Concepto de derechos mercantil

El Derecho mercantil o Derecho comercial es aquella rama del Derecho privado que regula el
conjunto de normas relativas a los comerciantes en el ejercicio de su profesión, a los actos de
comercio legalmente calificados como tales y a las relaciones jurídicas derivadas de la realización de
estos. Esto es, en términos amplios, la rama del Derecho que regula el ejercicio del comercio por los
distintos operadores económicos en el mercado. La progresiva internacionalización de los negocios y
la necesidad de los poderes públicos de establecer un marco de protección de los consumidores y
de mantenimiento de la estabilidad económica y financiera ha venido dando lugar a lo que se conoce
como el fenómeno de la «publificación» del Derecho Mercantil, consistente en que son cada vez más
y más normas de Derecho público las que se entremezclan con normativa puramente de Derecho
privado para salvaguardar dichos intereses. Notable ejemplo lo constituye toda la normativa de
supervisión y sanción en materia del sistema financiero, donde todas las sociedades operantes en él
y las operaciones que en él se realizan están fuertemente vigiladas.1
En la mayoría de las legislaciones, leyes y decretos, una relación se considera comercial, y por tanto
sujeta al Derecho Mercantil, si es un acto de comercio. El Derecho mercantil actual se refiere a estos
actos, de los que lo son intrínsecamente, aunque en muchos casos el sujeto que los realiza no tenga
la calidad de comerciante (sistema objetivo); sin perjuicio de ello, existen ordenamientos jurídicos en
que el sistema es subjetivo, con base en la empresa, regulando tanto su estatuto jurídico, como el
ejercicio de la actividad económica, en sus relaciones contractuales que mantienen los empresarios
entre ellos y con terceros.
En otros ordenamientos jurídicos, especialmente en el Derecho anglosajón, no existe una visión
unificada del "Derecho Mercantil" (como tampoco ocurre con otras ramas del Derecho), sino que el
objeto de su estudio se reparte entre pequeñas parcelas jurídicas (tales como Companies' Law,
Corporate Law o Antitrust Law) que no guardan una base de fuentes unificada como sí ocurre en los
ordenamientos continentales donde suele existir un Código Mercantil que sirve como piedra angular
a todo el sistema.
El derecho mercantil como ciencia autónoma
Se considera que el Derecho Mercantil es una ciencia jurídica autónoma por varias razones:
a) Tiene una amplitud suficiente para merecer un estudio especial.( Nuestro Cco. Tiene 1437
artículos) y gran cantidad de leyes de naturaleza mercantil.
b) Contiene doctrinas homogéneas y conceptos generales que informen a otras disciplinas.
c) Dispone de un método propio, que regula que todo estudio jurídico mercantil debe de hacerse
previo conocimiento de la estructura económica y técnica de las instituciones. Además de ser un
estudio histórico comparativo del desenvolvimiento de los varios aspectos de las instituciones del DM
en el tiempo y espacio. Tiene por objeto explicar el significado de cada norma.
Importancia del derecho mercantil
El DM desempeña un papel importante en el desarrollo económico, político y social de todos los
países, debido a su intervención directa en la producción e intermediación de bienes y servicios
necesarios para la satisfacción de las necesidades de la humanidad.
Donde podemos encontrar el derecho mercantil
Al DM podemos localizarlo en las llamadas fuentes del Derecho en general de acuerdo con la
doctrina tradicional comprenden las formales, reales e históricas. Los actos de comercio se regirán
por las disposiciones contenidas en Cco. y por los usos del comercio observados generalmente en
cada plaza, y a falta de ambas reglas, por las del Derecho Común.
Podemos señalar que las fuentes del DM, son aquellos actos de creación jurídica que se constatan
de modo indubitable en la experiencia histórica del Derecho, por medio del cual las reglas del
derecho comercial se transmutan en norma de Derecho.
Tales reglas de Derecho por orden de importancia son: la ley, los usos y costumbres, la
jurisprudencia y la doctrina.
a) Ley
Es la fuente formal más importante del Derecho y la legislación mercantil es la fuente por excelencia
de DM. La legislación mercantil rige únicamente y exclusivamente en asuntos conocidos como
comerciales.
Son también ley Mercantil las convenciones internacionales aprobadas por el Senado de la
República, por ejemplo el Tratado de Libre Comercio con América del Norte (TLCA) y el Tratado con
la Unión Europea.
b) Usos y costumbres mercantiles.
Son el resultado de la práctica que de ellos hacen los comerciantes, por lo que pueden llegar a ser
considerado como verdadero Derecho. La práctica uniforme y de duración continuada hacen que se
observen como reglas de derecho vigente, sin embargo no pueden derogar a las propias leyes
mercantiles y ser contrarios a los principios de orden público.
Los usos, son disposiciones autónomas e independientes. Se clasifican en:
* Convencionales nos permiten conocer la voluntad de las partes en las relaciones comerciales
(Contratos)
* Normativas implican el resultado de la práctica habitual de los comerciantes.
Los usos nos sirven como fuente subsidiaria de DM, algunos autores consideran que son la primera
fuente ya que este nace de los usos y costumbres y no del Derecho Legislativo.
En México los usos mercantiles son fuentes supletorias y subsidiarias del Derecho Mercantil, algunos
autores consideran que son la primera fuente ya que éste nace de los usos y costumbre y no del
Derecho Legislativa. Admás suplen los silencios de la ley y de los contratos. (Cco. Arts. 304 y 333)
La costumbre es la repetición constantes y generalizada de determinados hechos, implican la
convicción colectiva de que dicha repetición es jurídicamente válida y por ende obligatoria y
facultativa. Es un producto espontáneo de las necesidades de las operaciones de comercio.
Tiene dos características esenciales:
*Está relacionado con la vida diaria.
*No se da universalmente, sino sólo en un determinado espacio y con un determinado grupo de
individuos.
La costumbre se considera una fuente autónoma del DM y no necesita el reconocimiento del
legislador o del juez, y cambia al tenor de las nuevas necesidades sociales. (Cco. Arts. 280 y 1132.
c) Jurisprudencia
Es un conjunto de resoluciones en las que lo resuelto en ellas sustente a cinco sentencias no
interrumpidas por otra en contrario, y que hallan sido aprobadas por los funcionarios judiciales
correspondientes.
d) La doctrina
Son estudios de carácter científico que los juristas realizan acerca del Derecho, con el propósito
teórico con la finalidad de interpretar sus normas y señalar las reglas de su aplicación. Se considera
una basta fuente formal de la cual se valen en muchas ocasiones, tanto el legislador como el juez
para crear o interpretar una norma mercantil.
El espíritu central del derecho mercantil
1. Dice Richard Posner que los juristas no hemos tenido un Mozart y considera a Oliver W. Holmes lo
más próximo. Con el debido respeto, la elección de Posner es producto de que mira sólo a su
alrededor y no mucho más atrás. El Derecho y el estudio del Derecho es, desde todos los puntos de
vista, mucho más importante que la Música y sería extrañísimo que los cerebros más dotados de la
Humanidad se hubieran dedicado a la música y ninguno al estudio del Derecho. Y, efectivamente, lo
hicieron. Todos los grandes pensadores desde la caída del imperio romano hasta, prácticamente, el
siglo XIX, son, parcialmente, juristas. Por supuesto, todos los filósofos, todos los economistas y
todos los teólogos desde los pensadores medievales a Adam Smith o Max Weber pasando por la
Escuela de Salamanca. Pero, si hubiera que buscar entre los juristas “de profesión” a un genio
comparable al de Mozart, no creo que Ihering quede, en ningún caso, por debajo de Holmes.

Su Espíritu del Derecho Romano (1852-1865) (hemos manejado la edición abreviada por Fernando
Vela. Es una bastante mala traducción, es una pena que, cuando se hizo esta edición por Marcial
Pons en 1997 no se procediera a traducirla de nuevo del alemán. En los párrafos que copiamos a
continuación, hemos modificado a veces la traducción citada por considerar que resulta, en
ocasiones incomprensible y, en otras, errónea desde el punto de vista jurídico) constituye un tour de
force porque elabora, en torno a unas cuantas grandes ideas, el material formado por las reglas
religiosas, sociales y jurídicas que organizaban la vida del mayor imperio de la antigüedad antes de
que lo fuera.

Muchos de los modernos historiadores del Antiguo Régimen suscribirían su análisis de las relaciones
entre los distintos sistemas de control social (religión, usos y Derecho) y muchos juristas modernos,
su análisis de las instituciones jurídicas (testamento, proceso, propiedad y derechos reales…) y de
los conceptos como el error, la nulidad, el formalismo o la interpretación de las leyes y los contratos.
Un material vastísimo ordenado, elaborado, construido y narrado en términos modernos (aunque
haya mucho de filosofía del siglo XIX en él).

También sorprende al lector actual por sus correctísimas intuiciones económicas, esas que se
encuentran en los grandes juristas que fueron economistas antes de que la Economía existiera:
desde el análisis de las profesiones al Derecho Concursal pasando por la eficiencia del formalismo.
Y, en fin, donde Ihering resulta especialmente moderno es en la aproximación evolutiva a la materia
jurídica. Ihering tiene una explicación para las transformaciones que sufren, como consecuencia de
los cambios sociales y económicos, las instituciones jurídicas.

De estas ideas, la más importante es la primera. La Historia del Derecho es la historia de la

juridificación de las relaciones sociales. La supremacía del Derecho (rule of law) no es solo el
reconocimiento del carácter limitado de todos los poderes políticos en una Sociedad. Es también su
triunfo frente a los sistemas alternativos de control social: la religión y la moral. Ihering explica cómo
el Derecho Romano antiguo ocupaba sólo una pequeña porción de las relaciones sociales. La mayor
parte de éstas estaba fuera del Derecho, pero lo específico de Roma, frente a otros imperios
antiguos, es que tampoco era la religión el sistema de control social dominante. En su visión, un
tanto idealizada, de la Roma republicana, Ihering subraya que el sistema jurídico romano podía
funcionar por la elevada moralidad de la Sociedad romana que tenía sus propios sistemas de
enforcement de sus reglas, al margen del Derecho (entre ellas, el censor y la opinión pública – “el
pueblo” –). Conforme el tamaño de la Sociedad aumenta y se extiende geográficamente la
jurisdicción, la moral pierde fuerza como mecanismo de control social y el Derecho ocupa más y más
aspectos de la vida pública y privada de los ciudadanos. El mayor jurista alemán de la Historia
comienza diciendo
“Tres veces Roma dictó leyes al mundo y sirvió de lazo de unión entre los pueblos: primero, por la
unidad del Estado romano en la plenitud de su poderío; luego, por la unidad de la Iglesia a la caída
del Imperio; finalmente, por la unidad del derecho al ser adoptado el de Roma en la Edad Media. La
importancia y misión de Roma en la historia se resume en que representa el triunfo de la idea de
universalidad sobre el principio de las nacionalidades. Los males sufridos por los pueblos bajo las
cadenas romanas se han trocado en ventajas para la historia y los pueblos… por haberse reunido en
Roma los hijos de la vieja civilización fue posible la nueva civilización cristiana… Durante la segunda
dominación universal de Roma, los pueblos recibieron su educación moral y religiosa y cuando, por
tercera vez, las nuevas generaciones buscaron sus leyes, fue Roma antigua quien se las dio. Un
derecho muerto, escrito en una lengua que sólo los sabios entendían… se impone y triunfa… La
importancia del Derecho romano para el mundo actual… reside… en haberse convertido, como el
cristianismo, en elemento de la civilización moderna”
2. Más adelante explica – recuérdese esto sobre la cooperación en el seno de los grupos de
cazadores-recolectores y la competencia/guerra con los demás grupos – cómo el Derecho surge a
partir del derecho de conquista: la propiedad original se obtiene por la fuerza, por la conquista. La
transmisión de la propiedad dentro del grupo conquistador, esa es ya producto de la cooperación a
través del intercambio voluntario.