Es imposible ubicar al derecho, conforme al concepto antes expuesto, fuera de la sociedad y de su funcionamiento y las preguntas a discutir son:
a.
b. De los usos y costumbres a las convenciones y las normas jurídicas.
c. De la función del derecho frente al desarrollo de una nueva economía.
d. De la función del derecho en el desarrollo político.
e. De la función del derecho frente al movimiento y el cambio social.
En virtud de ello, surge la sociología jurídica o sociología del derecho, una disciplina a través de la cual se trata de estudiar los diversos aspectos en que se vinculan la sociedad y
el derecho.
* Del contenido de las normas, no de su interpretación o descripción, en tanto trata de definirse a quienes o a que propósito sirven.
* La calidad o características de los operadores jurídicos, dentro de los cuales, el fundamental es el hombre o profesional del derecho.
Frente a la sociología general que se ocupa de las relaciones entre individuos y grupos que se dan en una sociedad determinada, respecto de la naturaleza de esa sociedad,
del medio ambiente y de la cultura en la cual se desarrolla, la sociología jurídica sólo se ocupa de las relaciones entre la sociedad y el derecho.
La sociología jurídica no busca reemplazar o desplazar al derecho como una disciplina científica, pues, el campo del derecho se encuentra debidamente delimitado en el estudio
e interpretación de las normas jurídicas. La sistematización de las normas conforme a un orden jurídico es tema del derecho.
Pero, cuando se buscan causalidades y efectos que van más allá de la norma se ingresa al terreno de la sociología jurídica que deviene en una disciplina que apoya o sirve al
derecho.
En relación a este aspecto cabe destacar que dentro de las causas lo que tiene más relieve son por una parte, las causalidades sociales inmediatas y, por otra, las de orden político,
pues, las decisión sobre la generación, modificación de leyes etc. son de carácter político. Es más, el poder del derecho se mantiene por la fuerza coercitiva que le proporciona
el Estado.
* La eficacia de la norma, es decir en que proporción su aplicación cumple con los objetivos contenidos en ella.
* La eficiencia, esto es la relación costo beneficio, en el sentido que debe haber una proporcionalidad entre el costo de aplicación de una norma y los resultados de la misma.
* El impacto social en el sentido que las resoluciones jurídicas frente a cualquier problema afectan las expectativas de los ciudadanos, de grupos sociales o de la opinión pública
en general.
Las normas jurídicas no se dan al margen de la existencia y presencia de grupos de interés y de presión, los mismos que de una u otra forma buscan influir en los aparatos decisorios
del Estado. Los partidos políticos presentes en el poder legislativo, no son ajenos a determinadas ideologías y ellas se trasladan para beneficio o perjuicio de algunos a las normas
legales.
Los operadores jurídicos
Su estudio es fundamental, pues en el campo jurídico son éstos, en especial los abogados, los que interpretan y aplican la ley. La forma en que interpretan y aplican la misma va
a tener efectos inmediatos sobre la sociedad. El extremado formalismo del cual se acusa a nuestros operadores jurídicos, puede hacer perder de vista el acto de justicia que debe
repararse conforme a ley
* En relación con la sociología que tiene por objeto lo social, esto es la relación entre los individuos y grupos en una sociedad determinada, frente a la sociedad misma, el
medio ambiente y la cultura; la sociología jurídica tiene por objeto el estudio de las relaciones entre el derecho y la sociedad.
* En relación con el derecho, mientras éste estudia e interpreta las normas jurídicas desde el punto de vista de la dogmática, la sociología jurídica debe conocer las normas pero
sólo para determinar sus múltiples relaciones con la sociedad.
* La relativa autonomía del campo jurídico y el análisis sociojurídico: Actores, poder y procesos
Weber, quien es el que mayores aportes teóricos hace al desarrollo de la sociología jurídica, toma como base el estudio sistemático e histórico de la forma cómo ha evolucionado
la sociedad y el derecho en el mundo occidental en la creencia que, en forma natural, todas las sociedades iban a llegar al modelo que se desarrollaba en el denominado occidente.
Quizás esto último sea la gran limitación de la teoría Weberiana que no alcanzó a ver la importancia que tenían las dinámicas ajenas a occidente y que marcaban distintos
derroteros.
La racionalidad es uno de los conceptos fundamentales de Weber en el estudio histórico y comparativo que hace del desarrollo del derecho, pues, observa que la evolución de
éste se orienta progresivamente a una mayor racionalidad, esto es, hacer del derecho un trabajo sistemático basado, cada vez más, en conocimientos científicos.
1.- Es irracional y esencialmente formal (ritos, procesos) y no requiere de pruebas procesales. Todo descansa en los poderes divinos conferidos al profeta.
3.- Lo positivo es que se sustituye la venganza y da lugar a que se instituya en forma progresiva el derecho como una cuestión especial en la sociedad.
2.- El derecho comienza a ser un oficio especializado, pues el crecimiento de las causas y el desarrollo de la urbe demanda, como garantía de justicia, que se consulte a los que
conocen las normas existentes.
1.- El derecho es fundamentalmente material y trata de expresar lo intereses de quienes se encuentran en el Estado o dominan la economía.
2.- Los derechos patrimoniales y los privilegios que son posibles bajo los regímenes de corte feudal son un ejemplo de lo anterior.
3.- Bajo estas condiciones el derecho no consigue su autonomía respecto, sobre todo, del poder político.
1.-Busca conciliar formalismo jurídico con imperativos colectivos, no obstante se da una contradicción constante entre los principios formales y materiales.
2.-Su desarrollo está asociado a los intereses del capitalismo que requiere previsibilidad, formalidad, libertad e igualdad jurídica y poca o nula discresionalidad de los jueces.
3.-Dentro de la modernidad, sea por la protesta de los particulares que no entienden el lenguaje jurídico o por la ideología de los prácticos, va ganado terreno lo material e
irracional.
1.- Las condiciones económicas, las mismas que no son determinantes pero condicionan la generación de nuevos procedimientos y normas que garanticen el desarrollo, en la
modernidad, del capitalismo.
2.- Las condiciones políticas, las que influyen directamente sobre el derecho, pues, aquí se encuentra su principal fuente de poder. Las formas del derecho están asociadas a los
tipos de regímenes políticos.
a. Es legal, esto es que su constitución y funcionamiento se rige por leyes en las que se ha puesto de acuerdo la sociedad.
b. Es legítimo, en el sentido que todos se someten a él en la creencia de su legalidad.
c. Es burocrático, en el sentido que existen aparatos especializados que permiten la gestión del Estado en todos sus ámbitos por expertos o profesionales.
Entendiendo que la racionalidad supone un ordenamiento científico-profesional del derecho al que no es ajeno el movimiento social, ésta da lugar a los siguientes tipos de tensión:
A diferencia del marxismo clásico que tenía entre sus principios considerar la superestructura, dentro de ella la jurídica, como resultado o consecuencia de la estructura económica,
Pierre Bourdieu postula la relativa autonomía de esas estructuras, coincidiendo con Weber en el señalamiento de la influencia que puede ejercer el orden social sobre el orden
jurídico y viceversa.
A pesar de esa y otras coincidencias con Weber, Pierre Bourdieu plantea un esquema de análisis que parte por reconocer la relación existente entre el poder, varias formas de
poder, las clases sociales y el derecho.
En ese sentido, sostiene que detrás del poder simbólico (el del derecho) hay un conjunto de relaciones sociales y de poder que se expresan en su desarrollo.
d) Relativa autonomía del Campo Jurídico: su poder, relaciones de dominio y red de coacción.
e) Todos participan en la creencia de un interés que motiva las diversos tipos de acción jurídica (la justicia, la verdad).
En síntesis, el campo jurídico es el lugar de emergencia de la razón jurídica donde se disputa, además, por diversos agentes, la interpretación y la jurisprudencia del derecho bajo
el supuesto interés común del derecho.
Se llama así al conjunto de disposiciones y prácticas de los agentes definidas por el entorno social y que a su vez generan en forma sistemática prácticas, en este caso, socio-
jurídicas.
Estas disposiciones o prácticas son productos de varios niveles o factores de socialización, la familia, la escuela, clases o grupos sociales.
Pero el hábitus, fundamental en la conducta de los operadores o agentes jurídicos no es inmutable. Este puede cambiar en la medida de que los propios agentes, conscientes de
las limitaciones que éste puede significar en sus funciones, se decidan a modificarlos y adquirir otros.
Es difícil entender que una sociedad se desarrolle armoniosamente si no logra conjugar principios fundamentales como el de la libertad, la justicia y la igualdad.
¿Qué se entiende por Libertad? Alude a la cualidad de cada persona, resume los derechos individuales de una persona respecto del todo. La construcción de este valor ha dado
lugar, bajo diversas formas a las doctrinas liberales.
Sin embargo, la libertad no es ningún tiempo irrestricta, ésta se encuentra sujeta al orden jurídico que la sociedad ha establecido para que su ejercicio sea compatible con los
otros derechos y aspiraciones de las personas.
Tipos de Libertad
a) Negativa, en el sentido de la libertad de obrar sin que exista la construcción o el sometimiento de otro u otros hombres. Nadie debe ser obligado a hacer algo y ser libres
respecto de...
b) Positiva, en el sentido que la voluntad y decisiones personales no están sometidas a la voluntad de otros. El hombre es autónomo
Las libertades positiva y negativa no pueden ir separadas. Las libertades individuales como las de opinión, organización etc. que son libertades negativas no pueden ejercerse si
acaso no hay libertad (positiva) para orientar mi voluntad y mis decisiones en ese sentido.
Debemos tener la libertad de intervenir o no en política, pero si optamos por lo primero deben haber condiciones que aseguren las libertades de ideas, de reunión, organización
etc.
La libertad positiva en el mundo moderno ya no se restringe a la persona, a la autonomía de ésta, sino que se ha extendido a la autonomía que deben tener las naciones para
ejercer su voluntad y tomar libremente sus decisiones.
De hecho es difícil que la libertad o el conjunto de libertades individuales sea libremente ejercida en una nación cuyas decisiones están atadas a las voluntades de otras.
La Igualdad, aunque de por sí no es un valor, muchos lo consideran así, sí es una condición necesaria para el desarrollo armónico de la sociedad, pues con ello se trata de establecer
una relación en la cual se defina en qué o respecto de qué debemos ser iguales. Este concepto o idea ha dado lugar a las doctrinas igualitaristas
La igualdad de todos en todo es imposible, por eso existe la tendencia a aceptar universalmente que los hombres sean tratados como iguales respecto de aquellas cualidades que,
según diversos estudios, son esenciales al hombre: a) el libre uso de la razón, b) la capacidad jurídica, c) la libertad de poseer y d) la dignidad social.
De lo que se trata es de eliminar no son las desigualdades naturales, sino las sociales.
Expresiones de igualdad
1.- Igualdad ante la ley, que implica que por encima de las desigualdades no existe discriminación por estamentos o castas lo que debe asegurar imparcialidad frente a la justicia.
2.- Igualdad en derechos e igualdad jurídica.- Lo primero supone que los derechos fundamentales (civiles y políticos) consignados en la constitución alcanzan a todos los ciudadanos
por igual, lo segundo se refiere a la igualdad de todos ante la ley
3.-Igualdad de oportunidades que implica fundamentalmente una democracia social donde se corrigen desigualdades en el acceso a la educación, la salud, la vivienda, cuestiones
que afectan el ejercicio de los derechos ciudadanos.
Avances en la Igualdad
* De Raza
* Sexo y,
* Socioeconómicas
La justicia es un valor y un bien social, a través del cual la sociedad busca la armonía o el equilibrio entre las partes. Este equilibrio se sustenta fundamentalmente en la igualdad,
por eso es común hablar de justicia y libertad o igualdad y libertad por el hecho que el valor justicia requiere de la igualdad como condición necesaria para la armonía o equilibrio
entre las partes.
Situaciones de justicia
* Conmutativa o retributiva que es igual a la relación entre las partes: mercancía y precio, salario y trabajo, daño e indemnización, delito y castigo.
* Distributiva o Atributiva que es igual a la relación entre el todo y las partes o viceversa. Consiste en el problema de asignar ventajas o desventajas, beneficios o gravámenes,
derechos o deberes a una pluralidad de individuos pertenecientes a una determinada categoría: Deberes y derechos de las mujeres y el marido, estado jurídico de obreros y
empleados.
Criterios de Justicia
Establecer la igualdad o las situaciones de justicia parte por definir con qué criterios de vamos a actuar:
Reglas de Justicia
Lo anterior demanda, a su vez, lealtad respecto del legislador, de los criterios y reglas de justicia.
* Una acción es justa si se ajusta a la ley y, si ésta representa un orden en el cual se ha definido el lugar de cada quien y sí se actúa por restablecer ese orden que no puede ser
otro que el del equilibrio entre las partes.
* El equilibrio en toda sociedad está asociado a la igualdad deseable y en tanto la justicia mantiene ese equilibrio se relaciona con la igualdad y ésta con lo justo.
* De otra parte el equilibrio entre las partes no está garantizado si acaso no funcionan las libertades individuales y las de orden colectivo.
* La norma.
* La sanción
* Deberes
* Incertidumbre
El Derecho Moderno
El Derecho en la modernidad:
* Sólo reconoce el derecho occidental, en tanto fundado en la razón, desaparecen privilegios y jerarquías estamentales y de castas.
* Desaparece la pluralidad de regímenes normativos. Todos se rigen por las mismas reglas.
Se expresa en: una sola fuente de producción normativa, un sistema único de administración del derecho y en un Estado unitario. Desconoce el derecho consuetudinario.
El derecho en la posmodernidad
Derecho posmoderno:
En un contexto en el cual existe un desencanto de la modernidad y su racionalidad, de sus mega-teorías, se produce en el derecho una tendencia a una organización no totalitaria,
no lineal y no mecánica, a la vez que se busca el orden dentro de la diversidad o al revés diversidad dentro del orden.
Esto resulta compatible con la noción de libertad y desde luego con la de igualdad.
Cabe indicar que el derecho posmoderno no pretende renunciar a la unidad de un sistema jurídico, lo que pretende es que esa unidad se construya y se desarrolle de modo que
de cavidad a la diversidad y a la pluriculturalidad y, a la vez, a las cuestiones de interés general, de donde se entiende que debe haber un equilibrio entre el derecho del todo y el
de las partes.
Desde otra óptica, en el derecho posmoderno se enfrentan la globalización y el multiculturalismo de modo que ambos procesos, uno desde fuera y otro desde dentro, minan
la identidad nacional.
a) Crece la conciencia del derecho que les asiste a todas la comunidades para autoafirmarse frente a las otras en igualdad de condiciones.
b) Se rechaza que la cultura occidental trate de hacer pasar sus parámetros de racionalidad por las condiciones universales de definición de la realidad, vinculantes para todos.
a) Se establecen estructuras sociales sistémicas de dimensión planetaria que no son necesariamente consensúales y que tienden a reproducir formas de dominio de unos países
sobre otros.
b) Se desarrollan relaciones virtuales por medio de las nuevas tecnologías que independientemente de las nacionalidades pueden contribuir a diversas formas de solidaridad.
Globalización y multiculturalidad
Ante la globalización y la multiculturalidad es necesario que se encuentren canales globalizantes para recuperar la solidaridad que reclaman los multiculturalistas y formas de
participación democrática para permitir el ejercicio de la tolerancia como medio de convivencia pacífica.
Es conveniente tener en cuenta que uno y otro proceso, el de globalización y el de la multiculturalidad puede o da lugar a fundamentalismos que tienen intereses diversos y que
no aportan a la convivencia pacífica.
Por ello es necesario, tomando los argumentos de unos y otros encontrar los puntos de unidad o de interés general a partir de los cuales se de un equilibrio entre la
multiculturalidad y la globalización. Esto es algo que aún está por hacerse.
El pluralismo jurídico
Se admite la existencia de pluralismo jurídico allí donde coexisten normas que reclaman obediencia en un mismo territorio y que pertenecen a sistemas distintos.
Dentro de este pluralismo puede reconocerse en América Latina la existencia de dos formas, una que busca derrotar la hegemonía del derecho oficial y otro que aparece como
derecho alternativo sin esa pretensión.
* El derecho consuetudinario de los pueblos indígenas, andinos y nativos. * El derecho y la informalidad * El derecho y los grupos subversivos
ELEMENTOS DE KARL MARX ÉMILE DURKHEIM MAX WEBER
ANÁLISIS
Concepción del hombre Sujeto transformador de su realidad Miembro pasivo de la sociedad. Agente o sujeto actor del que se rescata la subjetividad de su
Objeto de estudio actuar social.
Concepción de la Dividida en clases sociales en El organismo social que La estructura social que busca conservar sus relaciones
sociedad constante movilidad por la lucha de genera los hechos sociales.
clases. sociales.
Posición del Tomar posición ante los Imparcial, no mezclar sus Comprensivo, apolítico sin tomar posición ante los hechos
investigador social hechos que estudia en la estudios sociales con que estudia.
realidad social . creencias personales.
Conceptos o Formación social, clases Hecho social, Sociología, comprensión, ciencias culturales, acción social,
categorías sociales, lucha de clases, solidaridad, trabajo, comparativo, tipos ideales, relaciones sociales, asociación.
modos de producción, fuerzas sociología, anomia,
productivas, materialismo socialización,
histórico y dialéctico. patología, conciencia,
colectividad, reglas.
Modelo de En constante Funcionalista, que partes Comprensiva, a partir de la estructura que tiene la misma
sociedad transformación sin clases del organismo social sociedad.
sociales. cumplan su función
Centro de Las condiciones materiales Los hechos sociales como La explicación de la acción social a partir de las motivaciones
interés de existencia. cosas de los seres subjetivas de los sujetos .
humanos.
Balance Representa un punto de Durkheim no toma en Weber niega la existencia de leyes sociales
referencia obligatorio, esta cuenta que lo social y lo
objetivas, pues lo
teoría, en las individual son parte de
una
AUGUSTO COMTE EMILE DURKHEIM MAX WEBER KARL MARX G.H. MEAD
Tipo de Positivista Solidaridad orgánica Capitalismo/burocra Capitalismo Conductista y
estudio de la estática existen Weber se puede pensamiento es la idea del y el self (capacidad de las
social (investigación de independientement e de considerar como una conflicto social, la lucha personas de ponerse en el
las leyes deducidas de los individuos. Durkheim teoría de la acción. entre los diferentes lugar de otras y actuar
intentaba vincular Entendía el poder de la segmentos de la sociedad como otras lo harían, y de
la naturaleza funciones (cualquier economía y la por los recursos verse a sí mismo como lo
humana, que gobiernan hecho social tiene una tecnología pero se económicos; se refiere a ven los otros) derivan y
la acción y la reacción función en la sociedad) y aportó el análisis los conflictos entre clases emergen del mundo social.
de las estructuras sociales materialista de Marx. sociales que nacen de la La unidad más básica de
(formadas por las pautas Muestra que las ideas manera en la que una
diferentes partes del de la pueden ejercer una sociedad produce su teoría es el acto, que
sistema social en un
incluye 4 fases
estado “típico-ideal”
pero sobre todo
hipótético) y de la conducta humana). influencia notable sus recursos relacionadas: el
dinámica social (estudio Para él, las sociedades en el desarrollo de una económicos. Todas las impulso, la percepción, la
de las leyes de sucesión tradicionales se sociedad. Por tradición, sociedades se componen manipulación y la
de los fenómenos mantenían unidas por decía que los de instituciones sociales, consumación. Un acto social
sociales). Creía que los mecanismos de sentimientos y las que son las esferas más implica 2 o más personas y el
individuos eran egoístas, solidaridad creencias pasaban de importantes de la vida mecanismo básico es el
impotentes y débiles por generación en social, organizados para gesto. Mead estudia los
mecánica, basada en el
naturaleza y que dichas generación. Afirmaba satisfacer las necesidades procesos mentales como
consenso moral; mientras
cualidades requerían de que las sociedades humanas básicas. Marx parte de los procesos
que las sociedades
un control externo. La modernas perseguían la argumentaba que el modo sociales, incluyendo la
familia es el pilar de la modernas dependen de racionalidad, un de producción en la vida inteligencia reflexiva, la
sociología de Comte, la solidaridad orgánica, deliberado y prosaico material determina el conciencia, las
puesto que basada en la división del cálculo de los medios carácter general de los
imágenes mentales, el
más eficientes para procesos de la vida social,
es donde las personas trabajo o en la significado y la mente; y
lograr un objetivo política y espiritual. Para él,
aprenden a ser sociales; especialización considera sociedad como
determinado. Sostenía el capitalismo industrial
pero la religión es la productiva. Afirmaba los procesos sociales en
además que la produce distintos
institución más también que cada curso que preceden a la
Revolución Industrial
importante porque sirve individuo construye su tipos de alienación mente y al self. El self
provocó que la
para reprimir el egoísmo y personalidad incluye 2
racionalidad definiera el (sentimiento de no
elevar el altruismo, y para interiorizando hechos carácter de la sociedad fases: el “yo”, que es el
fomentar las bases para la sociales; y ser capaz de controlar tu
moderna. LA
formación de estructuras propia vida): en el trabajo, aspecto creativo e
organización social
sociales mayores. El aunque reconocía la con respecto imprevisible del self, y el
racional tiene las
lenguaje también era “mi”, el conjunto
las ventajas de la siguientes
a los productos del
libertad moderna, trabajo, con respecto organizado de actitudes de
advertía del peligro de
los otros asumidos por el
aumento de la anomia,
actor. El
una
contorno social se
manifiesta a través del
importante porque condición en la cual características: a otros trabajadores y “mí”, mientras que el
es lo que permite a las la sociedad instituciones sociales del potencial humano. “yo” es la fuente de la
personas interactuar y la proporciona una características, innovación en la sociedad.
división del trabajo las guía moral organizaciones a gran Mead tenía un sentido
mantenía unidas; le insuficiente a los escala, tareas profundo de la evolución, en
preocupaba la excesiva individuos. especializadas,
especialización y disciplina personal, especial de la
afirmaba que el gobierno Entonces, la división conciencia del tiempo, inteligencia reflexiva y de la
basado en la fuerza debía del trabajo en expansión ciencia, a la que consideraba
intervenir. Los estados competencia técnica
de la sociedad es el como una manifestación
futuros de la existencia elemento clave del e impersonalidad. concreta y formalizada de
humana son: la moral cambio, donde se cuenta Destacó el contraste en la esa inteligencia. Utilizó el
personal, que supedita la con los esfuerzos de tradición de las modo de pensamiento
preservación del decenas de miles de sociedades dialéctico para
individuo a una otros individuos industrializadas
construir su sistema
modernas, y temía que la
sabia disciplina; la para asegurarse de los teórico.
racionalidad, encarnada
bienes y servicios que
moral doméstica, que en las organizaciones
necesitan cada día.
subordina el egoísmo a burocráticas pudiera
la solidaridad; y la llegar a ahogar la
moral social, que guía creatividad y la libertad.
las tendencias del
individuo de