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DERECHO COMPARADO
La familia del Common Low

INTRODUCCIÓN NECESARIA

La familia romano-germánica rebasó ampliamente las fronteras del antiguo imperio

romano y conquistó total a América Latina, una gran parte de África, los países del
cercano oriente, Japón, Indonesia, etc.

Y esta expansión obedeció en gran medida a la colonización y a la codificación

adoptada por muchos países a lo largo del siglo XIX.

HISTORIA DEL DERECHO COMUN INGLÉS (COMMON LOW)

El derecho anglosajón actual: es el resultado de una serie ininterrumpida de usos

y tradiciones que remontan a muchos siglos atrás.

La gran variedad de preceptos jurídicos observados en esos siglos no han

impedido que exista una cierta continuidad de tradición.

Desde la primera aparición de los celtas y el predominio de los sajones hasta fines
del año 400, se observa que sobre el territorio abandonado por las legiones
romanas, arraigaron los usos que fueron recogidos por el Rey Aetheibert, hacia el
año 680 en las leyes Kentinas, las cuales no sufrieron ninguna innovación en todo
el siglo X y hasta parte del siglo XI.

La invasión danesa hizo caer en desuso, temporalmente, entre 1017 y 1042, las
primeras colecciones legislativas, donde se impusieron las leyes del rey Cnut. Aún
que esto no anuló el derecho sajón totalmente.

Cabe destacar en esta síntesis histórica del Common Low que la carta
fundamental de reino, la magna charta que data en su primera forma de 1225, en
el orden cronológico, como el primer texto entre las leyes inglesas vigentes,
sanciona las normas afirmadas por el primer rey.

COMMON LOW Y LA EQUITY

La competencia restringida de las jurisdicciones reales fue tolerable mientras

existieron jurisdicciones con capacidad para intervenir cuando no se podía iniciar
remedio en el Common Low.

Con la decadencia y desaparición de esas sub-divisiones fue necesario encontrar

un nuevo correctivo y lo fue la equity. Hasta 1875, las normas de la equity se han
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caracterizado por ser aplicadas exclusivamente por una jurisdicción especial, el

tribunal de la cancillería.

Los juristas ingleses dividen su derecho en Common Lawyers y equity lawyers. Se

dice que lo que justifica la intervención del canciller son exigencias de la
consciencia.

El canciller interviene en equidad sin pretender modificar las normas del derecho
administrativo por los tribunales.

EL PAPEL DE LOS JUECES EN LA FAMILIA DE DERECHO DE COMMON LOW

Para el derecho común anglosajón la ley es creada y moldeada por los jueces. La
legislación sirve en cierto punto como una función suplementaria. Los jueces son
personas muy importantes en la familia de derechos del Common Low.

En el mundo de la familia romano germánica los jueces son distintos, son

servidores públicos, funcionarios.

ESTRUCTURA Y FUENTES DE LA FAMILIA DEL COMMON LOW

La familia romano germánica se caracteriza por el culto a la ley y a la admiración

por los códigos.

En la familia del Common Low la principal característica es su apego a la

jurisprudencia. Se basa en gran parte en decisiones judiciales. La familia del
Common Low no está codificada.

La familia del Common Low difiere profundamente de la familia Romano

germánica. Su estructura, su vocabulario, sus conceptos, sus normas, etc. son
totalmente diferentes.

LA COSTUMBRE COMO FUENTE EN LA FAMILIA DEL COMMON LOW

FUENTE
Explicamos anteriormente que la jurisprudencia es la principal fuente del Common
Low; conjuntamente con la ley son fuentes fecundas en la familia del Common
Low, y específicamente en el derecho inglés.

Actualmente, la costumbre desempeña un papel menos importante, en virtud de

que existe una norma que exige el carácter y memoria de la costumbre para qué
ésta sea obligatoria.

Una ley del año 1265, vigentes todavía, ha precisado que la costumbre inmemorial
era existente en el año 1189. Hoy no exige la prueba de tal antigüedad, pero en
Inglaterra una costumbre no se considera jurídicamente obligatoria si se aprueba
su existencia en 1189.
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EL DERECHO DE LOS EE.UU. DE AMÉRICA

EL COMMON LOW Y EL DERECHO DE LOS EE.UU.

Para conocer la estructura y el sistema del régimen jurídico norteamericano

necesariamente hay que asociarlo al derecho anglosajón en general que es la raíz
común del régimen de derechos en todos los países de origen inglés.

El derecho norteamericano en su origen y en su forma: es una reproducción

moderna, adaptada a las condiciones políticas, sociales y económicas de los
EE.UU. del Common Low inglés, salvo en su aspecto de derecho público.

En lo que se refiere al derecho público, en este punto las instituciones jurídicas de

los EE.UU. han seguido una trayectoria propia, que es diferente a la del derecho
público inglés.

EL DERECHO AMERICANO EN EL SIGLO XVII

Los pobladores ingleses a principios del siglo XVII se establecieron en parte del
territorio perteneciente actualmente a los EE.UU. y trajeron consigo, como es
natural, el sistema inglés de derecho, y fue éste el origen primordial del derecho
norteamericano actual.

ESTRUCTURA DEL DERECHO EN LOS EE.UU.

Por su estructura, el derecho de los EE.UU. pertenece a la familia del Common

Low. Es por ello que tanto en Inglaterra, los EE.UU. se conocen las mismas
grandes y divisiones del derecho, se utilizan los mismos conceptos y existen
coincidencias en la concepción de la norma jurídica.

FUENTES E INSTITUCIONES CONSTITUCIONALES

FUENTESCONSTITUCIONALES
El derecho de los EE.UU. es fundamentalmente jurisprudencial. Sin embargo, esto
no significa bajo ningún concepto de los EE.UU. no se tome en cuenta la
importancia de la legislación.

El derecho americano es derecho judicial más que derecho legislado; es derecho

no escrito (unwritten law) más que derecho escrito.

Las fuentes del derecho estadounidense: son de tres picos 1) las normas
constitucionales y legislación; 2) derecho judicial; y 3) convenciones.

ESTRUCTURA Y CARACTERÍSTICAS DE LA CONSTITUCIÓN FEDERAL

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La constitución de los EE.UU.: es breve y sencilla. Constan sólo siete (7) artículos,
aunque son largos. Es indudable que la historia conoce pocas constituciones que
emitan pocas palabras, fijen un número igual de reglas tan esenciales y que
abarquen un conjunto tan vasto de materias de tanta importancia y complejidad.

El artículo primero (1): se dedica al poder legislativo.

El segundo (2): al ejecutivo.
El tercero (3): al poder judicial.
El artículo (4): regular las relaciones interestatales.
El artículo quinto (5): señala el procedimiento para reformar el texto.
El artículo sexto (6): establece la supremacía del derecho federal.
El séptimo (7): indica el quórum de votos estatales suficiente para que la
constitución entre en vigor.

PRIMACÍA DEL DERECHO FEDERAL

Los EE.UU.: está organizado como un régimen federal. Admiten la coexistencia en

un mismo ámbito político de estados particulares y de una autoridad central
efectiva, que se impone a todos.

El federalismo reconoce la supremacía de la constitución, tratados y leyes

federales sobre las constituciones y leyes de los estados de seguir el artículo 6,
párrafo segundo, ordena esa supremacía.

EL CONGRESO DE LOS EE.UU.

De acuerdo con el artículo 1 de la constitución de los EE.UU., todos los poderes

legislativos otorgados por esta constitución residirán en un congreso que se
compondrá de un senado y una cámara de representantes.

Para los fundadores americanos el congreso era la institución básica del sistema y
por eso aparece en la cabeza de la constitución. Naturalmente que las cámaras no
detentan de derecho todos los poderes legislativos.

EL PRESIDENTE DE LOS EE.UU.

La constitución estadounidense establece en el artículo 2, sección1, 5, que no

será elegible para el cargo de presidente quien no fuera ciudadano natural del
país, o ciudadano de los EE.UU. al tiempo en que se adopte esta constitución;
tampoco lo será quien no hubiere cumplido los treinta y cinco años de edad, y no
hubiere residido14 años en los EE.UU...

LA ORGANIZACIÓN JUDICIAL DE LOS EE.UU.

LA ORGANIZACIÓN DEL SISTEMA JUDICIAL LOS EE.UU.: se derivan histórica y

jurídicamente de Inglaterra, durante el periodo de dominación colonial por este
país del territorio ocupado por sus pobladores y de las constituciones estatales y
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de la federal, a partir de la época en que las 13 colonias se independizaron de

Inglaterra.

En los EE.UU. existen dos sistemas judiciales: el estatal y el federal.

El estatal: está integrado por los tribunales establecidos en cada estado y que
ejercen plena jurisdicción, dentro de sus respectivos límites territoriales.

El federal: está compuesto por los tribunales de la federación, que sólo tienen la
subdivisión especial que la constitución les señala.