Privado
Profesora Patricia Muñoz Valdés
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
PARTE GENERAL
I.- INTRODUCCIÓN:
- Juan y María, chilenos, domiciliados en Chile, compran y venden una casa en Santiago de Chile.
- Juan, chileno, le vende a María, chilena, ambos domiciliados en Chile, una casa ubicada en la calle
Los Leones, Providencia.
- José y Emilia, chilenos, domiciliados en Providencia, se casan ante el Oficial del Registro Civil de
Providencia.
Analizadas las situaciones anteriores, resulta demasiado obvio determinar que simplemente se rigen por las
leyes chilenas.
Lo que acaece es que estamos frente a la denominada ‘cuestión simple’: situación jurídica interna regida
por naturalmente por una ley interna.
- Juan y María, chilenos, domiciliados en Chile, se casan el Nepal conforme a un rito religioso, que
supongamos, es una de las formas obligatorias de casarse validamente en Nepal. Si quieren hacer
válido su matrimonio en Chile ¿por qué ley se rige?
- José, chileno, domiciliado en Nueva York, vende desde esa ciudad joyas, acciones y una casa, todos
ubicados en Chile, a Sergio, venezolano que vive en Venezuela. Sergio le paga todo en Nueva York,
pero José no hace entrega de los bienes situados en Chile.
En los casos anteriores ya no es tan claro determinar cuál es la ley aplicable para que todos estos actos
produzcan efectos en Chile o se hagan cumplir en Chile.
Esto se debe a que estamos frente a las denominadas ‘cuestiones mixtas’: situaciones jurídicas que
contienen uno o más elementos ajenos a la soberanía local de carácter relevante.
Son justamente estas cuestiones las que son objeto de estudio del Derecho Internacional Privado.
Esta denominación ha sido muy criticada, toda vez que se cree que induce a equívocos para quienes no sean
conocedores del tema.
Además, parece ser contradictorio, ya que uno se pregunta ¿cómo una disciplina siendo internacional va a
ser privado?.
Sin embargo hay razones válidas y claras para mantener esta denominación, corresponde a analizarlas:
- Con el vocablo ‘privado’, simplemente se requiere recalcarf que sin duda, la mayor preocupación de
esta rama del derecho son actuaciones de derecho privado.
- Con el vocablo ‘internacional’: se alude a que en la situación de derecho privado, objeto de estudio
de esta disciplina, siempre tienen que surgir uno o más elementos extraños a la soberanía local.
Como también, que una de las fuentes de esta rama del derecho, tienen el carácter de
internacional, esto es, los tratados
Un conflicto de legislación acaece cuando en una controversia de derecho privado con un elemento
extranjero relevante, surgen dos o más legislaciones que se estiman competentes para resolver el asunto,
dando soluciones contradictorias.
Por ejemplo, fallece un italiano teniendo su último domicilio en Chile, conforme a la ley chilena es esta la
competente para resolver el asunto, en cambio de acuerdo a la ley italiana es la italiana la competente. En
este caso estamos frente a un conflicto de legislación.
Un conflicto de jurisdicción acaece cuando en un litigio con uno o más elementos extranjeros relevantes, el
juez que está conociendo del asunto debe determinar si es o no competente para ello, como también
determina la forma de hacer valer una resolución extranjera. (Exequátur)
Por ejemplo, se desea hacer valer en Chile una sentencia dictada en Venezuela.
Todo extranjero que está en Chile tiene una calidad jurídica que implica derechos y obligaciones.
La situación del extranjero está regulada por el Decreto Ley N° 1094, Ley de Extranjería y Decreto Supremo
n° 597, de 1984, del Ministerio del Interior, que aprueba el Reglamento de Extranjería. Por tanto los
extranjeros tienen la calidad de refugiado, turista, visa sujeto a contrato, permanencia definitiva, etc.
“El Derecho Internacional Privado es aquélla rama del derecho privado que tiene como finalidad dirimir
los conflictos de legislación, dirimir los conflictos de jurisdicción, dirimir los conflictos de nacionalidad y
determinar la condición jurídica de los extranjeros.”
NORMAS DE CONFLICTO:
Es de la esencia de las normas de conflicto no dar una solución directa e inmediata al problema de derecho
privado con elemento extranjero relevante, lo que hacen es simplemente señalar en que legislación se
encuentra la solución al problema.
Toda norma de conflicto tiene como finalidad, como objetivo único, determinar cuál es la legislación
aplicable que solucionará el conflicto de legislación.
NORMAS MATERIALES:
Son aquellas normas que solucionan directa e inmediata el problema de derecho privado con elemento
extranjero relevante.
Lo expresado, constituye la diferencia fundamental que tienen estas normas con las normas de conflicto
¿Qué resuelven las normas materiales? Son aquellas que solucionan los conflictos de jurisdicción,
nacionalidad y la determinación de la condición jurídica de los extranjeros.
.
Por ejemplo:
Art. 135 inc. 2º Cº Civil establece que los que se casaran fuera de Chile, se mirarán en nuestro país
como separados de bienes, a menos que al momento de la inscripción pacten…….
Ley de Extranjería. Normas materiales
Son excepcionales, impiden la aplicación de la ley extranjera competente y permiten aplicar la ley nacional
incompetente.
Ej.: Las normas de policía y seguridad; Normas bancarias.
1. DERECHO NACIONAL:
Cada estado tiene sus propias reglas de derecho internacional privado. Son normas jurídicas que surgen de
la soberanía propia de cada Estado
Las normas de Derecho Internacional Privado emanan del poder legislativo o del poder ejecutivo y su
aplicación es obligatoria para los jueces.
Son aquellos elementos esenciales que contiene una norma de conflicto y que permiten
localizar en un determinado ordenamiento jurídico, la solución para el problema de derecho privado con
un elemento extranjero relevante.
No hay normas de conflicto sin localizador. Los localizadores pueden clasificarse en atención a:
- EN RELACIÓN A LAS PERSONAS:
a) Domicilio, por ejemplo artículo 955 inciso 2° Código Civil
b) Residencia o habitación, por ejemplo artículo 14 Código Civil
c) Nacionalidad, por ejemplo artículo 15° Código Civil
NACIONALES:
1.- La principal fuente nacional es la LEY, sin embargo, la ley como fuente tiene dos características que pasan
a ser dos defectos:
Exiguas, las normas del derecho internacional privado en Chile son escasas.
Dispersas: no existe en Chile un texto de derecho internacional privado. Las normas de
derecho internacional privado están dispersas en diferentes instrumentos
jurídicos.
2.- Jurisprudencia: por ser muy escasas las leyes es muy importante que haya sentencias de tribunales sobre
materias de derecho internacional privado que vienen a llenar el vació.
INTERNACIONALES:
1.- Tratados: sean multilaterales o bilaterales, de los tratados emanan normas materiales sustantivas o
dispositivas que resuelven inmediatamente los problemas de derecho internacional privado. Respecto de los
tratados multilaterales, no han tenido en América Latina mayor acogida.
- Tratado Internacional de compraventa de mercadería No es adjetivo, es sustantivo, es decir otorga una
solución directa.
2.- Costumbre Jurídica: los grandes principios del derecho internacional privado son:
- ‘Lex locus regit actum’ (La ley del lugar rige el acto) Artículo 80 C.C.
- ‘Lex rei sitae’, Artículo 16 inc. 1° C.C.
- Autonomía de la voluntad
Desde comienzos del Siglo XX, los países de Latino América se reunían con el fin de procurarse un Código de
Derecho Internacional Privado. Todas las reuniones fracasaban por falta de acuerdo, en especial en lo
relativo a la legislación que se aplica a la capacidad y estado civil.
No llegaban a ningún resultado, hasta que en 1928 en La Habana, Cuba, en la Séptima Conferencia
Panamericana de Derecho Internacional Privado, los países americanos firmaron un tratado que contenía
solamente 9 artículos.
El primer artículo tenía por objeto poner en vigencia un código de derecho internacional privado o Código
Bustamante.
Conforme a lo anterior, este Código no tiene calidad jurídica de un tratado, es un anexo al tratado
celebrado en La Habana en 1928.
El Código Bustamante redactado por un eminente jurista cubano, don Antonio Sánchez de Bustamante, es
una importante obra jurídica que intentaba dar solución, básicamente a diversos conflictos de legislaciones
que podrían surgir entre los países americanos. Por ejemplo las normas de compraventa de bienes raíces
son distintas en Panamá y en Chile, por tanto si un chileno compraba en Panamá un bien raíz, por ser diversa
la normativa, se aplicaría el Código Bustamante.
En el fondo, intentaba solucionar todos los problemas de derecho internacional privado que puedan
suscitarse entre las personas de diferentes estados americanos.
Si bien una gran parte de los países americanos suscribieron el Tratado, por lo cual entraba en vigencia el
Código, sabían que no sería acatado en sus estados. Y fue así, todos los países que dieron vigencia al
Tratado, hicieron reservas
No cabe duda que hubo reservas ilegales por parte de todos los países que celebraron el tratado. La reserva
chilena dice más o menos lo siguiente: “frente a un conflicto que surge entre la ley chilena y la de otro país,
siempre se va a aplicar el Código Bustamante, pero siempre y cuando lo que señale el Código no
contravenga la ley chilena actual o futura.”
Por lo anterior, es lógico preguntarse ¿Se aplica alguna vez en Chile el Código Bustamante?
SI, no obstante la reserva, se aplica en 3 situaciones:
a) cuando nuestro ordenamiento jurídico se remite a los tratados, por ejemplo: exequátur, extradición.
b) cuando nuestro ordenamiento jurídico se remite a principios de derecho internacional, por ejemplo en
el caso del domicilio político
c) cuando nuestro ordenamiento jurídico presenta una laguna o vacío legal, por ejemplo en los casos de
los conflictos de nacionalidad
1°.- Invente un caso de derecho internacional privado, partiendo del supuesto que usted es abogado
chileno o juez chileno
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2°.- Elabore dos normas de conflicto, utilizando cualquiera de los localizadores señalados.
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I.- INTRODUCCIÓN
Hay que tener presente que, uno de los objetivos del Derecho Internacional privado es dirimir conflictos de
jurisdicción. La incorporación de los conflictos de Jurisdicción como uno de los objetivos de estudio del DIP,
no es de larga data.
Recordemos que cuando Andrés Bello definía al Derecho Internacional Privado, siglo diecinueve, señalaba
que era “conjunto de reglas que sirven para dirimir conflictos de legislación”, es decir el Derecho
Internacional Privado sólo tendía ese objetivo.
A principios del siglo veinte, se detectó que esta disciplina tenía necesariamente otros objetivos, además del
señalado. Lo anterior se apoyó, fundamentalmente, en la analogía entre los conflictos de leyes y los
conflictos de jurisdicción y a la interdependencia que existe entre ellos. Esto es, para que un juez dirima un
conflicto de legislación, determinando cual es la ley que va aplicar Para dar solución al diferendo, debe
previamente haber determinado que el es el juez a quien le corresponde dar solución al problema, es decir,
primeramente debe solucionar el conflicto de jurisdicción.
Es así que los conflictos de jurisdicción se manifiesta en la competencia internacional de los Tribunales y
además, en el valor que se le otorga a una sentencia extranjera.
Es claro que, antes que el juez determine cual es la ley aplicable para solucionar un conflicto de derecho
privado con un elemento extranjero relevante, es imprescindible que el juez sepa que tiene competencia
para conocer del asunto
Conforme a lo anteriormente señalado, queda en claro que en todo conflicto de jurisdicción surgen dos
facetas:
Competencia internacional de los tribunales
Eficacia (Validez) de las resoluciones que emanen de los Tribunales Extranjeros (excequator)
En el ordenamiento jurídico chileno no existe teoría alguna sobre competencia internacional de los
tribunales.
Al no existir una teoría general de competencia internacional, es necesario, para estudiar esta materia,
distinguir entre competencia penal y competencia civil o mercantil.
COMPETENCIA PENAL
En primer lugar al estudiar la competencia penal internacional es necesario referirnos a los Tratados que
recaen sobre la materia en comento, a modo de ejemplo cabe destacar la Convención sobre funcionarios
Diplomáticos de 1928.
Asimismo, existen muchos Tratados que otorgan jurisdicción universal a los tribunales como por ejemplo la
Convención de la ONU para la prevención y sanción del delito de genocidio de 1948 , la Convención sobre la
tortura de 1984.
En 1988 se firmó el estatuto de Roma que crea la Corte Penal internacional, que permite a este tribunal
juzgar a cualquiera que haya cometido delitos de lesa humanidad, genocidio, guerra y agresión.
En consecuencia, debemos afirmar que tribunales chilenos pueden no conocer delitos cometidos en Chile o
a su vez, Tribunales extranjeros pueden conocer de delitos cometidos en Chile
En segundo lugar debemos referirnos concretamente a la existencia de normas jurídicas en nuestro derecho
interno referente a la competencia penal internacional.
En el ordenamiento jurídico chileno encontramos normas que se refieren a la competencia penal
internacional de los tribunales (reiteramos que no hay una teoría general):
- ARTÍCULO 6º Código Orgánico de Tribunales (Es la única disposición que existe al respecto)
ARTÍCULO 6º Código Orgánico de Tribunales establece el principio de la extraterritorialidad, esto es, cuándo
los tribunales chilenos tienen competencia para juzgar delitos que sean cometidos fuera del territorio
chileno, esta disposición sigue tres criterios para determinar la competencia en primer lugar la nacionalidad
del delincuente (números 1° al 5°); en segundo lugar la nacionalidad de la víctima( número 6°) y los intereses
económicos del Estado (número 5°).
Dentro de los delitos señalados en el mencionado artículo 6° están, entre otros:
- piratería
- delitos cometidos por diplomáticos chilenos en territorio extranjero
- falsificación del sello o moneda chilena
delitos que atentan contra la seguridad nacional cometidos por chilenos en el extranjero.
En virtud de la Ley N° 19.927, publicada en el Diario oficial de 14 de Enero de 2004, que modifica el Código
Penal, el Código Procesal penal y el código de procedimiento Penal en materia de delitos de pornografía
Infantil,. Su del artículo 9° introdujo modificaciones al mencionado artículo 6°, incorporando un numeral 10,
cuyo texto es el siguiente: “incorpórese el siguiente numeral 10:
Los sancionados en el artículo 366 quinquies, 367 y 367 bis N° 1 del Código Penal, cuando pusieren en peligro
o lesionaren la indemnidad o la libertad sexual de algún chileno o fueren cometidos por un chileno o por
una persona que tuviere residencia habitual en Chile; y el contemplado en el artículo 374 bis, inciso primero,
del mismo cuerpo legal, cuando el material pornográfico objeto de la conducta hubiere sido elaborado
utilizando chilenos menores de 18 años”
Como se ha expresado anteriormente, no existe en Chile una teoría general sobre competencia
internacional de los tribunales, por tanto, la Corte Suprema, por medio de un auto acordado, para resolver
esta situación ha señalado que para el efecto se debe distinguir lo siguiente:
a) si hay tratados con el Estado al cual pertenece el litigante.
b) Si no hay tratados; se rige por la ley interna.
c) Si nada dice la ley interna, hay que aplicar los principios de derecho internacional sobre
competencia de los tribunales.
La principal norma de competencia internacional es la “SUMISIÓN” que equivale a lo que en Chile se llama
“prórroga de la competencia”.
Es decir, a lo primero que se debe atender para determinar la competencia de un tribunal es a la voluntad
de las partes. (principio de autonomía de la voluntad.)
En efecto, las partes son libres para determinar someter sus controversias ante un tribunal ordinario o
arbitral.
La sumisión conforme al Código Bustamante, puede ser de dos tipos:
a) Expresa: aquella realizada explícitamente por las partes renunciando a su propio fuero y
designando con precisión el juez al que se someten.
b) Tácita: es aquella realizada por el demandante con el hecho de acudir al juez a interponer una
demanda y por el demandado con el hecho de practicar, después de haber sido apersonado en el
juicio, cualquier gestión que no sea la de interponer la incompetencia del tribunal.
¿Qué sucede si las partes no han señalado en forma expresa ni tácita ante qué juez se someten? O por
decirlo de otra manera: ¿qué sucede si no hay sumisión?
El Código Bustamante soluciona este problema distinguiendo entre:
- Naturaleza del juicio
- Naturaleza de la acción
* Naturaleza de la Acción:
- Acciones reales o mixtas sobre inmuebles: Es juez competente respecto de acciones reales o mixtas
sobre inmuebles, el juez del lugar donde el inmueble está situado.
- Acciones reales o mixtas sobre muebles: es competente el juez del lugar donde está situado el mueble,
en el evento que se ignore, es competente el juez del domicilio o residencia del demandado.
- Acciones personales: es competente, el juez del lugar donde debe cumplirse la obligación, en el evento
que se ignore, el del domicilio o residencia del demandado.
Ley Interna:
Reiteremos que en el derecho Chileno no existe una teoría general de competencia internacional judicial,
por eso la Corte Suprema, señala que hay que determinar en primer lugar si hay tratados con el estado al
que pertenece el litigante, si no los hay se recurre a la ley interna.
Considerando lo anterior, es dable destacar en materia civil o mercantil, en la actualidad sólo encontramos
dos normas relativas a la competencia internacional de los tribunales:
- Art. 148 Código Orgánico de Tribunales: que señala que es juez competente en materia sucesoria
el juez del último domicilio del causante.
Es importante destacar que, este el único caso en todo el ordenamiento jurídico chileno, que
existe similitud entre una norma de conflicto y una norma material, ya que el 955 del Código Civil,
sigue igual regla.
- Decreto Ley 2349 de 1978: en el cual se establece que son válidos los pactos establecidos en un
contrato internacional en virtud de los cuales se someten a tribunales ordinarios o arbitrales
extranjeros.
Hasta la mitad del S XX se creyó erróneamente que el artículo 5º COT se refería a una norma de
competencia internacional, ya que utilizaba la expresión “orden temporal”, sin embargo se determinó
que esta expresión sólo se estaba contraponiendo al orden espiritual.
c).- Si nada dice la ley interna, hay que aplicar los principios de derecho internacional sobre
competencia de los tribunales
Reiteremos que en el derecho Chileno no existe una teoría general de competencia internacional judicial,
por eso la Corte Suprema, señala que hay que determinar en primer lugar si hay tratados con el Estado al
que pertenece el litigante, si no los hay se recurre a la ley interna y si nada dice la ley interna se recurre a los
principios de Derecho Internacional.
El Código Bustamante entre aquellos Estados que no la han ratificado ni suscrito, se aplica como principio de
derecho internacional. También entre los principios de derecho internacional podemos encontrar algunas
excepciones como la litis pendencia.
¿Qué entendemos por Sentencia Extranjera? Sentencia Extranjera, es toda aquella que ha sido pronunciada
por un tribunal que escapa a la soberanía del Estado en que desea ejecutarla.
¿Qué tipo de juicio es el exequátur? El exequátur es un procedimiento autónomo, independiente del juicio
anterior. Se revisa sólo si la sentencia extranjera cumple o no con determinados requisitos.
¿Existen resoluciones extranjeras que en Chile no requieran de excequatur? Quedan excluidas del
exequátur los decretos y los autos; estos se cumplen mediante exhortos o cartas rogatorias
¿Qué surge del excequatur? Del exequátur surge una sentencia independiente de la sentencia extranjera,
pero es una sentencia plena con todos sus atributos y requisitos.
¿Quien es el titular del exequátur? Es aquella persona a cuyo favor se dictó la sentencia. Es titular de la
acción de exequátur todo aquel a quien la sentencia extranjera le ocasione un perjuicio o le impida un
beneficio que sólo la declaración puede hacer cesar.
¿En qué se funda el exequátur? El fundamento legal es una norma internacional que obliga al Estado a
aceptar una sentencia extranjera cuando cumple con los requisitos que señala su derecho interno.
Juristas del orbe se reúnen en torno al reconocimiento de sentencias extranjeras sobre Derecho
Privado Internacional
Los tratados comerciales concretados por el país y que están camino a su ratificación definitiva
sorprenden a Chile con un sistema legal anquilosado, según se afirmó por algunos académico . Se
afirmó que el funcionamiento de este tipo de acuerdos requiere que los Estados actualicen sus
normativas internas, considerando que la globalización ha traído como consecuencia el impulso a
la inversión extranjera y al comercio internacional.
“El control de las sentencias extranjeras, en Chile, pertenece actualmente a la Corte Suprema,
mediante un mecanismo que se llama exequator, y que es una cosa tremendamente antigua, y
hace que, eventualmente, la Corte Suprema pudiera no cumplir una resolución emanada de un
tribunal extranjero por considerarla como contraria a la legislación chilena”
Según se explicó, instancias como el TLC con Estados Unidos contienen cláusulas de solución de
controversias, de manera que cuando éstas se susciten son atendidas por tribunales distintos a
los chilenos, como por ejemplo un árbitro internacional. “Las sentencias de tribunales distintos
de los chilenos deberán ser cumplidas, y esas sentencias podrían eventualmente no ser
cumplidas si es que no hacemos conciencia de que prima el Derecho Internacional”.
Las legislaciones sudamericanas se caracterizan hoy en día. por tener “conceptos muy
anticuados”. Dentro de éstos, la idea tradicional de soberanía está siendo puesta en tela de juicio
como consecuencia de los cambios característicos de esta época.
“La soberanía es un concepto decimonónico que hoy en día responde a una concepción muy
retrasada del Derecho en los diferentes países del mundo, mucho más macro, mucho más bonita,
que diría que es el concepto de la soberanía de la gente, la soberanía tanto de los derechos
humanos de las personas, como también de los derechos económicos de las personas”, acotó.
Como ejemplo de este fenómeno, se citó el caso de la integración de los países del viejo
continente en la Unión Europea, que ahora comparten la misma moneda.
Experto dice que el reconocimiento a sentencias extranjeras es una tendencia que se está imponiendo en
el mundo
“Se está exigiendo como un estándar para calificar lo que podemos llamar un país que pueda competir y ser
considerado a nivel mundial”.
Alrededor de 30 abogados litigantes provenientes de Suiza, Francia, Estados Unidos, Italia, España, México,
Singapur, Brasil y Chile, entre otros países, se reunieron ayer y hoy en la capital para asistir al seminario
“Santiago Conference”, llevado a cabo en conjunto por el Center For International Legal Studies (Austria.
Durante el encuentro, se analizó el tema del reconocimiento a las sentencias extranjeras en el Derecho
Privado Internacional.
Los participantes, en forma general, estimaron que el aceptar los dictámenes de alcance internacional hoy
en día es una práctica necesaria para que una nación sea tomada en cuenta en el exterior. “Que los
conflictos sean resueltos por leyes extranjeras o bajo leyes extranjeras, o por tribunales extranjeros oficiales
o privados, como es el caso del arbitraje, es algo que en el mundo se está imponiendo y se está exigiendo
como un estándar para calificar lo que podemos llamar un país que pueda competir y ser considerado a nivel
mundial”, explicó . Argumentó que la acomodación de los sistemas legislativos latinoamericanos a este
nuevo escenario está bastante avanzada, “porque se han tenido que adaptar en su gran mayoría al proceso
de globalización, que es la manera de acceder a un mundo que tiene mejores bienes y servicios y que ofrece
un desarrollo, pero que exige al mismo tiempo cierta seguridad jurídica”.
Además, se descartó el hecho de que la eventual resistencia de sectores políticos y órganos jurídicos de la
región a esta tendencia corresponda a una defensa de las soberanías. “Poner trabas a esto no es defender la
soberanía, sino aislar a los países del mundo”, señaló, añadiendo que el cumplimiento de resoluciones
extranjeras no afecta los principios constitucionales de los Estados. “El país siempre se va a reservar a través
de sus tribunales el control de legalidad y de que el fallo ha sido conforme a la ley”.
Según indicó, muchos visitantes europeos y norteamericanos han advertido sobre el grado de avance que
exhibe Latinoamérica en materia de reconocimiento de sentencias extranjeras.
Se dijo al respecto que “pareciera que todos los países (de la región) quieren hacer una causa común porque
quieren ser parte de la comunidad internacional”.
I.- INTRODUCCIÓN:
Entre los objetivos del derecho internacional Privado está el dirimir los conflictos de nacionalidad.
Es necesario reiterar que la nacionalidad no es objeto de estudio del Derecho Internacional Privado. Util
resulta recordar que el artículo 57 del Código Civil dispone que son chilenos los que la Constitución señala
como tales. Por tanto, la nacionalidad es objeto de estudio del Derecho Constitucional. En Chile todo lo
relativo a la nacionalidad está dispuesto en el Capítulo II de la Constitución Política.
Lo que si es objeto de estudio de esta disciplina son los conflictos de nacionalidad. La nacionalidad como
atributo de la personalidad, - uno de los principios básicos sobre la materia es que toda persona, sea natural
o jurídica, debe tener nacionalidad aun cuando sabemos que, en ciertas ocasiones, esto no se cumple – es
determinado por cada Estado en virtud de su soberanía. En general, en los países europeos rige el principio
del ius sanguinis, en cambio en América rige el ius solis. Es necesario recordar que en Chile hay un sistema
mixto.
Por ello, pueden presentarse conflictos de nacionalidad, los que no están resueltos por nuestro
ordenamiento jurídico
Acaece un conflicto de nacionalidad cuando surge una controversia sobre este tema como consecuencia de
la variedad de factores de conexión que rigen los distintos ordenamientos jurídicos sobre nacionalidad. Por
ejemplo nace en Chile una persona de padres franceses que tienen permanencia definitiva en el país, esta
persona va a tener nacionalidad chilena y francesa.
Recordemos que no obstante la reserva que el Estado de Chile hizo al Código Bustamante, este se aplica en
tres circunstancias, una de ellas, sin duda la principal, acaece cuando nuestro ordenamiento jurídico
presenta una laguna o un vacío legal, situación que corresponde a este caso.
Si la nacionalidad del Estado Juzgador (Tribunal) es una de las nacionalidades que se encuentran
en conflicto, en controversia:
Cuando la nacionalidad del Estado juzgador es una de las que está en controversia, el Código
Bustamante lo denomina : “ESTADO JUZGADOR ESTÁ INTERESADO”.
A modo ejemplo: un juez panameño para los efectos de declarar la validez o nulidad de un contrato de
transporte, entre otras situaciones, debe determinar si el transportista es chileno o panameño;
Un juez ecuatoriano debe determinar en relación a un mandato, si el Banco XX, que aparece como
mandatario, es de nacionalidad, ecuatoriana o costarricense.
La solución dada por el Código es muy sencilla, simplemente en este caso debe aplicar la lex fori (su ley),
así en el primer ejemplo la ley panameña y en el otro la ley ecuatoriana
En este caso el Código Bustamante distingue entre persona natural y persona jurídica:
A modo ejemplo: un juez panameño para los efectos de declarar la validez o nulidad de un contrato de
transporte, entre otras situaciones, debe determinar si el transportista es chileno o dominicano;
Un juez ecuatoriano debe determinar en relación a un mandato, si el Banco XX, que aparece como
mandatario, es de nacionalidad, venezolana o costarricense.
Nacionalidad Perdida: El juez debe aplicar la ley del Estado de la nacionalidad que se presume
perdida. Por ejemplo un juez chileno, para resolver un conflicto acerca de contrato de compraventa de
bienes raíces, debe determinar si el vendedor perdió o no la nacionalidad hondureña, en este caso debe
aplicar la ley hondureña, la cual le señalará cuales son los requisitos como se pierde esa nacionalidad
Nacionalidad Recuperada: El juez debe aplicar la ley del Estado de la nacionalidad que se presume
recuperada. . Por ejemplo un juez chileno, para resolver un conflicto acerca de contrato de arriendo de
bienes raíces, debe determinar si el arrendador recuperó o no la nacionalidad salvadoreña, en este caso
debe aplicar la ley del Salvador, la cual le señalará cuales son los requisitos como se recupera esa
nacionalidad
Si la persona esta domiciliada en un Estado cuya nacionalidad está en controversia: Se aplican las
normas de nacionalidad del domicilio de la persona Por ejemplo un juez boliviano, para resolver un
conflicto acerca de contrato de arriendo de bienes raíces, debe determinar si el arrendador es peruano
o chileno, lo primero que debe preguntarle es ¿Cuál es su domicilio? Si es Perú, se aplica la ley peruana
sobre nacionalidad (puede ser peruano o no serlo, según cumpla o no los requisitos). Si el domicilio es
Chile se aplica la ley de Chile, - Constitución -, (puede ser chileno o no serlo, según cumpla o no los
requisitos).
Persona jurídica: Hay que distinguir si se trata de personas jurídicas de derecho privado con o sin fines
de lucro.
a).-Corporaciones y Fundaciones: Tienen la nacionalidad del Estado que las autoriza o crea. (norma
de conflicto)
b).-Asociaciones: Tienen la nacionalidad del Estado que las autoriza. (norma material)
OBSERVACIONES:
1978 Convención Interamericana sobre conflictos de leyes en materia de sociedades mercantiles,
(Chile Estado ratificante) “existencia, capacidad, funcionamiento y disolución de las sociedades se
rigen por la ley del lugar donde se constituyan”
1984 Bolivia, 7ª. Convención Panamericana sobre capacidad y personalidad de las Personas jurídicas.
Las personas jurídicas organizadas conforme a su ley, gozaran de pleno personalidad jurídica de
derecho privado con todos sus derechos y obligaciones, sin perjuicio de las restricciones
establecidas en cada Estado.
Previo a entrar al estudio de este tema, es necesario recordar el concepto que Andrés Bello tenía de esta
disciplina “El Derecho Internacional privado era un conjunto de reglas que sirvan para solucionar conflictos
de legislación”. Es decir el único objetivo era éste. Fue así como se explicó en su oportunidad,
posteriormente se agregaron los otros objetivos.
Un conflicto de legislación acaece cuando en un asunto de derecho privado con un elemento extranjero
relevante surgen dos o más legislaciones que emanan de distintos ordenamientos jurídicos que se estiman
competentes para resolver el problema, dando soluciones divergentes o contradictorias.
A modo de ejemplo:
Fallece un italiano teniendo su último domicilio en Chile. Deja una casa en Chile y una en Italia.
El juez chileno debe resolver el problema sucesorio. Se presenta un abogado diciendo que la ley aplicable es
la del último domicilio del causante, por tanto la ley chilena y que al no tener herederos, la casa le
corresponde al fisco chileno.
Un abogado representante del Gobierno Italiano, señala que la ley aplicable en atención a que él es italiano,
es la ley sucesoria italiana, ya que la norma de conflicto italiana sobre la sucesión establece que se rige por
la ley de la nacionalidad del causante y conforme a la ley de la nacionalidad del causante, italiana, ella es la
aplicable, la casa debe ser entregada al fisco italiano.
En el ejemplo anterior hay dos legislaciones que se estiman competentes para resolver el problema y dan
soluciones divergentes.
Son de muy fácil solución, el juez nacional sólo debe aplicar la lex fori (su propia ley), sin hacer caso de lo
que dice la ley extranjera. Por tanto si el que está resolviendo el problema es el juez chileno, aplica la ley
chilena.
En cambio, si el que está resolviendo el problema es el juez italiano, aplica la ley italiana.
Hay quienes denominan lo anterior como “conflictos de legislación positivo”, ya que creen que pueden
coexistir conflictos negativos de legislación.
Un 50% de la doctrina y jurisprudencia señala que si existen, y el otro 50% señala que no, más aún, agregan
que es imposible que existan. El único conflicto que puede existir es el señalado, es decir, un conflicto
positivo de legislación.
Veamos la situación con un ejemplo:
Ha fallecido un español teniendo su último domicilio en Italia, hay una casa en Chile, el juez chileno debe
resolver el problema sucesorio. Se presentan ante él tres abogados. El primero de ellos dice que la ley
aplicable es la ley chilena y que la ley chilena le entrega la casa al tío. El segundo dice que la ley aplicable es
la ley española y que debe entregarse la casa al hermano; y el tercero dice que la ley aplicable es la italiana y
que debe entregarse la casa al sobrino.
Debemos recordar que la primera obligación de un juez chileno es aplicar la norma de conflicto chileno
sobre sucesiones que señala: la sucesión se rige por la ley del último domicilio del causante.
Por tanto conforme a la norma de conflicto chilena sobre sucesión, el juez debe aplicar la ley italiana. El
problema surge respecto a que parte de la ley italiana debe aplicar, ¿Toda la ley italiana, es decir debe
estudiar lo que dice la norma de conflicto italiana sobre sucesión? O ¿sólo la norma material o sustantiva
italiana? .
El juez tiene dos opciones:
a.- Aplica la norma material italiana, y si ella establece que habiendo un solo heredero que es
el sobrino le entrega a él la casa.
b.- Aplica la norma de conflicto italiana sobre sucesiones, que señala que la sucesión se rige por
la ley de la nacionalidad del causante, esto es la española
c.- Aplica la norma de conflicto española sobre sucesiones, que señala que la sucesión se rige
por la ley de la nacionalidad del causante, esto es la española. Como coinciden la última con la
penúltima norma de conflicto, aplica la ley material española y le entrega la casa al hermano.
Por tanto, sólo para aquellos que creen que debe estudiar la norma de conflicto extranjera, podrían surgir
conflictos negativos de legislación, en el evento que esa legislación extranjera no se estimara competente.
EN RESUMEN, el problema básico es: Cuando al juez, la norma de conflicto de la lex fori lo envía a una
legislación extranjera ¿a que norma lo remite?
(OJO, PARA PODER COMPRENDER TODO LO QUE SE SEÑALARÁ ES INDISPENSABLE ENTENDER LO QUE ES
UNA MORMA MATERIAL Y UNA NORMA DE CONFLICTO)
Para dar solución a los conflictos negativos de legislación, existe una institución que se llama “REENVIO”,
que es una de las instituciones más controvertidas del derecho privado.
Si la norma de conflicto extranjera no se estima competente no podemos aplicar esa norma extranjera.
No corresponde aplicar la norma de conflicto extranjera. Consecuencialmente, según esta doctrina jamás
van a existir los conflictos negativos de legislación.
1. DE PRIMER GRADO O DE RETORNO: surge cuando la norma de conflicto del Estado enviado remite
la competencia legislativa al Estado enviante, y éste acepta la competencia.
“A” envía a “B”, “B” reenvía a “A”.
Por ejemplo: Fallece un chileno teniendo su último domicilio en Italia, como juez chileno, lo primero
que debe aplicar es la norma de conflicto chilena sucesoria: artículo 955 del Código civil, último
domicilio del causante: por tanto debe aplicar la ley italiana, pero como él es partidario del reenvío
debe aplicar toda esa ley (la italiana) incluyendo su norma conflicto, que señala que la sucesión se
rigen por la nacionalidad del causante, se devuelve la competencia legislativa a la ley chilena y la
cual la acepta
Señale un ejemplo de reenvío de primer grado, comenzando:
2. DE SEGUNDO GRADO O ULTERIOR: acaece cuando la legislación del Estado enviado envía la
competencia legislativa a un tercero estado y éste a su vez a un cuarto, quinto, sexto etc, Estado.
Para que termine esta cadena de envíos es necesario que la norma de conflicto del último Estado
sea idéntica a la norma de conflicto del penúltimo Estado. Reiterando el ejemplo de que ante un
juez chileno se está resolviendo la sucesión de un español que tuvo su último domicilio en Italia.
¿Por qué la ley española aceptó esa competencia legislativa? Porque la norma de conflicto del
último Estado (España) coincide con la norma de conflicto del penúltimo Estado (Italia).
Señale un ejemplo de reenvío de segundo grado, comenzando :
2. Existe desde la época del derecho Romano un antiguo aforismo : “DONDE LA LEY NO DISTINGUE NO
ES LÍCITO AL INTÉRPRETE DISTINGUIR.”: cuando la norma de conflicto de la lex fori nos envía a una
legislación extranjera, nos está enviando a toda esa legislación, no está distinguiendo que
apliquemos una sóla parte de la legislación extranjera (esto es la ley material substantiva) sino que
estudiemos toda la legislación extranjera;
3. REENVÍO DE PRIMER GRADO ES UN VERDADERO REGALO PARA EL JUEZ: “A” remite a “B”, “B”
reenvía a “A”. En efecto es más cómodo para el juez nacional aplicar su propia ley, que entrar a
estudiar una ley extranjera que desconoce.
Por ejemplo: ha fallecido un chileno cuyo último domicilio fue Italia, como la ley italiana no se
estima competente, reenvía la competencia legislativa a la ley chilena, la cual la acepta y el juez
chileno aplica la ley chilena.
1. RESPETO DE LA SOBERANÍA LEGISLATIVA DE LA LEX FORI: Un juez nacional debe respetar lo que
señala la lex fori. Cuando él aplica la norma de conflicto de la lex fori, está dando la solución al
problema de derecho privado con un elemento extranjero relevante.
Es decir, el conflicto de derecho privado con un elemento extranjero relevante está solucionado,
resulta ilógico que busque en la legislación extranjera una nueva solución a un problema que ya
está resuelto.
Es básico que el juez nacional respete la soberanía legislativa de la lex fori.
DESARROLLEN EL PROBLEMA
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En Chile no existe ninguna disposición que se estime que apoya o rechaza el reenvío, consecuencialmente la
doctrina y la jurisprudencia está muy dividida.
Se coloca, para aquellos que están a favor del reenvío, un juicio del siglo pasado, 1944 en la que la Corte
Suprema aplicó el reenvío, respecto del antiguo inciso 2° del artículo 35 del Código Civil
RESPONDA:
¿Qué hace el juez sueco si es partidario del Reenvío?:
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La aplicación del Derecho Extranjero provoca al juez una serie de dificultades dada su especial
característica, las que se manifiestan en su alegación, prueba, facultades interpretativas de¡
sentenciador, carga de la prueba, procedencia de¡ recurso de casación
II.- FUNDAMENTOS DOCTRINARIOS QUE EXPLICAN LA RAZÓN POR LA CUAL SE APLICA UNA LEY
EXTRANJERA.
Nos referimos a las razones señaladas por la doctrina para aplicar una ley extranjera, las cuales se
pueden agrupar de la siguiente manera:
b) FUNDAMENTO POLÍTICO, cabe destacar entre ellos la teoría de la NACIONALIDAD las leyes
nacionales siguen a las personas donde quiera que ellas se encuentran y, el juez está obligado a
aplicarlas (escuela Italiana Moderna o de la Personalidad de Pascual Estanislao Manccini).
Hay que recordar que para los sostenedores de la Teoría de Hecho la ley extranjera por ser Hecho
requiere de prueba, no se conoce como la ley nacional y además sólo puede ser aplicada por el juez a
petición de parte, jamás de oficio.
En cambio para los sostenedores de la Teoría de Derecho la Ley Extranjera ( por ser derecho) no requiere
de prueba, puede ser aplicada por el juez de oficio como a petición de parte.
* PUBLICA U OFICIAL, Informe expedido por el Estado de cuya legislación se trata. Este Informe
debe emanar del Tribunal Supremo, del Fiscal o del Ministerio de Justicia.
TEORÍA DE DERECHO. Los hay quienes fundándose en las anotaciones de Andrés Bello y en la
circunstancia que este insigne jurista acoge la teoría de Von Savigny de la “Comunidad de Derecho
entre los Estados" estiman que el Código Civil parte del supuesto que la ley extranjera es derecho y a su
vez el Código de Procedimiento Civil no habría variado el sistema general del Código Civil, sino que
complementa el espíritu ya claro de nuestra legislación.
Esto se reafirma con la historia del establecimiento del Código de Procedimiento Civil, toda vez que la
Comisión revisora modificó el artículo 417 del Proyecto de 1893 (actual 41 1) que utilizaba la expresión
"deberá" cambiándola por "podrá.", lo que deja en claro su carácter facultativo
TEORÍA DE HECHO. La otra corriente doctrinaria fundándose en el misma disposición señalada, artículo
411 del Código de Procedimiento Civil, procede informe de peritos sobre puntos de derecho
extranjero, deja en claro que es un hecho puesto que en Chile sólo ellos requieren de prueba, el
derecho se presume conocido.
La palabra “ley” en Chile es una palabra legal que debe ser entendida de acuerdo al artículo 1° del
C.C., esto es sólo se refiere a leyes chilenas;
Don José Bernardo Lira uno de los redactares de nuestra ley procesal afirmaba que: "... como esta ley
no se encuentra en los Códigos ni le consta al juez su verdad, es necesaria probarla para que pueda
aplicarla". Por último la ley extranjera como requiere de prueba, debe esta efectuarse por alguno de
los medios señaladas en nuestro ordenamiento.
1- EL JUEZ DEBE APLICAR UNA LEY EXTRANJERA PORQUE LO ORDENA SU LEX FORI (Lo que
se denomina mandato legal)
Si el juez se equivoca y en vez de aplicar la ley extranjera competente aplica la ley nacional o
debiendo aplicar la ley extranjera X aplica otra, sin duda procede el Recurso de Casación en el
Fondo. Por ejemplo, en un asunto sucesorio, el juez chileno debe aplicar su norma de conflicto que
lo obliga a aplicar la ley del último domicilio del causante que, fue por ejemplo Perú, pero en vez de
aplicar la ley peruana, aplica la ley ecuatoriana
¿Porqué procede el recurso de Casación en el Fondo? En estos casos lo que se infringe no es la ley
extranjera sino la ley nacional que ordenó aplicar una ley extranjera.
Jurisprudencia. La Corte Suprema reiterada y uniformemente ha expresado; para que proceda el
Recurso debe darse por infringida alguna ley patria en cuya virtud debe aplicarse la ley extranjera...
"
2. - TRATADO INTERNACIONAL, el Juez debe aplicar una Ley Extranjera porque lo ordena un
Tratado y en vez de aplicar ese Tratado aplica otro o, aplica una ley.
Procede el recurso de Casación en el Fondo, toda vez que lo que se infringe es el Tratado que se
equipara a una ley.
Jurisprudencia. Reiterada y uniformemente ha señalado "... que los Tratados son verdaderas leyes y
que procede en consecuencia, el Recurso de Casación por violación de ellos, de la misma manera
que procede por infracción de ley... "
4.- COSTUMBRE JURIDICA, el Juez debe aplicar una Ley Extranjera porque lo ordena la costumbre
jurídica, no hay que olvidar que conforme al artículo 2° del
Código Civil, la costumbre constituye derecho solo cuando la ley se remite a ella.
Jurisprudencia. La Corte Suprema ha señalado la procedencia del Recurso, toda vez que se está
infringiendo la ley que se remite a la costumbre.
5- PRINCIPIO DE DERECHO INTERNACIONAL. El Juez debe aplicar una Ley Extranjera porque lo
ordenan principios de derecho internacional. No procede el Recurso de Casación en el Fondo, toda
vez que este procede por infracción de ley y no por infracción de principios.
Para entender esta materia es útil colocarnos en el caso de un juez chileno, que frente a una
determinada controversia, debe aplicar la ley peruana, que es la que corresponde conforme a la norma
de conflicto de la lex fori.
Sin embargo, la aplica mal, la aplica erróneamente, le da un sentido y alcance que no corresponde.
¿Procede en ese caso el recurso de Casación en el Fondo?.
Es justamente en este caso, en el que tiene importancia acoger la teoría de hecho y de derecho.
Toda vez que si son partidarios de la primera deben responder que no procede el recurso, en cambio si
se estima que la ley extranjera es un derecho debemos responder que Si, es procedente el recurso.
Reiteremos los argumentos
Contrarios a la procedencia del Recurso de Casación en el Fondo por Errónea aplicación de la Ley
Extranjera
1. Artículo 767 del Código de Procedimiento Civil : “el recurso de casación en el fondo tienen
lugar contra sentencias pronunciadas con infracción de ley, siempre que esta infracción haya
influido substancialmente en lo dispositivo de la sentencia “ , Cuando nuestro derecho habla
de “ley”, por ser una palabra legal debe ser entendida conforme al artículo 1° del C.C., esto
es sólo se refiere a leyes chilenas;
2. Una de las finalidades del Recurso de casación en el fondo es uniformar la aplicación de la
ley chilena. Esto no tiene relación con una norma extranjera que quizás, se aplique una vez
cada 50 años;
El juez nacional, en ciertas circunstancias, no obstante debiendo aplicar una ley extranjera, por ser ella la
competente, no la va a aplicar debido a que surgen ciertas prohibiciones o limitaciones. Estas limitaciones
pueden ser legales o doctrinales.
LIMITACIONES LEGALES
Son las establecidas expresamente en la ley.
1. Artículo 1027 Código Civil: el testamento otorgado en el extranjero, conforme a la ley extranjera, es
válido en chile, siempre que sea escrito;
LIMITACIONES DOCTRINALES
Son aquellas elaboradas por los jurisconsultos y aceptadas por la doctrina. Se trata de dos instituciones el
Fraude a la Ley y el Orden Público.
1. Orden Público
Es una limitación doctrinal a la aplicación de la ley extranjera competente.
I. ¿Cuál es la autoridad que hace intervenir la noción de Orden Público como Limitación doctrinal?
Es el juez en cada caso concreto que está conociendo quien determina, si la ley extranjera ordenada aplicar
por su lex fori, contraviene el orden público internacional.
¿Cómo realiza esa apreciación? El juez nacional debe realizar una apreciación valorativa de ella (ley
extranjera).
¿Qué diferencia existe cuando el juez debe aplicar una ley nacional o aplicar una ley extranjera? Aquí hay
una importante diferencia entre la aplicación de una ley nacional y de una extranjera, en el primer caso el
juez debe aplicarla independientemente de su juicio de valor.
II. ¿Cuál es la diferencia entre orden público doctrinal y las leyes de orden público?
La diferencia es muy importante, en efecto, las leyes de orden público, por ejemplo el artículo 102 Código
Civil, son normas jurídicas positivas insertas en los distintos instrumentos jurídicos de nuestro ordenamiento
jurídico.
En cambio, el orden público como limitación doctrinal, se refiere a valores, principios, fundamentos básicos
y esenciales en los cuales descansa el ordenamiento jurídico.
Por lo anterior, intentar dar un concepto de Orden Público como Limitación Doctrinal, se traduce en muchas
oportunidades como vago y ambiguo por sus propias características.
El profesor Antonio Pillet critica lo anterior, señalando que es una diferencia artificial, señala que el orden
público es un solo, que no se puede dividir.
I.- INTRODUCCIÓN
Para entender el fraude a la ley desde la perspectiva del Derecho Internacional Privado, es importante
recordar que las reglas de derecho internacional privado se valen de los “factores de conexión o
localizadores” para determinar la ley aplicable, por ejemplo la nacionalidad en el artículo 15 Código Civil; el
domicilio en el artículo 955 Código Civil, “la ubicación de los bienes” artículo 16 inciso 1º Código Civil..
Queda en claro que la voluntad de los hombres, sea directa o indirectamente, desempeña un importante
papel en estos “factores de conexión o localizadores”, es así como una persona puede cambiar su
nacionalidad, su domicilio, ubicación de los bienes. Esto de enorme importancia, ya que con ello, se va a
determinar qué legislación es aplicable a esa relación jurídica.
A comienzo del siglo XX, uno de los casos característicos de Fraude a la Ley eran los denominados divorcios
migratorios; en los países en que no había divorcio vincular, las personas burlaban esa ley imperativa,
domiciliándose o nacionalizándose en otro Estado que permitía el divorcio.
El elemento característico del fraude a la ley es la intención de burlar una ley, ya que se utiliza el cambio de
localizador para eludir la lex fori.
III.- Requisitos del fraude a la ley como limitación a la aplicación de una ley extranjera competente:
a) Ánimo fraudulento.
b) Cambio de factor de conexión o localizador.
a) Intentar evadir una ley imperativa o prohibitiva que le perjudica.
b) Colocarse bajo el amparo de una ley que lo beneficia.
c) Ley burlada o defraudada debe ser la lex fori, esto es, la ley del juez que está conociendo el asunto.
IV.- Doctrinas que rechazan la noción de fraude a la ley como limitación doctrinal
No existe en el derecho internacional privado como una limitación a la aplicación por parte del juez de una
ley extranjera, por lo cual debe mantenerse la vigencia de las reglas de derecho internacional privado, aun
cuando haya sido provocada artificial y deliberadamente con el propósito de burlar una legislación, por lo
siguiente:
El fraude a la ley no tiene base alguna, la generalidad de las legislaciones, y en especial aquellas que
tienen como base el Código Francés no consagran la máxima latina “el fraude lo corrompe todo”
como regla general, sino que sólo castigan puntualmente o en forma determinada ciertas
situaciones fraudulentas.
El hombre es libre para elegir la legislación que le sea más favorable, sometiéndose a la que mejor
responda a sus intereses, sea obrando en base al principio de la autonomía de la voluntad, sea
realizando circunstancias objetivas de la cual depende la aplicación de dicha legislación.
- Don XX, argentino, viene a Chile por una semana en su auto , sigue siendo dueño de ese
auto aún cuando no lo haya adquirido en Chile.
- Doña XX, chilena, domiciliada en Venezuela, adquirió de acuerdo a la ley venezolana, su
estado civil de hija de filiación matrimonial.
En este caso, que es diferente al anterior, el juez chileno, debe acreditar la existencia de ese estado civil.
Según el art. 15 Cº Civil, no se puede reconocer ese derecho, ya que a los chilenos los sigue la ley chilena
respecto de su estado civil.
ESTATUTO PERSONAL
El estatuto personal se refiere a materias de tanta importancia para los sujetos jurídicos como: la capacidad
y el estado civil
Hay que preguntarse ¿cuál es la ley que debe regular el estatuto personal?
El Derecho comparado ofrece distintas alternativas, utilizando diversos factores de conexión, a modo de
ejemplo:
o Se dice que debe ser la ley de la nacionalidad por ser un elemento estable, fácil de conocer, todos
tienen una nacionalidad y además es fácil de probar. Además es al estado del cual esas personas
son nacionales el que le corresponde reglar esa materia de gran importancia para las personas
Críticas:
- No todos tienen una nacionalidad, hay personas que son apátridas;
- Algunos tienen más de una nacionalidad
o Otros dicen que debe ser según la ley del domicilio, toda vez que el hombre está más relacionado
con el domicilio que con la nacionalidad, es decir sus centros de interés están relacionados con el
domicilio.
Críticas:
- Es difícil de probar el ánimo, para aquellos derechos, como el nuestro en que se
requiere el ánimo más la residencia;
- Existe pluralidad de domicilios. En efecto, hay ordenamientos jurídicos, como el
nuestro, que permite la pluralidad de domicilio.
Chile tiene una solución mixta: la ley chilena es obligatoria para todos los habitantes de la República.
(art 14 Cº Civil).
Por tanto, a contrario sensu, fuera de Chile el estatuto personal se rige por la ley donde las personas
habitan.
Por tanto la regla general: “el estatuto personal para los chilenos o extranjeros habitantes de la República,
se rige por la ley chilena; en consecuencia, el estatuto personal para lo que no son habitantes de Chile, (sean
chilenos o extranjeros) se rige por la ley extranjera”.
La interpretación tradicional no está de acuerdo con esto, dice que el artículo 14 del Código Civil rige todas
las relaciones jurídicas ejecutadas por los habitantes de Chile. Se refiere a personas, bienes, y actos. No hay
regla que rija sólo el estatuto personal.
Interpretación moderna: el art. 14 sólo se refiere al estatuto personal o si no el art. 16 inc. 1º y 17 estarían
demás, porque estarían supuestamente incluidos los estatutos reales y contractual. (instrumento público)
Todo esto se reafirma por el art. 15 del Cº Civil: al chileno en el extranjero excepcionalmente lo sigue la ley
chilena pero solamente en tres situaciones:
a) Respecto del estado civil
b) Respecto de su capacidad para ejecutar ciertos actos que hayan de tener efecto
en Chile
c) En las obligaciones y derecho que nacen de las relaciones de familia, pero sólo
respecto de su cónyuge y parientes chilenos.
El Código Bustamante señala que los extranjeros deben regirse por su ley personal. ¿Pero que debe
entenderse por ley personal? El artículo 7° da una solución ambigua, en el fondo no dispone nada puesto
que prescribe que puede ser la ley de la nacionalidad o del domicilio o la que en cado caso determine cada
Estado.
ESTATUTO REAL
Estudia los bienes considerados en si mismo, esto es, sin hacer ningún tipo de distinción.
Tanto en Chile como en el derecho comparado, se consagra el principio que viene de la escuela estatutaria
‘lex rei sitae’, lo cual significa simplemente que los bienes se rigen por la ley del lugar donde ellos están
ubicados.
El principio ’lex rei sitae’ está consagrado en Chile en el art. 16 inc. 1º Cº Civil.
¿Hay una excepción a lo señalado en el art. 16 inc. 1º? O ¿Hay bienes situados en Chile que puedan no
regularse por la ley chilena?
SI
Hay 2 excepciones: sin embargo, una de ellas es aparente:
a) en efecto hay quienes estiman erróneamente que el art. 16 inc. 2º sería una excepción al art.
16 inc. 1º. Sin embargo, esto no es así, ya que el art. 16 inc. 2º se refiere al estatuto de los
actos, no al estatuto real.
b) Art. 955 Cº Civil: esta es la única excepción al art. 16 inc. 1º, se refiere al evento en que el
causante tenga su último domicilio en el extranjero.
En Chile tanto la sucesión testada como la intestada se rige por la misma norma de conflicto: art. 955 inc. 2º
Cº Civil: la sucesión se rige por la ley del último domicilio del causante.
Esto implica que al derecho chileno le da exactamente lo mismo el lugar donde fallece el difunto o el lugar
donde se encuentran sus bienes.
Andrés Bello siguió a Von Savigny y eligió como factor de conexión el último domicilio del causante.
Es decir, si un chileno muere en Chile, no tiene cónyuge ni parientes chilenos, tiene bienes en Chile y su
último domicilio está en Haití, el juez chileno debe aplicar la ley de Haití para regir esa sucesión.
Observación: el derecho comparado tiene acogimiento a un sistema distinto para regular la sucesión:
- en Europa se rige por la nacionalidad del causante, por regla general.
- Hay otros Estados (que son los menos) que eligen la ley del lugar donde fallece la persona.
- También hay Estados que fraccionan la sucesión; lo que es extraordinariamente engorroso; mezclan
la ley del último domicilio del causante con la ley de la nacionalidad.
* En materia sucesoria en Chile es el único caso en el derecho chileno en que existe una norma de conflicto
que es idéntica a la norma material.
En efecto el art. 955 del Cº Civil señala que la sucesión se rige por la ley del último domicilio del causante
(norma de conflicto) y el art. 148 del COT señala que es juez competente para conocer problemas sucesorios
el juez correspondiente al último domicilio del causante. (norma material).
SUCESIÓN INTESTADA:
¿Qué norma regula la sucesión intestada en Chile? El art. 955 del Cº Civil: ley del último domicilio del
causante. Por tanto si el último domicilio del causante está en Chile, se rige por la ley chilena y si el último
domicilio del causante está en el extranjero, se rige por la ley extranjera.
¿El art. 955 del Cº Civil tiene alguna excepción?
Sí, hay excepciones:
a) el causante chileno con cónyuge y/o parientes chilenos. (art. 15 nº 2 Cº Civil) En este caso el juez
chileno va a aplicar la ley chilena y no la extranjera que es la que corresponde al último domicilio.
b) El causante es extranjero y existen chilenos que invocan derechos de herencia y/o alimentos. En
este caso estos chilenos tienen derecho a exigir la aplicación de la ley chilena naturalmente si les es
más favorable que la ley extranjera.
El art. 998 Cº Civil establece lo que se denomina ‘derecho de opción’: los chilenos tienen el derecho de
optar entre la ley chilena y la extranjera para que se aplique respecto de los bienes situados en Chile.
Conforme a lo anterior, esta regla general del art. 955 Cº Civil parece no ser en la práctica tan general ya
que las excepciones son muy importantes; por tanto, en definitiva ¿cuándo se aplica efectivamente el
art. 955 Cº Civil cuando el causante tuvo su último domicilio en el extranjero?
a) cuando el causante es chileno pero no tiene cónyuge ni parientes chilenos.
b) Cuando el causante es extranjero y no hay chilenos invocando derechos de herencia y/o alimentos.
SUCESIÓN TESTADA:
La sucesión testada se rige por el art. 955 Cº Civil: ley del último domicilio del causante.
a) Testamento otorgado en Chile, sea el otorgante chileno o extranjero: de acuerdo al art. 14 Cº Civil,
el único testamento válido en Chile es aquel otorgado de acuerdo a la ley chilena.
a) testamento otorgado en Chile, sea por chileno o extranjero. La capacidad del testador como los
requisitos de fondo se rigen por la ley chilena
b) testamento otorgado en el extranjero por extranjero: la capacidad del testador como los requisitos
de fondo se rigen por la ley extranjera.
c) Testamento otorgado en el extranjero por un chileno: la capacidad del otorgante y los requisitos de
fondo se rigen por la ley extranjera, pero si el testamento va a producir efectos en Chile, se regirá
por la ley chilena según al art. 15 nº 1 Cº Civil.