

1. CODIGO PENAL

El artículo 144 del Código Penal describe a la figura así:

“La mujer que finge embarazo o parto, para dar a un

supuesto hijo derechos que no le corresponden, será
reprimida con pena privativa de libertad no menor de uno
ni mayor de cinco años.

La misma pena privativa de libertad y, además

inhabilitación de uno a tres años, conforme el artículo 36,
inciso 4, se aplicará al médico u obstetra que cooperen en
la ejecución del delito”.

2. TIPO OBJETIVO

a) Sujeto activo

Necesariamente una mujer -que es la supuesta

madre que finge su embarazo o parto sin interesar
su estado civil (casada, divorciada, soltera, viuda).
 2

“Sin embargo no es desdeñable el posicionamiento

de aquellos que propugnan que puede serlo
cualquiera” (1).

La ley reclama que se finja que un niño ha nacido

de mujer que no es su madre. Basta la simple
suposición que una mujer ha dado a luz a un niño.

Si el autor del fingimiento es una persona distinta

de la que se hace aparecer como madre, podrá ser
perseguido conforme al Código Penal, pero no por
el numeral en estudio.

La ley equipara en calidad de co-autores al

“médico o partera que cooperase en la ejecución
del delito”, cooperación que traduce en el
certificación como cierto un hecho simulado, del
nacimiento o del embarazo, cooperación de suma
importancia par la comisión delictual, sin la cual
no hubiera sido posible la realización dela
descripción típica.

1
BAJO FERNANDEZ, Miguel y DIAZ MAROTO, Julio.
Manuel de Derecho Penal. Parte Especial. Pág. 16.
 3

b) Sujeto pasivo

Es el menor afectado por la atribución paternal, es

decir, “un menor al que se le atribuya la condición
de supuesto hijo”(2).

Francisco Muñoz Conde expresa que:

“No es preciso que sea un recién nacido, también

un niño que no tiene conciencia aún de sus
relaciones de familia, puede ser sujeto pasivo de
este delito”(3).

Su posición y desarrollo social se ve afectado en

virtud de una atribución de carácter jurídico.

“Es necesario que realmente exista el menor, cuyo

estado civil se altera, no basta con la ficción del
parto”(4).

Roy Freyre, refiriéndose al sujeto pasivo sostiene

que en el fingimiento del preñez resultaría ser al
persona cuyos derechos se verían disminuidos al
restárseles los que se le quieren conceder al hijo
supuestamente concebido, pues es de apreciarse,
2
CHICHIZOLA, Mario. Manual de Derecho. Parte
Especial. Pág. 239.
3
MUÑOZ CONDE, Francisco. Derecho Penal. Parte
Especial. Pág. 430.
4
BUSTOS RAMIREZ, Juan. Manual de Derecho Penal.
Pág. 175.
 4

que aquí de ninguna manera está claro que se

atente contra el estado civil de una persona, pues
una gestación de existencia imaginaria no tiene, ni
siquiera un proyecto, un estado de filiación que la
ley se sienta obligada a tutelar; si no hay vida en
formación, jamás habrá nacimiento, no hay lugar
para que se repute como nacido para todo lo que
pudiera favorecerle.

Fray Freyre afirma que en el fingimiento de parto,

en cambio, el sujeto pasivo es el niño cuyo estado
de familia se suprime al atribuirsele una falsa
filiación.

c) Acción

El delito se materializa con la simulación de un

parto o de un embarazo.

Al respecto Ricardo Nuñez señala que:

“El sentido de la ley es que para simular que el

menor presentado como nacido de la autora, se
simule todo el proceso de embarazo y de la
partición (fingir preñez), o que, siendo real el
embarazo, ante su frustración, se simule un éxito
por el nacimiento de un menor con vida y en
 5

condiciones de ser titular de los derechos que no le

corresponden (fingir parto)”(5).

Para la materialización de ambas hipótesis es

necesaria la existencia de un menor o haber
existido en el momento del hecho. Un menor
imaginario no altera el estado civil de nadie y por
tanto, no es aplicable el dispositivo.

Puede fingirse el parto, cuando realmente existió

embarazo que se interrumpió antes de concluirse
aquél; presentando a un menor como nacido en el
fingido parto; puede haber existido el embarazo y
parto presentándose a un menor con vida cuando
el nacido, había nacido muerto, o a un menor
distinto del que verdaderamente nación en el parto
(por ejemplo presentar un varón cuando se parió
una niña).

5
NUÑEZ, Ricardo. Derecho Penal Argentino. Parte
Especial. Tomo IV. Pág. 434.
 6

Al respecto Carlos Creus afirma que:

“La ley no se refiere aquí al fingimiento del acto

fisiológico del parto, sino también al fingimiento
de las circunstancias de ese parto con respecto a la
persona que ha nacido en él” (6).

3. TIPO SUBJETIVO

Es a título de dolo. Es menester que la conciencia y

voluntad estén dirigidas a dar al supuesto hijo derechos que
no le corresponden. La ausencia de este dispositivo motiva
que el hecho salga del marco de esta previsión.

Para los efectos de la aplicación de la figura, es indiferente

el móvil altruísta. Es tan delictiva la conducta de
proporcionar alegría al marido, ansioso de tener prole,
como la de la viuda inescrupulosa que pretende obtener la
herencia de su difunto esposo a través de un hijo supuesto.
De todos modos, los móviles del agente deberán ser
tomados en cuenta para los efectos de la individualización
de la pena.

6
CREUS, Carlos. Derecho Penal. Parte Especial. Tomo I.
Pág. 276.
 7

4. BIEN JURIDICO TUTELADO

Es el estado de filiación de un niño con referencia a la

familia que le corresponda como consecuencia de un hecho
natural que la ley penal ampara.

5. DOCTRINA

De modo general la doctrina, especialmente de tratadistas

argentinos, mira a esta figura como agravante del delito de
supresión y alteración del estado civil (conforme Moreno,
Gómez, Díaz, Fontan Balestra, Nuñez). Sin embargo, aun
cuando pueda considerarse que la acción es la de alterar el
estado civil del niño que se presenta como producto del
embarazo o del parto, el particular modo de comisión de
aquella y la configuración específica del eventual perjuicio
que pueden sufrir los terceros que viene determinado
indirectamente como propósito del agente, presenta un tipo
de relativa autonomía.

Igualmente es importante señalar como nos advierte José

Viterbo Arias conforme Roy Freyre que se debe tener
cuidado en no incluir en el artículo a la mujer adulterio que
ocultando su infidelidad, presenta al marido como fruto de
legítima procedencia al que lo es de culpable ayuntamiento,
aunque sea con el propósito de hacerle participe en a
herencia de aquel, en razón de que el carácter distintivo del
acto punible de que trata aquí el legislador, es la falsedad
del embarazo o del parto, no su legìtimidad.
 8

Con lo que concluye por su parte el profesor afirmando que

no hay pues, en la hipótesis legal estudiada delito contra el
estado civil cuando el embarazo o el parto son efectivos,
aunque la paternidad atribuida, legitima o ilegítima sea
falsa.

Fingir preñez o parto para dar un supuesto hijo derechos

que no le correspondan, es atentar contra el estado civil, ya
sea que se presente una criatura con calidad de tal o que se
produzca falsas pruebas de que existió.

Antes en la doctrina se llamaba contra el estado civil y que

otros califican de supresión y suposición de estado civil, se
empleaba esto para evitar dudar e incertidumbres, una
formula genérica , dentro de la cual caben todos los actos
de cualquier naturaleza que produzca por resultado civil de
otro.

En la doctrina se aprecia que es evidente que todos los

actos de alteración o supresión de estado civil no pueden
aquipararse en gravedad, ni se verifican en las mismas
condiciones. Por esto juzgamos que, al regular la materia,
se debe establecer un precepto general que abarque todos
los casos comunes; y, en seguida, enunciar explícitamente
los casos más importantes, por la mayor entidad o el mayor
número de los derechos violados y porque ofrecen mayor
peligro y denotan mayor criminalidad en el agente, e
imponen en estos casos una pena más grave.
 9

No importa cual sea la naturaleza de tal acto. Conforme al

texto legal, un acto cualquiera materializa el delito cuando
tiende a la finalidad expuesta. Pero es que sea idóneo para
alcanzar esa finalidad porqué se exige que se haga incierto,
altere o suprima el estado civil de una persona. En el
presente caso se trata de que finja embarazo o parto para
dar un supuesto hijo derechos que no corresponden.

Hacer incierto el estado civil -fuerza es explicarlo, ya que

se trata de concretar el elemento material de este delito-
tanto importa como crear una situación que no permita
establecer con la exactitud indispensable, cual se el
verdadero estado de familia de una persona.

Alterar el estado civil significa determinar una cambio en

el mismo. A título de ejemplo, el hecho de anotar un niño
en el Registro Civil como nacido de otros padres que los
verdaderos.

Se suprime el estado civil cuando se crea la imposibilidad

de establecerlo; cuando por ejemplo, se destruyen las
pruebas legales del mismo.

No es indispensable que la incertidumbre acerca del estado

civil, su alteración o la supresión del mismo, tengan
carácter definitivo.
 10

El delito se consuma con la ejecución del acto que hace

incierto, altera o suprime el estado civil, porque este efecto
se produce en el instante preciso en que tal acto se realiza.

González Roura opina que es menester que el ataque al

estado civil produzca algún perjuicio, sea efectivo o
meramente potencial. Esta opinión es equivocada. No es
algún perjuicio, el que el acto debe producir, sino el efecto,
desde luego perjudicial, de hacer incierto, alterar o
suprimir el estado civil de una persona.

Se puede sostenerse que, cuando la suposición de preñez o

parto no obedezca al móvil de dar al supuesto hijo derechos
inherentes a un estado que se le cree o suponga, el hecho
no encuadra en los términos del precepto que contiene
dicha previsión.

Rivarola plantea, con referencia a este delito, la cuestión

relativa a saber si, hablando la ley de los derechos que se le
atribuyen a un supuesto hijo, será necesario que,
efectivamente, se presente una criatura con calidad de tal, o
si procederá la calificación, también, cuando, en vez de
exhibirse el hijo, se produjeran falsas pruebas de que
existió. Recuerda el autor citado, que en la jurisprudencia
francesa se ha resuelto la afirmativa en el último punto.

Si el hecho se comete para dar al supuesto hijo derechos

que no le corresponden, se atenta contra el estado civil,
como antes se dijo, por la perturbación que, con ello, se
 11

lleva al orden de las familias. Se haya o no se haya

presentado el supuesto hijo, la suposición de la gravidez o
del parto, con la finalidad que indica la ley, constituye el
motivo para que la calificación se imponga.

6. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS

Se consideran los siguientes elementos:

1. Fingimiento de embarazo o parto, De modo general

puede decirse que la conducta punible corresponde a
la mujer que finge su preñez o parto para atribuir a
un estado civil de hijo suyo que no lo tiene.

2. La presentación de un niño como producto del

embarazo y nacido del parto supuesto. En el
proceso ejecutivo del delito, al momento de la
consumación, debe existir un niño vivo, que es al
cual el estado civil se altera.

3. Que tal fingimiento tenga por finalidad otorgar

derechos que no corresponde al supuesto hijo. Se
trata de un elemento subjetivo del tipo que alude al
fin perseguido por el agente. Esto significa que, por
formar parte integrante del tipo penal, al haber sido
prevista descriptivamente la finalidad perseguida
por el agente debe ser comprobada
cognoscitivamente por el juez.
 12

EL fingimiento de preñez o parto es insuficiente por

si mismo para construir delito, pues se necesita
acreditar que el actor tuvo finalidad de otorgar a un
supuesto hijo derechos que no le correspondían.

Tales derechos pueden ser patrimoniales, como el

que se relaciona con la sucesión hereditaria, o no
patrimoniales, como el derecho al apellido Freyre.

Sobre el requisito de la edad del supuesto hijo, hay

silencio en nuestra ley penal, pero se infiere que se
trata de un niño de pocos días de nacido.

El mismo Roy Freyre, siguiendo al Carrara opina

que es indispensable que el individuo sobre el cual
recae la acción sea un niño, esto es, una persona
recién nacida, de manera que no haya podido
adquirir la posición de su verdadero estado, lo que
conduce a concluir que el individuo cuyo estado
civil se altera nunca puede ser ni autor ni partícipe
del delito.

SI el adulto altera su propio estado atribuyéndose un

apellido o una condición que no tiene, cometerá un
delito si esto lo realiza con un fin perverso, pero no
un delito contra los derechos de familia, y si lo
realiza por simple farolería y ostentación, no comete
ningún delito.
 13

4. Voluntad criminal. La acción es dolosa, el agente debe

fingir para da r a su supuesto hijo derechos que no le
corresponde. Aquí el dolo requiere la dirección
específica al resultado de hacer pasar al niño que se
presenta como ostentado un estado que no es de él. Se
elimina toda posibilidad de un dolo eventual.

7. CONSUMACION

El momento consumativo está representando por la

simulación del parto o embarazo sin que sea necesaria la
inscripción del menor en el Registro Civil. Se requiere
exhibir el presunto hijo.

El fingimiento del embarazo se consuma en el momento de

la certificación que solicita la mujer al médico o a la
partera que cooperan en la realización del delito. El
fingimiento del parto se consuma cuando se presenta al
niño que falsamente se atribuye como nacido del parto
corolario del fingido embarazo (no es necesario que se
produzca para los efectos de la consumación, la inscripción
de nacimiento en el registro respectivo).

La tentativa es admisible.

8. PARTICIPACION

La regla prevé expresamente la intervención en el delito del

médico u obstetra estableciendo para éstos la misma pena
 14

que para la mujer, sancionándolos, además, con la

inhabilitación.

La ley hace una excepción a los principios generales que

sustentan la autoria. En caso de complicidad, elevada por
la ley a la clase y consecuencia del mismo delito: “en vez
de imponer la pena inferior en grado, se señala e impone la
propia. Y esta severidad es justa: de los facultativos y
empleados públicos, a quienes encomienda la ley actos
relativos al estado civil de las personas, hay derecho para
exigir un extatismo cumplimiento, una verdad absoluta en
esta asistencia y en esos cargos de toda confianza.

La ley utiliza el término cooperen y está referido

exclusivamente a los profesionales en mención, de manera
que queda excluido del tipo, la mera instigación.

El médico, la obstetra, se les considera como partícipes,

solamente cuando cooperen en el hecho de la mujer, cuando
sus conductas están orientadas a actuar en sí, entonces
estarán dentro del segundo párrafo del dispositivo aludido.

Carlos Creus señala que:

“El delito contra el estado civil, concurrirá ideal y

materialmente con otros delitos que comete el cómplice
profesional para consumar su cooperación por ejemplo
falsificar un certificado) u otros delitos contra el estado
civil (por ejemplo, la obstetra que coopera en la sustitución
 15

del producto de un parto, ocultando el que verdaderamente

a nacido en él- un varón por niña. Pretendiendo con ello
perjudicar un tercero)” (7).

9. CONCURSOS DE DELITOS

Puede concurrir con el delito de falsificación de documento

público, y con el delito de estafa.

10. PENA

La ley prevé para la mujer autora, pena privativa de

libertad no menor de uno ni mayor de cinco años.

Al médico o la obstetra que colaborase, se le aplicará la

misma pena y, además inhabilitación de uno a tres años,
conforme al artículo 36, inciso 4.

11. LEGISLACION COMPARADA

11.1 CODIGO PENAL DE ARGENTINA

El ordenamiento penal de Argentina establece un

amplio espectro de conductas: puede fingirse el
embarazo y el parto cuando no existió aquella y
presentarse un niño como su producto; puede
fingirse el parto cuando realmente existió
embarazo que se interrumpió antes de llegar a

7
Ob. Cit. Pág. 281.
 16

aquel, presentando a un niño como nacido en el

fingido parto; puede haber existido realmente el
embarazo y el parto, presentandose a un niño con
vida cuando el nacido de lo había sido muerto, o a
un niño diferente del que verdaderamente nació en
el parto (por ejemplo presentar aun niño cuando se
parió una niña).

11.2 CODIGO PENAL DE URUGUAY

Al respecto el Código Penal de Uruguay establece

que puede existir fingimiento de embarazo o parto
con el propósito de dar derechos aun supuesto hijo
que no le corresponde.

Se establece que el fingimiento del embarazo o

parto tiene un rol esencial la mujer que finge
embarazo o parto para atribuir a un niño un estado
civil de hijo suyo que no le corresponde.

LO que no cabe en esta modalidad delictiva se dan

los casos en que el embarazo y el parto son reales y
el niño que se presenta es realmente el nacido de
este, sin tener relevancia para esta figura las
circunstancias que hacen a tal nacimiento como la
fecha o el lugar del mismo
17
 18

BIBLIOGRAFIA

1. BAJO FERNANDEZ, Miguel y DIAZ - MAROTO, Julio.

Manual de Derecho Penal. Parte Especial. Editorial Centro
Ramón Areces S.A. Madrid. 1991.

2. BOIX REIG, Javier. El derecho de Usurpación del estado

civil. Valencia 1980. Ocultación o exposición de hijo, en
Comentarios a la Legislación Penal. Editorial Edersa.
Madrid. 1985.

3. BUSTOS RAMIREZ, Juan. Manual de Derecho Penal.

Parte Especial. Editorial Ariel S.A. Barcelona. 1986.

4. CODIGO PENAL. Editorial Inkari. Lima. 1999.

5. CREUS, Carlos. Derecho Penal. Parte Especial. Tomo I.

Editorial Astrea. Buenos Aires. 1983.

6. DIEGO DIAZ -SANTOS MARIA, Los delitos contra la

Familia. Editorial Montecorvo. Madrid. 1963.

7. ETCHEBERRY , Alfredo. Derecho Penal. Parte Especial.

Tomo IV. De. Gibbs, Santiago de Chile. 1965.

8. MUÑOZ CONDE, Francisco. Derecho Penal. Parte

Especial. Universidad de Sevilla, Sexta Edición. Sevilla.
1985. 8va. Edición. Valencia 1991.
 19

9. RODRIGUEZ DEVESA, José María. Derecho Penal

Español, Parte Especial. Impreso en Gráfica Carasa.
Madrid. 1975.

10. RODRIGUEZ RAMOS, Luis. Compendio de Derecho

Penal. Parte Especial. Segunda Edición. Madrid. 1987.
 20

INDICE

INTRODUCCION
Pág.

FINGIMIENTO DE EMBARAZO O PARTO

1. CODIGO PENAL ………………………………….……01

2. TIPO OBJETIVO …………………………………….….01
3. TIPO SUBJETIVO ………………………………………06
4. BIEN JURIDICO TUTELADO …………………….……
07
5. DOCTRINA ……………………………………………..07
6. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS ………………………
11
7. CONSUMACION ……………………………………….13
8. PARTICIPACION ……………………………………….14
9. CONCURSOS DE DELITOS ………….……..……….…
15
10. PENA …………………………………..………………..16
11. LEGISLACION COMPARADA ………..….…….….…..16
11.1 CODIGO PENAL DE ARGENTINA ……..……
16
11.2 CODIGO PENAL DE URUGUAY …………….17

CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA
 21

INTRODUCCION

Dentro del Código Penal existen diversos delitos,

siendo uno de ellos el fingimiento de embarazo o parto que
consiste en que una mujer finge embarazo o parto con la
finalidad de dar a un supuesto hijo derechos que no le
corresponden.

En este delito el sujeto activo es necesariamente

una mujer y no interesa que sea casada, divorciada, soltera
o viuda. Mientras que el sujeto pasivo es el menor afectado
por la atribución paternal, en otras palabras es un menor al
que se le atribuye la condición de supuesto hijo. Es
necesario señalar que este delito se materializa
necesariamente con la simulación de un parto o embarazo,
siendo necesaria la existencia de un menor para que se
atribuya derechos que no le corresponden.

El presente trabajo ha sido motivado con el

propósito de conocer con mayor profundidad aspectos
desconocidos de este artículo que se encuentra dentro del
Código Penal.

Este trabajo ha sido efectuado con nuestro mayor

esfuerzo y esperamos adquirir mayores conocimientos sobre
Derecho Penal.
 22

CONCLUSIONES

PRIMERA: El sujeto activo en el delito de fingimiento de

embarazo o parto es una mujer que es la supuesta
madre que finge su embarazo o parto sin interesar
su estado civil (casada, divorciada, soltera, viuda).
El sujeto pasivo es el menor afectado por la
atribución paternal, es decir, “un menor al que se
le atribuya la condición de supuesto hijo”

SEGUNDA: El presente delito se materializa con la simulación

de un parto o un embarazo. Para la
materialización del delito es indispensable la
existencia de un menor o haber existido en el
momento del hecho. Un menor imaginario no
altera el estado civil de nadie y por tanto, no es
aplicable el dispositivo.

TERCERA: El tipo subjetivo es a título de dolo. Es menester

que la conciencia y voluntad estén dirigidas a dar
al supuesto hijo derechos que no le corresponden.
La ausencia de este dispositivo motiva que el
hecho salga del marco de esta previsión.

CUARTA: El bien Jurídico tutelado es el estado de filiación

de un niño con referencia a la familia que le
corresponda como consecuencia de un hecho
natural que el Código Penal ampara.
 23

QUINTA: En la doctrina se señala que fingir embarazo o

parto para dar un supuesto hijo derechos que no le
correspondan, es atentar contra el estado civil, ya
sea que se presente un menor con calidad de tal o
que se produzca falsas pruebas de que existió.

SEXTA: Los elementos constitutivos del delito de

fingimiento de embarazo o parto son: fingimiento
de embarazo o parto; la presentación de un niño
como producto del embarazo y nacido del parto
supuesto; que tal fingimiento tenga por finalidad
otorgar derechos que no le correspondan al
supuesto hijo y finalmente debe existir voluntad
criminal, es decir dolo.
24

Con afecto, dedicamos

este trabajo a nuestros
padres.
25

La juventud universitaria
tiene una responsabilidad
transformadora del futuro.

Mario Alzamora Valdez

26