MEDIOS IMPUGNATORIOS
CIVIL
ANÁLISIS JURÍDICO
El autor realiza un estudio sobre la regulación del recurso de casación en nuestro país a
Tema relevante
través de las diferentes normas procesales en materia civil. Asimismo, efectúa un análisis
sobre los aportes de la última modificatoria de 2009 a este medio impugnatorio, llegando
a la conclusión de que aquel constituye un recurso necesario mediante el cual se podrá
aplicar e interpretar las normas materiales o sustantivas adecuadamente y con ello uni-
formizar criterios sobre casos similares creando previsibilidad en la justicia, partiendo
todo ello a través del interés de la parte afectada que utiliza el recurso en pro de la solu-
ción justa a su conflicto.
* Socio principal del Estudio Sevilla & Parrilla Abogados. Abogado, egresado del Postítulo de Derecho Procesal Civil y de
la Maestría en Derecho Procesal de la Pontificia Universidad Católica del Perú.
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Dejamos sentada nuestra postura acerca de pasaremos previamente por un somero análi-
lo positivo que resulta la regulación de la sis de sus antecedentes:
casación en sede nacional, aunque como
toda institución regulada tiene errores, ello 1. Derecho Romano
no puede ser razón para quitarle su mérito y
pensar en volver a la Corte Suprema como Conforme a la evolución del Derecho
un órgano de tercera instancia, las patolo- Romano clásico se consideró que había dos
gías son elementos externos que enervan el clases de sentencias: la válida y la inválida,
normal desenvolvimiento de las institucio- teniendo esta última la calidad de inexistente,
nes jurídicas, pero con un cambio de cul- es decir, se consideraba como que dicha sen-
tura acerca de este recurso, los beneficiados tencia nunca fue expedida, nunca existió, el
podremos ser en gran medida los operado- juez al expedir la sentencia, analizaba cues-
res jurídicos, y obviamente la sociedad en su tiones de hecho (quaestio facti) y cuestio-
conjunto. nes de derecho (quaestio iuris), por lo cual,
se determinó que las sentencias que conten-
gan errores de derecho consistentes en una
I. Breve historia de la casación directa violación de la ley sean consideradas
nulas (inexistentes), mientras que se consi-
Es casi unánime la doctrina que establece deraban válidas, pero pasibles de ser declara-
la gestación del recurso de casación luego das nulas las sentencias con errores relativos
de la Revolución Francesa, a pesar de que al derecho subjetivo de las partes, ya sean de
existen instituciones jurídicas que de alguna hecho o de derecho.
manera podrían denominarse las predeceso-
ras de este recurso. En este orden de ideas, a las sentencias que
vulneraban directamente la ley se les deno-
En el mejor tratado –a nuestro entender– minaban contra ius constitutionis, y aquellas
sobre la casación civil se dice que: “El ins- sentencias en las cuales el error se encon-
tituto de la casación, tal como hoy lo encon- traba en la apreciación del hecho o del dere-
tramos en los Estados modernos, resulta de cho de las partes se les denominaban contra
la unión de dos institutos que recíprocamente ius litigatoris.
se compenetran y se integran: de un instituto
que forma parte del ordenamiento judicial- Ahora bien, al respecto se ha dicho que “las
político, la Corte de Casación, y de un ins- sentencias afectadas de error contra ius cons-
tituto que pertenece al Derecho Procesal, el titutionis se explican en el ejercicio de un
recurso de casación (…) no podemos remon- exceso de poder por parte del juez (…) las
tarnos más allá de la Revolución Francesa, razones y el momento político vivido (en
porque precisamente en los últimos años Roma) son los mismos que tuvo en cuenta el
del siglo XVIII el nacimiento de la casación legislador francés –muchos siglos después–
moderna aparece formalmente fijado en un para crear la casación”2.
decreto de la Asamblea Revolucionaria”1.
Asimismo, se dice que “el Derecho Romano
Ahora bien, para una mejor compren- conoció de sentencias válidas, nulas y recu-
sión de la gestación del recurso en estudio, rribles, estas últimas, ya fuera por la vía de
1 CALAMANDREI, Piero. La casación civil. Traducción de Santiago Sentís Melendo, Tomo I, Editorial Lavalle, Buenos
Aires, 1961, p. 26.
2 MONROY GÁLVEZ, Juan. “Apuntes para un estudio sobre el recurso de casación en el proceso civil peruano”. En:
Revista Peruana de Derecho Procesal. Tomo I, Estudio Monroy Abogados, Lima, 1997, p. 15.
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11 VESCOVI, Enrique. Los recursos judiciales y demás medios impugnativos en Iberoamérica. Ediciones Depalma, Buenos
Aires, 1988, p. 233.
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15 Ibídem, p. 38.
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finalidad política, en el sentido de que inte- perspectiva romana ius constituionis y no ius
resa al ordenamiento político la aplicación litigatoris. Es decir, el cuidado en la aplica-
correcta de la ley en el ejercicio de la función ción de la norma interesa más a la sociedad
jurisdiccional (función político-judicial). que a los litigantes”19.
vi) En otros sistemas legislativos, distintos al
peruano, le atribuye como finalidad el con- Al ser así, esta finalidad de la casación lo
trol de la calificación y valoración de los ele- que busca es proteger la correcta aplica-
mentos probatorios”16. ción e interpretación de la ley, busca la pro-
tección de la misma.
Siguiendo el análisis histórico propuesto en
el presente trabajo, es indudable que la casa- 2. Función uniformadora
ción desde su nacimiento tuvo como princi-
pal función la defensa de la ley, en ese sen- La misma que implica unificación de la juris-
tido, podemos aseverar y estar de acuerdo prudencia nacional, para que sea aplicada de
con Monroy cuando afirma que “En la línea un mismo modo en toda la jurisdicción.
trazada por su origen francés, el recurso de Así, es de advertir que “la unificación de la
casación tuvo como fin primitivo la defensa jurisprudencia significa tendencia a la uni-
de la omnipotencia de la ley en el sistema formidad de la interpretación judicial en el
jurídico”17. espacio, de modo que en un cierto momento,
la norma jurídica sea interpretada del mismo
1. Función nomofiláctica modo en todo el territorio del Estado; pero
Morón Palomino –citado por Buendía Cáno- no en el tiempo. La uniformidad en el tiempo
vas– nos dice que “la palabra nomofilaquia no pertenece, no es inherente a la Casación
es de etimología griega. Nomos es un sufijo (…)”20.
griego que significa gobierno, norma o ley,
y Filaké significa salvaguarda o defensa, en 3. Función dikelógica
nuestro caso estaremos hablando de salva- Jaime Guasp –citado por Vescovi– ha seña-
guarda de la ley o defensa de la norma”18. lado que “los fines enunciados –de índole
política– no corresponden a un instituto pro-
Lo más destacado del fin que comentamos es cesal; el proceso, dice, no está destinado ni
que, “a pesar de ser obtenido en un proceso a la protección del ordenamiento jurídico,
judicial, no tiene una naturaleza jurisdiccio- ni a la uniformización en la aplicación de la
nal. De hecho, el cuidado de la aplicación de ley”21.
la ley implica un fin ajeno al proceso, más
bien tiene una naturaleza legislativa. Con A través de este pensamiento, por demás
el propósito de ser didácticos, podríamos adecuado y al que nos unimos por cuanto los
añadir que el fin estudiado sería desde una institutos procesales obviamente deben ser
16 CARRIÓN LUGO, Jorge. El recurso de casación en el Perú. 2ª edición, volumen II, Grijley, Lima, p. 7.
17 MONROY GÁLVEZ, Juan. Ob. cit., p. 24.
18 BUENDÍA CÁNOVAS, Alejandro. La casación civil. Estudio doctrinal sobre los fines casacionales. Difusa, Madrid,
2006, p. 113.
19 MONROY GÁLVEZ, Juan. Ob. cit., p. 25.
20 MARCHESE QUINTANA, Bruno. “La casación civil”. En: Revista Peruana de Derecho Procesal. Tomo I, Estudio Mon-
roy Abogados, Lima, 1997, p. 15.
21 VESCOVI, Enrique. Ob. cit., p. 239.
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creados para que el proceso cumpla su fin, y unidad del Derecho y de la jurisprudencia
si el proceso es el medio por el cual el Estado nacional, que asegura al propio tiempo la
brinda a los particulares la posibilidad de igualdad de ley para todos”23.
resolver sus conflictos de intereses proscri-
biendo de esta manera la acción directa o Otro autor nacional enseña que “la casación
autotutela, la casación como instituto proce- es un medio impugnatorio, específicamente,
sal tiene que tener como función primordial un recurso de naturaleza extraordinaria y con
el interés de las partes en conflicto. Ese inte- efectos rescisorios o revocatorios concedido
rés también debe verse satisfecho con este al litigante a fin de que pueda solicitar un
recurso, al ser que las dos finalidades des- nuevo examen de una resolución respecto
critas, anteriormente, no tienen como fun- de situaciones jurídicas específicas, el que
damento el interés de las partes, sino por el deberá ser realizado por el órgano máximo
contrario ven satisfecho su finalidad a través de un sistema judicial, a quien se le impone
del ejercicio del derecho al recurso –específi- el deber de cumplir con los siguientes fines:
camente al recurso de casación– por las par- cuidar la aplicación de la norma objetiva,
tes del proceso. uniformar la jurisprudencia y obtener la jus-
ticia al caso concreto”24. Aunque dicho autor
En este orden de ideas, es donde se gesta la
función dikelógica de la casación, apelativo posteriormente abandona la idea que uno
que le da el profesor argentino Hitters22, que de los fines de la casación sea la de obte-
vendría a ser la función de la casación de ner justicia al caso concreto, por cuanto para
brindar justicia al caso concreto. él “dicho fin es el causante de que las eleva-
das funciones sociales y políticas de la Corte
Suprema no se hayan cumplido”25.
IV. Diversas definiciones de la casación
Como ya hemos señalado anteriormente,
De los diversos tratadistas, podemos encon- la casación es un medio de impugnación,
trar diversas definiciones del recurso de específicamente un recurso devolutivo y
casación, que a manera ilustrativa traemos de carácter extraordinario, el mismo que
a colación.
es conocido por el órgano de la cúspide
Marchese señala que: “Entendemos por de una organización judicial (en nuestro
casación a una función jurisdiccional con- caso la Corte Suprema) con el fin de apli-
fiada al más alto tribunal judicial, para anular car e interpretar las normas materiales
(sistema francés) o anular y revisar (sistema o sustantivas adecuadamente y con ello
alemán y sistema español), a invocación de uniformizar criterios sobre casos simila-
parte, las sentencias definitivas de los tri- res creando previsibilidad en la justicia,
bunales de mérito que contengan un error partiendo todo ello a través del interés de
de derecho. Es un control jurídico sobre los la parte afectada que utiliza el recurso en
jueces (nomofilaquia), a fin de mantener la pro de la solución justa a su conflicto.
22 HITTERS, Juan Carlos. Técnica de los recursos extraordinarios y de la casación. Editora Platense, Buenos Aires,
pp. 125-132.
23 MARCHESE QUINTANA, Bruno, p. 51.
24 MONROY GÁLVEZ, Juan. Ob. cit., p. 24.
25 MONROY GÁLVEZ, Juan y MONROY PALACIOS, Juan. Teoría de la Impugnación. Palestra Editores, Lima, 2009,
p. 145.
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V. La casación en el Perú
Comentario relevante
te
En nuestro país, antes de la entrada en vigen- del autor
cia del Código Procesal Civil de 1993, el
recurso de casación no estuvo regulado en El propio autor del Código Procesal
nuestro ordenamiento, mal puede ser que se Civil de 1993 propuso la modificación
afirme que el recurso de nulidad fue el ante-
del recurso de casación, señalando
cedente histórico en nuestro país del recurso
que su razón de ser es convertir a la
de casación, por cuanto ambos son recur-
sos totalmente diferentes y a mayor abunda- Corte Suprema en un órgano de expre-
miento el legislador optó por uno dejando de sión de tendencias sociales y valorati-
lado el otro. vas más significativas de la sociedad
contemporánea.
Un sector de la doctrina nacional considera
que el recurso de casación sí fue legislado en
nuestro ordenamiento aunque con otro nom-
bre, así a la fecha hemos tenido tres leyes Civil española regulara de manera genérica y
procesales civiles, el Código de Enjuicia- sistemática la llamada casación bastarda, ya
miento en Materia Civil de 1852, Código de en sede nacional, aunque utilizando el nom-
Procedimientos Civiles de 1912 y el Código bre de recurso extraordinario de nulidad, el
Procesal Civil de 1993. legislador nacional había incorporado a la
justicia civil una institución muy parecida
1. Código de Enjuiciamiento en Materia al recurso de casación. Así la norma nacio-
Civil de 1852 nal reguló los casos en los que procedía el
recurso antes citado, a la manera de las cau-
Para algunos, el Código de Enjuiciamientos sales o motivos casacionales26. Inclusive se
en Materia Civil es el primer ordenamiento dispuso que la parte impugnante precisara la
procesal en la especie netamente nacional. naturaleza del vicio o error cometido27.
Lo trascendente es que, además, en materia
casatoria el referido ordenamiento tiene un Es cierto también que redujo el recurso a
mérito singularísimo que conviene destacar. la determinación clara y precisa de la ley
Adelantándose a la época, este Código reguló infringida28, lo que se explica en atención a
la casación atendiendo a los rasgos más esen- la época, pero su singular y extraordinario
ciales que la tipifican. (…) por lo menos tres mérito es que le concedió a la Corte Suprema
años antes de que la Ley de Enjuiciamiento la facultad de resolver el fondo en los casos
26 “Artículo 1733. Se da a las partes el remedio el recurso extraordinario de nulidad, contra las sentencias o autos de las cor-
tes de justicia y de los demás tribunales superiores que causan ejecutoria, en los casos siguiente:
1. Por falta de jurisdicción en los jueces, o de personería legítima en las partes;
2. Por ocurrir alguno de los casos del artículo 1649;
3. Por desnaturalizarse la causa, haciéndose ordinaria la que es ejecutiva o sumaria, criminal la que es civil, y viceversa;
4. Por infracción de los artículos constitucionales relativos a la administración de justicia;
5. Por haberse pronunciado la sentencia contra ley expresa”.
27 “Artículo 1738. Si la nulidad consiste en procedimientos, la parte expondrá en su recurso, el defecto que causa la nulidad,
debiendo ser uno de los especificados en los incisos 2 y 3 del artículo 1733, indicando la foja en que se encuentre; y en el
caso de ser el fallo contra ley expresa, citará la ley o leyes infringidas”.
28 “Artículo 1750. La declaratoria de nulidad por ser dada la sentencia contra ley expresa y terminante, se motivará única-
mente en la ley o leyes infringidas; y de ningún modo en deducciones, doctrinas o leyes extrañas”.
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29 “Artículo 1751. Cuando la Corte Suprema declare la nulidad, en caso del artículo anterior, fallará al mismo tiempo sobre
lo principal”.
30 MONROY GÁLVEZ, Juan. Ob. cit., pp. 37-38.
31 SÁNCHEZ PALACIOS-PAIVA, Manuel. El recurso de casación civil. 3ª edición, Ediciones Legales, Lima, 2006, p. 22.
32 Ídem.
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36 MARCHESE QUINTA, Bruno José Emilio. La casación de los procesos civiles por la Corte Suprema de Justicia. Tesis
para optar el grado de bachiller por la Pontificia Universidad Católica del Perú, Lima, julio de 1987.
37 ARIANO DEHO, Eugenia. Problemas del proceso civil. Jurista Editores, Lima, 2003, p. 256.
38 MONROY GÁLVEZ, Juan y MONROY PALACIOS, Juan. Ob. cit., p. 143.
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razón de ser de la modificación, pero que legislador que velaba en mayor medida
si tiene estrecha relación si se le da un rol por los intereses de las partes, y dentro de
primario a la función nomofiláctica del su pensamiento el hecho de contar con tres
recurso. instancias permitiría encontrar la decisión
más justa al conflicto de intereses.
En este punto, el legislador dejó a dis-
crecionalidad de los magistrados supre- • La casación fue implantada en nuestro
mos el decidir qué casos pueden conocer país a raíz de la entrada en vigencia del
y que casos no –obviamente el supuesto Código Procesal Civil de 1993, cuerpo
que no cumplan los requisitos de admisi- normativo que tuvo en su creador una
bilidad o procedencia–, lo cual de por sí ideología distinta a la del legislador de
genera dudas porque nadie sabe cuándo 1912, aunque la regulación de la misma
estaremos ante aquellos casos mediante no fue la mejor, ya que luego de algunos
los cuales se cumplirá las funciones años se modificaron varios dispositivos
nomofiláctica y/o uniformadora, porque que la regulaban.
para los litigantes todos los casos serán
igual de importantes y mediante todos • Las modificatorias al recurso de casación
los casos posibles se podrán realizar estas por parte de nuestro legislador, tenían
funciones. como finalidad, descongestionar a la
Corte Suprema de tantos recursos que no
colaboraban al cumplimiento de sus fines
Conclusiones nomofiláctico y uniformador de la juris-
prudencia, de una vista rápida de tales
• Es claro que la casación no nació como
modificaciones estas no cumplen dichos
recurso sino, por el contrario, como parte
fines, con lo cual pronto estaremos ante
del sistema político, pero con el trans-
una nueva reforma del recurso.
currir del tiempo, la misma se fue aden-
trando dentro del Derecho Procesal, hasta • El gran problema de la casación en nues-
el punto que hoy en día es uniforme su tro país se debe a diversos factores, uno
aceptación como un recurso. de ellos es la cultura jurídica de nuestros
operadores jurídicos que ven en dicho
• En cuanto a la casación en nuestro país,
recurso la posibilidad de aletargar aún
su antecedente fue en el Código de Enjui-
más el proceso. Otro factor es su mala
ciamiento Civil de 1852, cuerpo de
normas que no lo denominó como tal regulación que permite la proliferación
(recurso extraordinario de nulidad), pero de estos recursos. Algunos dicen que
de sus características, resulta por demás nuestro recurso de casación es un recurso
indubitable que nos encontramos ante la sin identidad; creemos que esto no es así,
denominada casación bastarda que fuera sino por el contrario, toda institución pro-
acogida por España (país que resulta ser cesal debe coadyuvar a que los fines del
nuestra principal fuente normativa). proceso se puedan ver realizados, enton-
ces debemos buscar la manera por la
• El Código de Procedimientos Civiles de cual la casación sea vista como lo que
1912, por opción del legislador dejó de es: un recurso mediante el cual obvia-
lado la casación, y optó por el recurso mente se vean satisfechos los intereses de
de nulidad, con lo cual nuestra Corte los litigantes, y que de ello se sirva nues-
Suprema fue un órgano de Tercera Ins- tra Corte Suprema para cumplir los fines
tancia, la razón de ser fue la tendencia del propios del recurso.
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