Fuentes (profesor ayudante)

1) Los estatutos de las Cortes penales internacionales

La primera fuente del DPI son los estatutos de las Cortes penales internacionales. Es una convención internacional que
crea una Corte para el juzgamiento de delitos internacionales. Ej. El Estatuto de la Corte Penal Internacional, el Estatuto
del Tribunal Criminal Internacional para la ex Yugoslavia, el Estatuto del Tribunal Internacional para Ruanda, etc. Estos
estatutos son una sistematización de delitos, de las penas asignadas a esos delitos, de los procedimientos internacionales
ante esa Corte, e incluso llega a incluir regulaciones internas de la Corte.

Hasta el momento, la mayoría de estos tribunales ad hoc se ha creado al alero de las Naciones Unidas, salvo el caso del
Estatuto de la Corte Penal Internacional, que es un tratado; así, los estatutos van asociados generalmente a previas
resoluciones del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas.

Hay que dejar una puerta abierta, en todo caso, porque estos estatutos vienen asociados a un proceso largo de intimación del
DPI en la comunidad internacional.

La interpretación de estos textos se hace mediante la Convención de Viena sobre interpretación de los tratados de 1969.

2) Los tratados

En esta materia, son acuerdos entre Estados que corresponden a una sistematización de derecho consuetudinario
internacional. Los tratados son recogidos por los estatutos. Ej. Art. 2º Estatuto del TMI para la ex Yugoslavia.

¿Hasta qué grado esos tratados, fuentes del DPI, pueden ser vinculantes para Estados que no han sido parte de los mismos?
Si un Estado no ratifica un cuerpo de DPI, pero el valor protegido en una norma de ese tratado forma parte de los valores
reconocidos como derecho consuetudinario, luego sería posible aplicar los valores de ese tratado a un país que no lo ha
ratificado. En definitiva, esos valores se aplicarán a un sujeto particular (no a un Estado), que será sujeto pasivo de un juicio
penal internacional. Así, puede que las disposiciones de derecho penal internacional contenidas en un tratado le sean
aplicables a un Estado que no lo ha ratificado (personas de ese Estado), por la vía del derecho consuetudinario.

Los tratados, en consecuencia, aunque no estén firmados por todos los Estados, pueden servir de base para interpretar algún
pasaje poco claro, incompleto de una norma, un estatuto u otro tratado.

Ej. La convención contra el genocidio de 1948: el genocidio aparece citado en el Estatuto para la ex Yugoslavia como
crimen internacional y forma parte del mismo (art. 4º). La manera de hacer que el genocidio se transforme en un crimen
internacional fue la sistematización mediante esta convención; mientras más veces aparece este delito en los distintos
estatutos, más arraigado se encuentra en la conciencia internacional.

Ej. 2. La convención contra la tortura de 1984. ¿Significa que antes de 1984 la tortura no era un crimen? Las convenciones
en materia de DPI es codificación de derecho consuetudinario internacional.

Cuando los países sancionan repetidamente a nivel doméstico un delito, se va formando un acuerdo de comunidad
internacional; va fluyendo de cada uno de los derechos domésticos.

3) El derecho consuetudinario internacional

Tenemos una serie limitada o acotada de documentos – ej. el Estatuto de Roma – en definitiva, de normas. ¿A qué
recurrimos para ir interpretando o llenando vacíos? A este derecho consuetudinario.

El Draft Code of Crimes against the Peace and Security of Mankind (1996) tiene valor como soft law.

Ej. En el tribunal de Yugoslavia había muy pocos casos que tratar. Caso de Radovan Karadžić: está siendo juzgado. Valor
del derecho consuetudinario internacional: el Estatuto de Roma es inaplicable en ese caso; sólo se sustenta en el cuerpo de
normas del Estatuto del Tribunal para la ex Yugoslavia. Sin embargo, si éste tiene vacíos (ej. definición de violación), el
Estatuto de Roma puede servir para interpretar las normas aplicables. Es decir, es interpretado por una norma de derecho
consuetudinario, como es el Estatuto de Roma.

Las normas consuetudinarias serán de derecho consuetudinario internacional en la medida en que adquieran el
valor de regla universal.

La ley aplicable al sujeto se fija en el momento en que comete el delito; esto es un principio universal. En el contexto
internacional, sin embargo, puede no haber ley a nivel internacional en ese momento. La comunidad internacional entonces,
desde el punto de vista formal, nada puede hacer, porque no hay crimen sin ley. Sin embargo, la comunidad internacional,
desde el punto de vista del derecho consuetudinario, puede decir que la conducta del sujeto es contraria al ius cogens, pues
constituye una atrocidad en contra de la humanidad: no se necesita un cuerpo de normas que haya tipificado el delito antes
para que fuese sancionable.

La interpretación sobre la base de derecho consuetudinario puede llevar a una situación compleja desde el punto de vista de
los derechos de los imputados.

4) Principios generales del derecho

Cuando algo no alcanza a ser derecho consuetudinario, puede recurrirse a los principios generales del derecho:

 Legalidad
 Presunción de inocencia
 Irretroactividad de la ley penal

No hay una jerarquía entre las fuentes; este orden corresponde más bien a una sistematización de lo que ocurre en la
realidad. Así, es claro es que las normas de DPI fluyen del derecho consuetudinario porque no hay un parlamento mundial;
luego, estas normas se codifican cuando hay suficiente consenso.

5) Fallos de los tribunales internacionales y la opinión de los juristas internacionales

Esta es una fuente indirecta de DPI. Los fallos tienen valor para casos donde se va a resolver algo similar a lo ya resuelto.
La doctrina internacional, por su parte, tiene un valor sugerente respecto de la creación de las normas penales
internacionales.