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TEORÍA GENERAL DEL PROCESO I

Sebastián Betancur

Programa

1. Introducción
2. Debido proceso
3. Jurisdicción
4. Competencia procesal
5. Pretensión procesal
6. Resistencia a la pretensión.

Bibliografía

● Nociones de Derecho Procesal Civil de Hernando Devis Echandía


● Teoría general del proceso de Luis Alonso Rico Puerta
● El proceso Jurisdiccional de Martín Agudelo Ramírez.

Evaluación

● Examen escrito, 21 de marzo


● Examen escrito, 2 de mayo.
● Seguimiento, todo el semestre
● Relatoría verbal de 2 audiencias (1 penal y 1 de otra área diferente)

12-Feb-2018 Autotutela o autodefensa

1. INTRODUCCIÓN Es un mecanismo unilateral de resolución de


conflictos. Normalmente una de las partes
La convivencia en sociedad implica trabadas en la controversia impone su voluntad o
necesariamente la existencia de controversias. El su querer a la otra. Típicamente hablar de
conflicto es una de las grandes energías Autotutela nos lleva a decir que lo que prevalece
impulsoras de la humanidad. Un conflicto es un es el argumento de la fuerza. En esta modalidad
choque de intereses, una pugna de intereses de 2 hay dos involucrados y uno de ellos es más fuerte
o más personas sobre un mismo bien pues que el otro, ejerce superioridad sobre la otra
normalmente los recursos son limitados y parte. Típicamente, esta superioridad proviene
satisfacer el requerimiento de alguien implica de una fuerza física, pero no solo se da en este
poner en necesidad a otro. Siempre será sentido sino por violencia moral o una
necesario que haya 2 o más partes en disputa. superioridad económica o superioridad social.
Siempre hay una situación de desventaja cuando
hablamos de autotutela o autodefensa. En esta
MÉTODOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS modalidad de resolución de conflictos siempre
hay una parte que queda subyugada ante la
1. Autotutela parte fuerte. Históricamente, a través de las
2. Autocomposición guerras se utilizaba mucho la modalidad citada
3. Heterocomposición para resolver controversias. Sin embargo, el ser
humano se da cuenta que el simple ejercicio de la
fuerza física o bruta, con sometimiento del otro a
una esclavitud moral o de conocimiento, pues
llevaría a la autodestrucción. No obstante, este bienes que le permitan salvar la deuda que
mecanismo en la actualidad sigue presente como se tiene.
un mecanismo que nos posibilita la resolución de  También hay derecho de retención en
los conflictos, es decir, es un mecanismo válido materia de contrato de arrendamiento y es
pero siempre y cuando no queden otras también una modalidad o un mecanismo de
alternativas, de manera análoga a como dicen los autotutela o de autodefensa. Si al
penalistas, debería ser usado como la última ratio arrendatario le tocó hacer mejoras
o el último recurso al cual se puede acudir, en necesarias para que el bien no se arruinara y
razón a que implica sacrificar el derecho de una si el arrendado o propietario no se las va
persona en pos del derecho de otra persona pero pagar, el arrendatario puede retener la
bajo determinadas condiciones. entrega del inmueble hasta tanto el
arrendado o propietario le cancele el valor
Autotutela legitimada por la ley de las mejoras.
 Otro ejemplo de carácter anecdótico
Yo me puedo defender por vía de autotutela o también lo trae el código civil y es el tema de
autodefensa pero en escenarios muy específicos las abejas que se le escapan al apicultor, en
o muy delimitados que la misma ley consagra. cuyo caso se le permite al apicultor ingresar
aun sin el permiso del propietario a los
Autotutela en materia penal: Y es por eso que en predios ajenos hacia los cuales se vuelen las
nuestro código penal y en los códigos penales abejas. Es una forma de hace justicia por
occidentales siempre se consagra la posibilidad mano propia, ya que estoy vulnerado el
de la legítima defensa o del estado de necesidad. derecho de otro al irrumpir en su propiedad,
Estos son ejemplos de este mecanismo, en su domicilio, para recuperar un activo que
autorizados por el ordenamiento jurídico. Yo me pertenece.
puedo repeler una agresión actual o inminente en
pos de hacer valer mis derechos. Yo puedo Autotutela en Derecho Público: En el ámbito del
sacrificar, limitar o vulnerar los derechos de ese derecho público también existe la
agresor, siempre y cuando cumpla los requisitos
que de que la respuesta a la agresión debe ser Autotutela administrativa, y ahí se ve de una
proporcional, actual. Siempre como último manera más gráfica la especialidad porque
mecanismo porque usted no pudo acudir a una nosotros como administrados estamos en una
autoridad competente. En términos macro o posición de inferioridad frente al Estado
generales, la autotutela no es más que hacer administrador. Y precisamente dentro de la
justicia por mano propia. administración pública, dentro de todo el tema
propio del Derecho Administrativo está la figura
Autotutela en otras ramas del derecho propia de la Autotutela Administrativa, la cual
significa que la Administración Pública puede
No sólo hay autotutela en el ámbito penal o en el modificar, interpretar, anular o revocar sus
ámbito sancionatorio en general. También hay propios actos administrativos sin necesidad de
autotutela en el ámbito del derecho privado, en pedirle permiso en principio a eventuales
el derecho civil y comercial. usuarios afectados.

Autotutela en civil: Aquí la ley permite que el  Y eso lleva a pensar, en que si yo como
titular o el acreedor de ciertos derechos, pueda Administración Pública quiero privar a un
hacer valer sus propias razones por encima de la tercero que se pueda ver afectado por ese
voluntad de la otra persona. acto administrativo que quiero modificar o
reinterpretar, la Administración Pública
 Un ejemplo que nos muestra eso es el normalmente acude a la figura de la
derecho de retención, que es aquel que le revocatoria directa. Si yo como
asiste al hotelero o al posadero de retener el administración reconocí mal una pensión a
equipaje de su huésped hasta tanto el fulano de tal, puedo en primer lugar acudir a
huésped pague el valor del hospedaje. La ley una revocatoria bajo unos determinados
le permite apoderarse si es posible de los requisitos. Lo que se quiere significar es que
la administración en principio si quiere embargos, secuestro de inmuebles para
modificar sus propios actos administrativos hacer efectivo el cobro. Si yo a la compañera
inclusive habiendo terceros de por medio le prestó a través de una letra de cambio
que se puedan ver afectados, ella misma lo $10.000.000, yo no puedo llegar a decirle al
puede hacer. empleador de ella que por favor le embargue
la quinta parte de lo que exceda del salario
 Otro mecanismo de autotutela es la mínimo, puesto que esa orden la tiene que
expropiación, con la cual la Administración dar un juez de la República.
Pública hace prevalecer el interés general o
el interés público sobre el interés particular,  Las denominadas cláusulas exorbitantes de
pero eso sí con previa indemnización. los contratos públicos, también son un
Normalmente las expropiaciones se mecanismo de autotutela o autodefensa
complican porque el expropiado no va a para proteger el patrimonio público, para
estar de acuerdo con el avalúo que se le hace proteger la moralidad administrativa. Esas
a su predio y ahí es donde la controversia se cláusulas hacen referencia al poder con que
eleva a un nivel judicial, pero por lo demás cuenta el Estado como contratante para
este es un acto unilateral de la modificar, interpretar o declarar caduco de
administración. Yo como administrado, manera unilateral un contrato público, un
como ciudadano, no me puedo oponer a la contrato estatal. Es decir que no se requiere
expropiación. No tengo argumento legítimo, un juez, un tercero, un mediador, un
legal, amparado en el derecho para evitar conciliador, sino que es la misma
por ejemplo que una nueva línea del metro Administración Pública que por sí y ante sí
pase por el lugar donde se encuentra mi ejerce este tipo de facultades. En cambio, si
predio. la compañera y yo, quedamos en que nos
encontraríamos el 12 de febrero a la 1:00 pm
 La mal llamada Jurisdicción coactiva es en la notaría 1 de Medellín para perfeccionar
también otro ejemplo de autotutela o una promesa de compraventa y yo no fui,
autodefensa dentro del derecho público, que ella no puede llegar de una vez embargarme,
es la facultad, es el poder que tiene la ella tiene que ir donde un juez primero para
Administración Pública de cobrar por sí que este declare que hubo un
misma y ante sí misma las deudas que los incumplimiento. Todo ello para indicar que
administrados o ciudadanos le deban a la no puedo ejercer justicia por mano propia
administración pública. Seguramente sino solo en aquellos casos expuestos de
muchos de nosotros hemos pasado por el autotutela.
tema de las fotomultas, entonces cuando
nos llega la infracción, no nos están diciendo Autotutela en laboral: En materia laboral
vea que lo cogí a tanta velocidad, la también se podría incluir un ejemplo. Si el
administración lo que está diciendo es que trabajador es despedido por justa causa
me debe esta infracción de tránsito y esa es consistente en que se indujo al empleador a
la primera manifestación de la Jurisdicción engaños, por ejemplo con los resultados de un
coactiva. Si la persona luego de notificada producto, como sanción el empleador puede
pasa el tiempo y no paga, es sometida al deducir de las cesantías del trabajador los daños
cobro coactivo. causados. En cambio, si me echaron sin justa
causa y pasan varios meses y no me han pagado
 Lo mismo lo puede hacer la DIAN, si ésta ve la liquidación, debo ir donde un juez para que
que cierto contribuyente pertenece a una condene la mala fe del empleador y lo condenen
persona natural o una empresa y no ha al pago.
pagado impuestos de riqueza o IVA, la misma
DIAN por sí sola sin necesidad de acudir a un En síntesis, se diría que la autotutela es un
juez, puede ir a cobrar al contribuyente. Y la mecanismo residual que se presenta de último,
misma DIAN así como lo hacía el municipio cuando no hay otra posibilidad de solución.
puede también imponer medidas que
restrinjan derechos, como por ejemplo
Si se continuara con ese ritmo de resolver todo partes consideren prudente o más saludable que
por la fuerza, de pretender que en cualquier se llame a un tercero conciliador, pero el tercero
relación siempre va a haber una parte superior a lo único que hace es general el ambiente de
la otra, la humanidad viviendo en el estado de discusión para que las partes de manera
naturaleza como indicaba Hobbes podría llegar a espontánea soluciones sus diferencias. Pero ese
la autodestrucción. Por ello se evoluciona y conciliador, mediador, negociador, amigable
surgen otras modalidades de resolución de componedor, por regla general no hace
conflictos, que son la autocomposición y la propuestas, él no impone nada.
heterocomposición.
En los litigios o demandas por las que uno llega a
Autocomposición un juez, en la gran mayoría de ellos es necesario
agotar previamente un requisito de
Implica un salto evolutivo de gran importancia. procedibilidad consistente en haber intentado
En este mecanismo se reconoce como igual a la conciliar. El legislador es de la idea que antes de
otra parte del conflicto o de la controversia. Las ir a un proceso judicial, por lo menos se debe
partes inmersas en la controversia se conciben intentar arreglar por las buenas.
como iguales. En La autocomposición siempre
partimos de una solución acordada o bilateral de Es obligatorio en aquellas controversias que
la controversia. Por tanto la autocomposición es versen o giren en torno a derechos de naturaleza
de naturaleza bilateral. Es decir, las partes eminentemente económica, a litigios de estricta
alcanzan un acuerdo que les permite resolver su naturaleza patrimonial, que sean conciliables,
diferencia. Y normalmente lo que las partes que se puedan desistir. Esos derechos que se
realizan para alcanzar ese acuerdo o pacto es concilian o se transigen son aquellos que son
hacer concesiones mutuas para solucionar esa inciertos y discutibles. Pero inclusive aun así se
controversia o para evitar que en el futuro se concilien en ciertos casos, esa conciliación puede
llegare a presentar una controversia a partir de llegar a ser ineficaz, es como si no estuviere
determinados hechos. La figura jurídica o acto escrito. Ejemplo: que yo concilio con mi
jurídico para hacer esas concesiones mutuas con empleador estas horas extras por $ 100.000, pero
la cual las partes solucionamos un conflicto actual en la práctica no se puede.
o futuro es el contrato de transacción
(conciliación, mediación, amigable composición o Por eso temas como la adopción no tienen
negociación en general). conciliación porque no son activos patrimoniales.
La nulidad absoluta de un contrato tampoco se
puede conciliar.
La transacción tiene 2 efectos:
La legalidad o ilegalidad de un acto administrativo
● Presta mérito ejecutivo. tampoco se puede conciliar. Podemos conciliar o
negociar la parte económica, pero la legalidad o
Yo puedo ir directamente donde un juez no ilegalidad del acto administrativo no lo puedo
para que diga si hay o no derecho, sino para negociar.
que el juez de una vez ordene el
cumplimiento de lo debido. Para que la conciliación sea válida y para que
sirva de requisito de procedibilidad, siempre
● Hace tránsito a cosa juzgada (los hechos tiene que ser en derecho, porque virtualmente
materia de controversia no se pueden volver cualquier persona es conciliador o mediador en
a ventilar o discutir, ya sea en otra equidad, o sea en lo que cada uno de nosotros
transacción o ya sea en otro proceso considere como su ideal y prudente saber y
judicial). entender sobre lo justo. En la conciliación en
derecho debe intervenir un abogado para que
En la autocomposición lo que prevalece es la haga una especie de “control de legalidad”.
fuerza de los argumentos, es decir, que se habla
de soluciones que puedan ser alcanzadas a través Por ejemplo: el derecho a pensionarse es
del diálogo, de la negociación. Puede ser que las irrenunciable pero sí puedo renunciar a las
mesadas, así mismo puedo negociar a los cuando las controversias exigen conocimiento
intereses moratorios. Pero el derecho en sí técnico de parte del tercero en determinada
nunca prescribe y es irrenunciable. Si la disciplina, física, química, psicología, adicional al
concesión es de un solo lado, la transacción está saber del campo jurídico. Este tercero es el juez o
viciada. el árbitro, el cual impone su decisión a las partes,
pero esa decisión no es arbitraria o caprichosa.
En materia laboral, puedo ir directamente donde Este juez o árbitro previamente le facilitó a ambas
el juez y no es necesario agotar la conciliación partes un escenario de discusión, un escenario de
como requisito de procedibilidad. debate, en el cual esas dos partes trabadas en la
controversia pudieron exponer ante ese juez su
En materia penal, también la regla general es no versión de los hechos y las pruebas que sustentan
conciliar porque los bienes jurídicos que se esa versión de los hechos. Ese ambiente de
persiguen son de naturaleza extra-patrimonial. discusión donde las partes descubren todos sus
Yo no puedo pedir en pesos la vida, la libertad, argumentos y descubren todas las pruebas es lo
integridad y formación sexuales. Pero hay que nosotros vamos a llamar proceso
algunos que sí como los denominados delitos Jurisdiccional.
querellables y antes de que el fiscal diga que va a
imputar o no o si se va a abrir investigación Por eso se dice que el juez impone su decisión
formal, tiene que agotarse una audiencia de porque luego de haber escuchado a ambas
conciliación previa que se hace entre el fiscal, partes, éste tomará la decisión de acuerdo a
entre la presunta víctima y el presunto victimario quien tenga la razón en términos de pruebas, en
para ver si se puede arreglar por “las buenas”. términos de los hechos afirmados y sobre todo en
Principalmente los delitos económicos: hurtos, términos de las pretensiones. Porque lo que hay
estafas, extorsiones. También se podrían que tener en cuenta es que no sólo hay que
conciliar los delitos de injuria y calumnia y antes saberle decir las cosas al juez, no sólo hay que
de decidir si el fiscal quiere investigar o no, los saberle probar, sino que hay que saberle pedir.
llama conciliar.
-El Proceso Jurisdiccional, siempre es de
Muchas veces ocurre que las dos partes no naturaleza dialéctica, es decir, el debate se debe
quieren ceder, porque consideran que están en la dar según se representa en la siguiente estructura
versión correcta, la versión verdadera de los triangular, en la cual se al juez en la cabeza y al
hechos controversiales y no se puede llegar a un demandado y demandante en las 2 puntas de
acuerdo para dar solución al conflicto. Ahí es abajo.
entonces cuando necesitamos acudir ante un
sujeto a quien la controversia le sea totalmente
indiferente, un sujeto que represente
independencia, imparcialidad y que finalmente
imponga la solución de la controversia. Y eso es
entonces lo que nos lleva al método o mecanismo
de la heterocomposición.

Heterocomposición

Aquí las partes, que no quieren negociar, que


están cerradas respecto de la versión de la
controversia, deben acudir a un tercero que sea
totalmente ajeno a la controversia, que la Se pone el juez en la cúspide del triángulo porque
decisión que adopte no lo afecte, es decir, ni lo es un funcionario público, que representa su
beneficie ni lo perjudique, Este tercero tiene que ajenidad, su imparcialidad, su indiferencia, su
ser totalmente ajeno y distante de los intereses y nulo contacto o conocimiento de las partes y de
de los quereres de las partes, debe ser imparcial e los hechos que generaron las partes antes de que
independiente. El arbitraje también es un las partes demandaran. Si el juez ya tiene
método de autocomposición, que es empleado
conocimiento sobre lo que él va a tener que Definición de Derecho Procesal
decidir o responder, debe declarase impedido.
Y entonces como el juez sólo está llamado a
Las dos partes quedan en la base de la pirámide conocer o dirimir litigios, ello se hace a través del
de manera coordinada pero separada. Ambas proceso Jurisdiccional y aquí es entonces donde
partes van a tener siempre las mismas armas, los entra el derecho procesal, como el área o la
mismos instrumentos procesales de defensa, los disciplina jurídica encargada de poner en marcha
mismos mecanismos para hacer valer su versión el proceso Jurisdiccional, como mecanismo
de los hechos, pero quedan en posiciones heterocompositivo de litigios. En otras palabras,
contrapuestas para significar que en un proceso se puede decir que, el derecho procesal es el área
judicial siempre tiene que haber posiciones jurídica del derecho, que estudia o aborda todas
contradictorias. Si no hay controversia no hay las instituciones, normas, fuentes del derecho
proceso judicial. En la mayoría de los casos que le dan vida al proceso Jurisdiccional.
siempre el demandado va a ofrecer resistencia.
La idea es que el juez resuelva la tesis del
demandante y la antítesis del demandado y a 14-Feb-2018
través de la sentencia se resuelva o se le de
claridad a los hechos.
Cuál es la razón de ser que el juez conozca única
El litigio y exclusivamente la característica especial de
que sea un litigio o sea un conflicto que lo
A pesar de que hay tantos conflictos como seres instalamos en una demanda, para que luego en
humanos hay, el juez está llamado a conocer o esa demanda haya una resistencia?
dirimir una única clase de conflicto. No obstante,
que la convivencia en sociedad nos abre la puerta La razón de esto es porque hay una garantía
a conflictos económicos, políticos, amorosos, universal, que se entiende que incorpora el
religiosos, académicos. A pesar de todo ese debido proceso, una garantía que muchas veces
catálogo de conflictos, este señor está llamado a no se hace expresa del todo, pero que de todas
resolver una única modalidad de conflicto, que no formas siempre está cómo tal inscrita. Estamos
es más que el litigio. hablando de la garantía de que el juez no puede
fallar o no puede resolver estos litigios o
El litigio, desde un punto de visto jurídico controversias con base en su conocimiento
procesal, es un conflicto intersubjetivo de privado.
intereses manifestado en una pretensión
procesal susceptible de ser resistida. Siempre
serán dos sujetos involucrados en el conflicto Qué se entiende por conocimiento
(demandante y demandado). Veremos más privado del juez?
adelante que puede que el demandante sean 10
personas contra 1 demandado que será 1 No nos referimos con ello a los valores, los
persona o un solo demandante contra 2 prejuicios, la filiación política o religión del juez.
demandados, por decir algo. Es decir, nunca se Lo que queremos decir es que el juez, ese árbitro,
va a encontrar un proceso judicial con más de dos ese fallador, conoció los hechos litigiosos, los
partes, aunque el demandante pueda ser hechos controversiales antes de que esos hechos
colegiado. estuvieran en una demanda que le hubiese sido
asignada. Porque al juez no le llegan los litigios de
Qué es la pretensión procesal? Por ahora manera informal, es decir, por medio de una
entendámosla como sinónimo de demanda, carta o por correo electrónico, sino que llegan a
luego se explicará que ésta es el acto jurídico de través del conducto regular que es el vehículo de
pedirle al juez. Y susceptible de ser resistida la demanda. Si el juez conoce de los hechos con
significa que esos hechos litigiosos hay que antelación al proceso, conoce lo que es materia
someterlos a la controversia de la contraparte. Es de controversia antes de que le llegue la
decir, el demandado tiene que tener la demanda que contiene los hechos, el juez
oportunidad de oponerse. efectivamente está violando el debido proceso y
no puede dar garantía de imparcialidad, por tanto verbal o por escrito. Entre las pocas decisiones
debe declarase impedido. Si el juez no se aparta procesales que pueden tomar las partes de
voluntariamente del conocimiento de ese común acuerdo, es suspender el proceso, pero
proceso o ese litigio, la parte interesada y que se más allá de eso, las partes no pueden imponer su
vea afectada por esa situación, puede solicitar al acuerdo de voluntades sobre lo que diga la ley
juez que se haga a un lado y se declare impedido. procesal. Excepto en el arbitraje donde las
mismas partes pueden diseñar sus
En el proceso judicial no se persigue una verdad procedimientos arbitrales, pero una vez
absoluta, se persigue solamente una verdad diseñados tales procedimientos (que será oral o
transitoria, formal, aparente, porque esa verdad escrito, que se resuelva en determinado tiempo,
yo después la puedo contrastar con otra verdad, etc), las disposiciones se convierten en
en razón de los medios de prueba. imperativas. Queremos decir con ello, que ese
principio de la autonomía de la libertad privada,
Todo eso para que comprendamos entonces cuál que es un principio pilar dentro del derecho
es la razón de ser del juez nuestro o del mundo privado, en el derecho procesal, está reducido a
occidental quien solamente puede dirimir litigios su mínima expresión, por no decir que está
que le interesen. eliminado del todo.

Entonces necesitamos un conjunto de Ese carácter público e imperativo, impide


instituciones y normas que nos permitan poner también aplicar normas procesales en razón de
en funcionamiento la solución de los litigios a la favorabilidad. Y esa misma naturaleza pública
través del proceso Jurisdiccional y esa es también nos dice que las normas procesales
precisamente la labor del derecho procesal. deben interpretarse de una manera
estrictamente literal o exegética y también de
Un primer elemento que nos ayuda a distinguir el manera sistemática, es decir, que para saber cuál
derecho procesal de las demás áreas de derecho es el alcance de una norma procesal, sólo
son sus características. tenemos que someternos al sentido literal que
establece la norma. En este sentido, el legislador
procesal la mayoría de las veces es muy técnico,
CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO PROCESAL es decir, no da lugar a vacíos o situaciones
contradictorias como sucede en otras ramas del
El derecho procesal es derecho. La conclusión de todo esto es que dado
que las normas procesales son de orden
1. Público imperativo, el Estado Juez se las impone tanto al
2. Autónomo mismo juez como a las partes intervinientes en el
3. Instrumental proceso. Ni el juez ni las partes pueden
4. Formal abstraerse o abstenerse de aplicar las normas
5. Unidad procesales.
6. Dinámico
2 Autonomía

Es otro elemento que nos ayuda a distinguir entre


1 Público lo que genéricamente denominamos como
derecho sustancial y el procesal. El día de mañana
Cuando hablamos de esta característica estamos nosotros vamos a demandar porque quiero
diciendo que todas las normas y figuras cobrar la cláusula de un contrato, porque quiero
procesales son de imperativo cumplimiento cobrar los perjuicios de un accidente de tránsito,
tanto para el juez como para las partes, es decir, porque quiero cobrar el capital y los intereses de
ni el juez ni las partes pueden modificar, derogar, una letra de cambio, porque el fondo de
no aplicar las normas y las instituciones pensiones no me quiere reconocer mi pensión o
procesales a su antojo. Ni siquiera las partes de porque me despidieron sin justa causa y quiero
común acuerdo, ni con el visto bueno del juez, ser reintegrado. Si bien con estas demandas
pueden decir por ejemplo que el proceso sea buscamos que el estado juez nos haga material u
ostensible ese derecho sustancial que estamos 1. Un acceso irrestricto al aparato de justicia
reclamando, en realidad a nosotros nos impulsa
es el ejercicio de otro derecho que está en un Significa que el aparato judicial esté a la mano de
plano superior al derecho sustancial, legal, cualquier persona. Por ello, cualquier persona
contractual. Ese derecho superior, lo vamos a puede demandar. Es decir, que no haya
denominar tutela judicial efectiva o como discriminación de ninguna índole (económica, de
también lo denominan algunos autores, derecho raza o sexo) para poner en marcha el aparato
al acceso a la Administración de Justicia. El judicial. Esta es la razón por la cual el acceso a la
ejercicio de esa tutela judicial efectiva, es lo que justicia es gratuito (gratuidad relativa), porque
realmente nos motiva a poner en marcha el obviamente detrás de esa demanda luego
aparato Jurisdiccional. Porque más allá de que el vendrán unos costos directos e indirectos.
juez nos dé la razón como demandantes o como Anteriormente existía el arancel judicial para
demandados, lo que en realidad nos interesa es acceder al aparato de justicia.
que el juez desarrolle un proceso Jurisdiccional
que escuche ambas partes y luego de ello, el juez
profiera una sentencia de fondo que le ponga 2. Debido Proceso
punto final a la controversia.
Que el justiciario o las partes dentro del proceso
En síntesis, estamos hablando de que en un del litigio, estén cobijadas por un debido proceso.
primer plano está ese derecho sustancial, legal, Es decir, que una vez que ingresamos al aparato
contractual, que estamos reclamando en las judicial el Estado Juez nos tiene que garantizar un
pretensiones, pero en un plano más alto lo que debido proceso con todas las garantías judiciales
realmente nos interesa, es el ejercicio de la tutela (juez imparcial, legalidad, publicidad, mediación,
judicial efectiva o también denominado acceso a defensa técnica).
la Administración de Justicia.
3. Sentencia de fondo
El derecho procesal tiene su propia normatividad
manifestada en los códigos de procedimiento, Luego de ese debido proceso, el Estado Juez debe
tiene sus propias instituciones jurídicas y sobre poner punto final a esa controversia profiriendo
todo su existencia como saber del derecho que es una sentencia de fondo. La sentencia de fondo es
totalmente independiente del derecho sustancial. la decisión final del proceso Jurisdiccional
Independiente de ganar un proceso o que el juez respetando el debido proceso. La sentencia de
nos dé la razón; lo que buscan las partes es que el fondo es una decisión final dentro de ese proceso
juez ponga punto final a esa controversia con la Jurisdiccional, la cual resuelve de manera
sentencia de fondo, tutelando así el derecho al concreta y específica el litigio suscitado entre las
acceso a la Administración de Justicia. Una cosa partes, con independencia de a quién se le dé la
es una decisión favorable y otra una decisión de razón, para que este conflicto no escale y pase de
fondo. lo privado a lo público.

Otra cosa diferente es la sentencia favorable, que


es aquella sentencia que favorece a la parte
vencedora del proceso. Esta sentencia no
El Estado Juez nos cumple con este derecho de la depende del Estado Juez, sino que depende del
tutela judicial efectiva si y sólo si se cumplen 3 mayor o menor éxito que haya tenido la
requisitos. estrategia litigiosa de cada parte. Es decir, se
traduce en decirle bien al juez los hechos
1. Un acceso irrestricto al aparato de justicia litigiosos, formularle adecuadamente al juez las
2. Debido Proceso pretensiones y en tercer lugar, probarle al juez los
3. Sentencia de fondo hechos del litigio. Ganar o perder no depende del
juez, sino de que cada parte haya ideado una
estrategia litigiosa con vocación de éxito. En
síntesis, la App del derecho procesal es afirmar,
pedir y probar.
Para el Estado Juez, es una obligación de 3 Instrumental
resultado el garantizar que todo litigio o toda
demanda siempre termine en una sentencia de El derecho procesal por sí solo es vacío. El
fondo. Mientras que alcanzar una sentencia derecho procesal es el vehículo, el instrumento o
favorable para el Estado no es una obligación de medio para alcanzar otro fin, que es la
resultado sino de medio. actualización, satisfacción o materialización de los
derechos sustanciales, que se logran alcanzar con
Podemos concluir que toda sentencia favorable una sentencia de fondo. Mientras no haya
es una sentencia de fondo pero no toda sentencia ninguna noción de controversia o litigio, el
fondo es una sentencia favorable. Porque derecho procesal está en estado potencial, es
depende de que cómo yo en calidad de parte decir, está inactivo y se activa cuando yo plasmo
haya afirmado bien mis hechos, haya pedido bien en una demanda unos hechos materia de
mis pretensiones y haya probado bien mis controversia. En otras palabras, el derecho
hechos. procesal por sí solo es muerto, le doy vida con un
litigio. El derecho procesal no es ni bueno ni
Supongamos que yo presenté mi demanda de malo, es simplemente el proceso, ya que este no
indemnización de perjuicios por el accidente, va a influir en que yo gane el proceso, lo cual va a
configurando una responsabilidad civil extra depender realmente de mi estrategia.
contractual y la sentencia me fue desfavorable a
mis intereses, es decir, absolvieron el
demandado. Pero si el estado juez me garantizó 4 Formal
acceso irrestricto al aparato de justicia, respetó el
debido proceso y el estado juez terminó ese Este elemento nos lleva a introducir un concepto
litigio profiriendo una sentencia de fondo, mi clave que es el de forma procesal. Que se puede
derecho a la tutela judicial efectiva está entender desde 2 acepciones:
plenamente satisfecho, a pesar de que haya
perdido el proceso. 1. La forma procesal se entiende como el
conjunto de requisitos de eficacia y validez
Esto es lo que implica la autonomía del derecho que todo acto procesal debe cumplir. y eso
procesal. El derecho procesal lo que busca es nos lleva a plantear lo siguiente: en el
ejercer ese derecho fundamental y autónomo de derecho sustancial hay una estructura típica
acceso al aparato de justicia, de acceso a la tutela conformada por un hecho y la consecuencia
judicial. jurídica, ya sea en materia civil, penal,
laboral, etc. En cambio ese estilo de
No podemos confundir ese derecho legal redacción en el derecho procesal es
contractual reglamentario fundamental que prácticamente inexistente, porque al
estamos ejerciendo con la demanda porque en el derecho procesal no le interesa regular
derecho procesal es distinto. El núcleo del derechos y obligaciones, ya que para eso está
derecho procesal es precisamente ejercer este el derecho sustancial.
derecho fundamental que es el de acceder al
aparato de justicia. El art 228 de la constitución Al derecho procesal lo que le interesa regular
indica que lo sustancial prevalecerá sobre lo es como deben realizarse las diversas
formal, pero en el art 29 encontramos que el actuaciones, trámites y procedimientos
debido proceso se aplicará a todas las judiciales. El grueso de las normas
actuaciones y que nadie podrá ser juzgado sino procesales no busca regular una situación de
con el lleno de todos los requisitos de forma que hecho y la posterior consecuencia jurídica
la ley establece. El derecho procesal es y el sino que busca regular los requisitos mínimos
derecho sustancial son interdependientes, siendo al estilo de una lista de mercado que todo
el primero vehículo para hacer efectivo el acto procesal debe cumplir para que sea
segundo. válido y eficaz.
Ejemplo: cuando el legislador indica que la Todo esto para indicar que el derecho procesal es
audiencia inicial se realizará conforme a las formal. En síntesis, el derecho procesal se va a
siguientes reglas: preocupar de las condiciones mínimas, los
requisitos esenciales que todo acto procesal debe
1. Conciliación, cumplir, al estilo check-list o lista de mercado, en
2. Trámites, el cual cada ítem de la lista de mercado es una
3. Saneamiento de vicios del litigio, forma procesal. El respeto de la forma procesal lo
4. Decreto de pruebas, que busca no es perpetuar prácticas burocráticas
5. Fijación de cita para la siguiente audiencia. o caprichosas de los juzgados sino garantizarle a
ambas partes siempre la igualdad de acto. Al
De igual forma cuando el legislador dice que derecho procesal no le interesa regular derechos
toda sentencia de la corte debe tener: y obligaciones entre coasociados. Sí existen
normas procesales de conducta que regulan
1. La designación del despacho, derechos o facultades u obligaciones, pero dentro
2. La identificación de las partes, del proceso y no lo que ocurra por fuera de él, lo
3. Un breve resumen de los hechos de la que sería materia de regulación del derecho
demanda, sustancial.
4. Las consideraciones del juez,
5. La apreciación y valoración de las pruebas
y 6. La validación del caso concreto y la parte 19-Feb-2018
resolutiva.
5 Unidad
Si estos pasos procesales no se realizan se
dice que el acto está viciado. En cambio en Todas las instituciones jurídicas del derecho
una norma sustancial siempre vamos a procesal son igualmente aplicables para dirimir
encontrar que dado X debe ser Z. cualquier tipo de litigio, así este sea de una
naturaleza sustancial diferente, es decir, el
2. La forma procesal se entiende como la derecho procesal puede ser uno solo para
manifestación externa ostensible o resolver ya sea un litigio de carácter comercial,
apreciable por los sentidos de un acto civil, de familia, etc. Esto busca acabar con la
procesal. En nuestro sistema judicial todavía fragmentación actual del derecho procesal.
no hay posibilidad de plantear o de formular
las demandas de manera verbal. Las ideas que nos ayudan a defender la unidad
del derecho procesal son:
Cuál es entonces la forma procesal
de la demanda? 1. El juez sólo resuelve litigios
2. La estructura triangular del proceso
El soporte físico del papel. El hecho de que el 3. La misma infraestructura mínima
juez porte toga para presidir las audiencias, 4. Las mismas etapas genéricas
también es una forma procesal. El desarrollo de la
práctica probatoria, la forma en que se escuchan
los testigos, como por ejemplo, en un 1. El juez sólo resuelve litigios
interrogatorio de parte, en el que hay un límite
máximo de 20 preguntas que se le pueden hacer Todo juez parte de la idea básica o fundamental
a las partes, eso también hace parte de toda esa de que él solo está llamado a resolver litigios.
redundancia de una forma procesal. Los términos
para contestar la demanda también son formas La materia prima de la labor judicial, sin importar
procesales. El expediente del proceso, es decir, el la especialidad, siempre es la misma, es el litigio,
soporte o el registro material de las diversas resolver el litigio (del carácter que sea), y la
actuaciones que se hacen del proceso, también definición de litigio aplica para cualquier área del
es una forma procesal. El CD contentivo de las derecho sustancial. La labor judicial es siempre
audiencias también es una forma procesal. rogada. El juez no sale a cazar litigios sino que
espera que le lleguen. Al juez le interesa dirimir términos de recursos humanos, físicos, locativos,
litigios que le presenten a través de demandas. humanos, económicos y demás, la cual es
esencialmente la misma para cualquier área del
2. La estructura triangular del proceso derecho. Así por ejemplo, un juez civil de circuito
no gana más que un juez penal de circuito. Las
Todo proceso Jurisdiccional siempre parte de la salas de audiencias no son diferentes ya sea que
estructura triangular (juez, demandante, se trate de un proceso civil, penal, laboral, etc.
demandado).
4. Las mismas etapas genéricas

Los procedimientos declarativos tienen las


mismas etapas o fases genéricas con
independencia de cualquier área sustancial del
derecho.

Los litigios declarativos son el grueso del trabajo


de los jueces. La principal labor de los jueces es
resolver el litigio en estos procedimientos
declarativos. Cuando las partes inician un
proceso declarativo, las partes llegan ante el juez
con un manto de duda, de incertidumbre, de
ignorancia o zozobra frente al derecho que se
Antes había jueces de instrucción que coincidían está disputando, frente a las condiciones para
en rol de acusador y juzgador. Al día de hoy la ejercer el derecho, los titulares del derecho,
idea es que estos 3 elementos (juez, demandante frente a la vigencia del derecho porque puede
y demandado) se encuentren separados. Por eso que el derecho esté prescrito o haya caducado
es que hoy tenemos jueces de control de ya. Entonces las partes acuden a un litigio
garantías para que sea un ente Jurisdiccional declarativo precisamente para que el juez elimine
diferente al acusador, quien pueda definir temas ese manto de duda que gira en torno al ejercicio,
como la libertad del acusado, temas como la vigencia o titularidad de un derecho.
vulneración e invasión de derechos
fundamentales. Por eso es que si quiere Muchas veces, la incertidumbre o zozobra de las
interceptar llamadas telefónicas, eso no lo puede partes es tal que, es necesario ir donde el juez
hacer la fiscalía porque sí, sino que requiere pedir para que éste cree o constituya el derecho.
previa autorización. Si se quieren tomar
muestras de fluidos corporales para efectos de Ejemplos de estos litigios declarativos son:
hacer pruebas de ADN, igualmente se necesita
que el fiscal vaya primeramente donde un juez de ● declarar una relación laboral
control de garantías para que le autorice ese acto ● cobrar una cláusula penal
de investigación. Si queremos infiltrarnos a una ● cobrar el incumplimiento de un contrato
empresa criminal y queremos mandar un agente
encubierto pasa lo mismo, hay que ir donde el Y se dice de éste último que es declarativo
juez de control de garantías, para que éste nos porque al inicio no hay certeza de si en
autorice ese tipo de actuaciones que pueden realidad hubo o no el incumplimiento
llevar a que los implicados se auto incriminen, es contractual, el cual hay que demostrárselo al
decir, para que confiesen la comisión de delitos. juez, quien dirá si hay o no responsables por
incumplimiento en las obligaciones del
contrato o si hay lugar o no a reparar
3. La misma infraestructura mínima
perjuicios o si no hay contrato pero se sufrió
un hecho dañoso, se genera una
Para que el triángulo funcione, para que el
responsabilidad civil extracontractual como
proceso Jurisdiccional funcione, se requiere más
ejemplo de in litigio declarativo.
o menos de la misma infraestructura mínima en
● Las demandas de pertenencia ETAPAS GENÉRICAS DEL PROCESO

Son también litigios declarativos porque al Las 5 etapas genéricas son:


inicio del proceso no hay certeza de si los 20 o
30 años que lleva Pedro Pérez poseyendo el 1. Afirmación, presentación de la demanda o
predio, en realidad si corresponde a una de la pretensión procesal (hechos,
verdadera posesión, porque puede que de pretensiones, solitud de pruebas).
esos 20 años, 10 años sean a título de
arrendador. Le toca al juez salir de ese 2. Negación o contestación de la demanda, el
manto de duda con las pruebas para declarar demandado se defiende de la acusación en
si hay lugar o no a la prescripción adquisitiva su contra.
del dominio.
3. Confirmación, práctica de pruebas
● El litigio penal (las que presentó el demandante en la
afirmación y las que solicitó el acusado en la
Es también un litigio declarativo porque al neqación).
inicio solamente hay un fiscal diciendo que la
persona X cometió la conducta punible de 4. Alegatos de conclusión, última etapa
homicidio. Ya al final del proceso cuando el argumentativa o de persuasión para
juez haya escuchado a ambas partes, dirá si convencer al juez de que falle a nuestro
es culpable o inocente. favor. Se compara lo dicho en la demanda
con lo probado en la confirmación.
● En familia
5. Fallo
Prácticamente todo es declarativo:

Un divorcio,
una fijación de alimentos, 1. Afirmación
el tema de la custodia,
de la patria potestad, Presentación de la demanda o de la pretensión
nombramiento de curadores. procesal (hechos, pretensiones, solitud de
pruebas).
 La tutela también es un ejemplo de litigio
declarativo. 2. Negación o contestación
de la demanda
Todos estos son procesos declarativos, opuesto a
las demandas ejecutivas donde ya no partimos de El demandado se defiende de la acusación en su
una incertidumbre, sino de un derecho cierto e contra.
indiscutible pero insatisfecho. Es decir, cuando se
cobran letras de cambio, cheques o pagarés ahí Esta etapa de la negación en el argot judicial es lo
no hay nada que probar, pues el derecho viene que conocemos como contestar la demanda.
pre aprobado. Lo que tengo que demostrar es Porque es precisamente ese contestación de la
que el deudor no ha querido pagar y lo que se demanda donde se evidencia la posición
busca es que el juez obligue al deudor a pagar. contradictoria del ente demandado y esto lo que
los romanos llamaban la litis contestatio. Ya
Un litigio penal, civil, laboral, comercial, adminis- quedaron definidos los extremos litigiosos entre
tratrativo, etc., se resuelve con las mismas 5 los cuales el juez se va a mover. Entonces el juez
etapas genéricas. va a escuchar ambas partes y a partir de ahí
adoptará una decisión. Y el juez escucha a ambas
partes puntualmente, en la siguiente etapa que
es la confirmación.
3. Confirmación debe conformarse solamente con decirlo sino
que hay que probarlo con los medios rutinarios
Tiene que ver con la práctica de pruebas. de prueba. Pero lo que se diga en la afirmación
de la negación, no puede quedar huérfano de
Cuáles pruebas? Las pruebas que las partes prueba porque equivale a no haberlo dicho.
pidieron, el demandante en su demanda o el
demandado en su contestación de la demanda. Cerrada la práctica de las pruebas, primero
Estos trámites para resolver esos procesos escuchamos las pruebas el demandante y luego
declarativos, la práctica de pruebas, es la etapa escuchamos las pruebas del demandado y
central de todo el trámite porque eso es lo que le agotadas todas las pruebas que el juez haya dicho
va a generar al juez la convicción para saber si que se tenían que practicar, pasamos a la
tiene la razón el demandante o tiene la razón el siguiente etapa de nuestro proceso declarativo
demandado o parcialmente en la razón ambas que es la etapa de los alegatos de conclusión
partes.

Qué pruebas se practican aquí? Las partes 4. Alegatos de conclusión


demandante y demandado, acusado y acusado,
pueden probar sus hechos, sus afirmaciones de
hecho con total libertad probatoria, es decir, con Los alegatos de conclusión son el último
testigos, con documentos, con peritos, expertos momento argumentativo, el último momento de
en determinadas áreas, se puede interrogar a la persuasión con el que las partes cuentan para
contraparte para obtener una confesión respecto convencer al juez de que falle en su favor. Se
de los hechos litigiosos. Sin pruebas, el juez no compara lo dicho en la demanda con lo probado
puede eliminar ese manto de duda, es en la confirmación. En los alegatos simplemente
incertidumbre que cobija a ambas partes, por nos vamos a limitar a hacer un ejercicio de
tanto necesita de pruebas que le aclaren lo contraste o de comparación, es decir, voy a
sucedido. Porque el juez de que era imposible comparar lo que dije en la demanda con la
humana y tecnológicamente reconstruir los contestación de la demanda y lo voy a contrastar
hechos. El juez tiene que tratar de acreditar que con las pruebas que practiqué, para decirle al juez
las afirmaciones de las partes o lo que dijeron las cada hecho de mi demanda con cual medio de
partes en la demanda y la contestación de la prueba se lo demostré. Por eso a los alegatos de
demanda no son verdaderas sino que son conclusión se les llama también alegatos de bien
probables. En un proceso judicial nunca se probado, porque le voy a decir al juez como
pretende alcanzar la verdad verdadera, la verdad quedaron de bien probadas mis afirmaciones,
absoluta. La verdad siempre relativa y todavía aquellas que dije en la demanda como
mucho más en un proceso judicial. Entonces por demandante o en la contestación de la demanda
eso en un proceso judicial hay tan sólo una como demandado.
verdad probable, es decir, lo que se alcanzó a
probar. Y muchas veces ocurre que lo que se Para los alegatos de conclusión son máximo 20
probó dentro del proceso no necesariamente minutos.
concuerda con la realidad por fuera el proceso.
Pero como el cures no puede conocer esa 5. Fallo
realidad tiene que conformarse con lo que las
partes le prueben. Porque si el juez conoce esa Luego de escuchar los alegatos de las partes, el
realidad llegaría tener conocimiento privado de juez no tiene otra alternativa que decidir, fallar o
los hechos viciando el proceso. resolver.

Y es precisamente en esa etapa de la La presentación de la demanda y la contestación


confirmación de donde surge esa máxima del de la demanda son inexorablemente de manera
derecho procesal, esa máxima del derecho escrita. El resto de las etapas de dan de manera
probatorio, que es la que dice que el que afirma oral.
confirma. Es decir, el que invoca un hecho en su
demanda o en la contestación de la demanda, no
En todo proceso declarativo se van a aplicar esas presentada. Si nos admiten la demanda no
5 etapas genéricas, con independencia de que implica que el proceso se ganará. Con él nos
sea verbal o sea escrito. están diciendo que cumplimos todos los
requisitos mínimos formales que exige la ley.

21-Feb-2018 Requisitos de la demanda

Cuáles son esos requisitos mínimos de carpintería


ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO VERBAL que una demanda debe reunir para que la
DEL CGP Y PENAL ORDINARIO puedan admitir?

A modo de ejemplo:
Nos interesa saber cómo estas cinco etapas
genéricas, abiertas, se aplican en el texto de un 1. Designar claramente quién es el juez
procedimiento verbal del Código General del competente.
Proceso e igualmente saber cómo aplican estas 2. Identificar con claridad demandante y
cinco etapas en un Procedimiento Penal demandado.
Ordinario. 3. Narrar unos hechos de manera ordenada y
liviana.
Declarativo Verbal del CGP
Los requisitos formales que se deben cumplir
Con este procedimiento verbal se podrá para presentar la demanda son:
demandar el día mañana un incumplimiento
contractual. Con ese procedimiento verbal si ● los hechos (lo más lineal posible),
estamos ante un asunto de mayor cuantía se ● identificación clara de las pretensiones
podrán demandar responsabilidades civiles extra ● lista de pruebas que debemos hacer valer
contractuales. Asimismo se podrán realizar ● adjuntar el poder
demandas de pertenencia, se podrá ventilar un ● demás anexos obligatorios
gran número controversias de familia (el divorcio
litigioso, el tema de alimentos). Hechos: La redacción de los hechos de la
demanda tenemos que ser lo más lineal posible,
es decir, desde lo más antiguo hasta lo más
Afirmación reciente. Es decir, no podemos narrar los hechos
Presentación de la demanda comenzando en el pasado, luego ir al futuro y
Admisión de la demanda terminar en el presente.

Presentación de la demanda Pretensiones: La identificación clara de las


pretensiones. El juez tiene que tener muy claro
Inexorablemente debemos empezar por una qué es lo que estamos buscando. Por ejemplo:
demanda, dado que la Administración de Justicia que nos decrete el divorcio, que se aclare el
es rogada debemos empezar instaurando una incumplimiento un contrato, que se condene a
demanda. Esta etapa de la afirmación viene dada que nos paguen X cantidad plata, que se declare
por la parte interesada, la parte demandante. La civilmente responsable al demandado.
afirmación nunca es oficiosa o automática.

Auto Admisorio de la Demanda Medios probatorios: Tenemos que poner la lista


de pruebas que se quieren hacer valer, sean
Esta demanda necesariamente debe ser admitida, documentos, testigos, peritos, audios, videos.
lo que nos lleva a la primera decisión que el juez
adopta dentro del procedimiento y es la de A esa demanda también se adjunta el poder y los
proferir el denominado Auto Admisorio De La demás anexos necesarios.
Demanda. Este auto admisorio lo único que hace
es un control de legalidad a la demanda Notificación de la demanda
1. Conciliación
Luego de la admisión se da un tiempo para que el 2. Trámite y resolución de excepciones previas
demandado sea notificado y conteste la 3. Saneamiento y fijación del litigio
demanda. La notificación es un trámite notarial 4. Decreto de pruebas:
que se adelanta ante el secretario de juzgado, y 5.
una cosa es la citación y otra la notificación. 1. Conciliación

Traslado de contestación de la demanda


Primeramente se debe haber agotado una
Admitida la demanda entonces ya tenemos que conciliación previa como requisito de
darle el tiempo o término para que el procedibilidad. Agotando la conciliación y
demandado proceda a contestar la demanda. suponiendo que ésta fue fracasada, se pasa a la
Este traslado es el término que le damos al etapa de trámite y resolución de excepciones
demandado para que se pronuncie sobre la previas.
demanda.

Dar traslado es poner en conocimiento de las 2. Trámite y resolución de


partes una prueba o una decisión judicial para excepciones previas
que las partes reaccionen frente a la prueba o
decisión.
Una excepción previa es también un mecanismo
Para que le dan traslado a una decisión judicial en o control de legalidad que ejerce el demandado
la audiencia? Para ver si la incumplo o no. frente a la demanda que el juez ya admitió.
Quiere decir que por vía de excepciones previas
Aquí se le da una oportunidad al demandante lo que quiere hacer ver el demandado es que al
para que reforme la demanda, es decir, modificar juez se le olvidó tener en cuenta determinados
o cambiar bien sea hechos, pretensiones o errores o falencias que la demanda tiene. Una
pruebas de la demanda. En la reforma puedo causal de excepción previa por ejemplo sería de
agregar partes, un nuevo demandado o un caso de una demanda ejecutiva que el juez la
retirarme, es decir, un desistimiento, el cual se está tramitando como una demanda declarativa.
considera como cosa juzgada y puede generar la Otra causal de excepción previa es la falta de
reparación de costas. competencia. Otra causal de excepción previa es
que no estén vinculados todos los demandados
Los puntos esenciales de la contestación son: en el proceso. Una excepción previa nunca ataca
el fondo del litigio, porque las que atacan el
1. Pronunciamiento sobre los hechos (decir fondo del litigio son las excepciones de mérito de
sobre cada hecho si es cierto, falso o fondo. Ninguna excepción previa puede llevar a
parcialmente cierto o falso y por qué le da una decisión con efectos de cosa juzgada, solo
esa calificación) podría dar lugar al rechazo de la demanda, que
en tal caso, el demandante corrigiendo la
2. excepciones (los medios de defensa que falencia, puede volver a presentar la demanda.
invoco, por ejm una prescripción, culpa
exclusiva de la víctima, etc) y las pruebas que 3. Saneamiento y fijación del litigio
tenga en su poder y pedir las que quiera.
Luego viene la etapa de saneamiento y fijación
del litigio, el saneamiento significa que el juez
Audiencia Inicial previo a la audiencia debió haber estudiado todo
el proceso, debió haberle dado una leída a la
Contestada la demanda, el juez debe fijar fecha demanda y a la contestación de la demanda. La
para celebrar la primera audiencia del proceso, idea es que el juez haga un análisis para verificar
que es llamada la audiencia inicial. En esa si hay algún tipo de error, irregularidad,
audiencia se hacen varias cosas: imperfecto o vicio en el trámite que deba ser
reparado.
pedir prueba son en la demanda o en la
Fijar el litigio es aquel momento donde el juez va contestación de la demanda. Primero se
a determinar cuáles son los hechos materia de practican las pruebas del demandante y luego las
controversia que se van a probar dentro del del demandado. Entonces, el fin de esta
proceso. El juez va a delimitar el litigio o el pleito audiencia es escuchar a los testigos de las partes,
que existe entre las partes, es decir, allí definirá también se escucha a las partes cuando se les
los hechos centrales del litigio, cuáles hechos practique el interrogatorio de parte y se va a
requieren prueba y cuáles no requieren pruebas. escuchar a los peritos para que sustenten sus
Es importante que en esta etapa de la fijación del dictámenes periciales.
litigio estemos concentrados para que el juez no
vaya a adicionar hechos o pretensiones 2. Alegatos de Conclusión
adicionales o solicitudes diferentes a las que
están en la demanda, ya que el juez estaría Cerrada la práctica de pruebas siguen los alegatos
violando el debido proceso y la regla de la de conclusión. La ley dice que el juez puede
congruencia, que significa que el juez no puede conceder hasta 20 minutos para escuchar a las
fallar más allá de lo que las partes le pidan. Una partes en los alegatos.
vez determinada la fijación del litigio, ésta ya no
se puede cambiar y es muy importante porque 3. Fallo
este va a ser el tema de decisión que el juez debe
resolver el día de mañana en la sentencia. Como el juez ha escuchado a las partes y las
pruebas de manera verbal, pues el juez tiene que
proferir también de manera verbal su sentencia.
4. Decreto de pruebas No solo decir culpable o inocente, sino que se
debe proferir la sentencia.
Luego viene el Decreto de pruebas: aquí se dice
qué pruebas se aceptarán, qué testimonios se
escucharán, interrogatorios de partes, decretar En el CGP la audiencia de trámite y juzgamiento
una inspección judicial y de ahí en adelante no se se le llama audiencia de instrucción y
pueden pedir más pruebas y le decisión de negar juzgamiento. Desde el punto de vista jurídico,
una prueba por parte del juez, se puede apelar. instruir significa probar.

Hay que estar muy atentos en esta etapa en el Desde la demanda hasta el punto final del
evento en que el juez nos niegue la práctica la proceso debe transcurrir máximo 1 año.
prueba. No tiene sentido pelear el porqué de la
concesión de una prueba a la contraparte. Uno lo Audiencia de trámite y juzgamiento se denomina
que sí puede apelar es la negativa de una prueba, en laboral, en administrativo sería audiencia de
no la concesión de una prueba a la contraparte. instrucción y juzgamiento y en ésta se practican
las pruebas que el juez decretó en la audiencia
Audiencia de trámite y juzgamiento inicial, se escuchan los alegatos de las partes, el
fallo o la sentencia.
De aquí pasamos a la audiencia de trámite y
juzgamiento. Veamos las 5 etapas genéricas del proceso verbal
declarativo del CGP:
1. Práctica de las Pruebas
2. Alegatos de conclusión 1. Afirmación: La presentación de la demanda y
3. Sentencia la admisión de la misma.
2. Negación: desde la contestación de la
1. Práctica de las Pruebas demanda hasta la fijación del litigio.
3. Confirmación: en la práctica de la pruebas.
Se practican las pruebas que el juez reservó en la 4. Alegatos: dentro de la cual está la alegación
audiencia inicial. No se pueden llevar pruebas 5. Sentencia
nuevas, ni testigos nuevos que no se pidieron al
inicio del proceso, porque los momentos para
Las 5 etapas genéricas están inmersas dentro de sea en el ámbito laboral, administrativo, de
todo proceso, no sólo del anterior que es un familia o comercial.
proceso verbal declarativo del CGP, sino también

Este proceso sirve para dirimir litigios ● La querella, también es una denuncia, pero
declarativos. Ahora se hará el mismo ejercicio que sólo la puede presentar el sujeto pasivo
con el proceso penal. del delito denunciado. Y la ley el Código de
Procedimiento Penal nos dice cuáles son los
denominados delitos querellables, que a
ETAPAS DEL PROCESO PENAL grandes rasgos son los denominados “delitos
pequeños, ligeros, de poca monta o de poca
El proceso penal, está dividido en 2 grandes trascendencia para el sistema penal”. Como
etapas: por ejemplo: las lesiones personales con
cierto número de días de incapacidad, la
1. Etapa investigativa injuria, la calumnia, delitos contra el
2. Etapa Jurisdiccional patrimonio económico hasta las 150 SM,
hurtos, estafas. La querella tiene un término
de caducidad. Si yo me demoro más de 6
1. Etapa investigativa meses en presentar la querella, ya la fiscalía
no puede investigar.
Inicia con una noticia criminal (información que
recibe el ente investigador en la cual ● La petición especial, es también una
razonablemente puede inferirse que ocurrió un modalidad de denuncia, pero que sólo la
delito al menos desde el punto de vista objetivo). puede pedir el Ministerio Público, es decir, la
Ésta puede presentarse de varias maneras: Procuraduría General de la Nación o la
Defensoría del pueblo. Se hace para delitos
 La denuncia que pueden tener alcance internacional.
 La querella
 La petición especial ● De oficio. El mismo fiscal se entera de la
 De oficio comisión de un presunto delito. Es diferente
iniciar de oficio una investigación penal pero
● La denuncia, que la puede hacer cualquier oficiosamente nunca iniciará un proceso
ciudadano penal.
Esta noticia criminal da inicio a la primera etapa
de la investigación penal, que es El litigio penal comienza con la presentación del
escrito de acusación que es sustentado en la
La indagación preliminar, la cual solamente audiencia de acusación, en esta audiencia
busca determinar que los hechos de esta noticia básicamente se lee el escrito, que generalmente
criminal, llamémoslo denuncia, querella, petición contiene los hechos delictivos, los elementos
especial o de oficio, mínimamente por lo menos materiales probatorios y la pretensión penal, a
objetivamente desde el punto de vista de la partir de aquí se habla de “el acusado” y en esta
tipicidad objetiva, representen una conducta audiencia el fiscal hace el descubrimiento
punible. En otras palabras, esta indagación sirve probatorio, es decir, dar traslado de las
para verificar que los hechos sean objetivamente evidencias a la defensa que tiene en contra de su
un delito y es aquí donde la fiscalía realiza actos defendido y en esta audiencia la fiscalía expone
urgentes que le permitan la verificación. Por su teoría del caso, su versión de los hechos de
ejemplo, si se está denunciando un homicidio, se cómo ocurrió el delito.
requiere que se muestre el cadáver.
Luego viene la audiencia preparatoria en la cual
Esta investigación puede durar máximo 2 años y ambas partes (fiscalía y acusado), tienen que
al cabo de esta etapa el fiscal puede archivar las sustentar la necesidad y pertinencia de las
diligencias o formular imputación (acto formal de pruebas que quieren sean tenidas en cuenta en el
notificación, donde el fiscal le dice al imputado proceso.
que lo va a investigar formalmente) y esto se
hace a través de la denominada audiencia de Ésta tiene 2 grandes fines:
imputación (requisito esencial para imponer
medida de aseguramiento). Esta audiencia es ● Fijar el litigio penal y
prácticamente un acto formal de notificación, por ● Establecer el decreto de pruebas,
medio del cual el fiscal le dice al presunto autor
de la conducta que se le va a abrir una Aquí el fiscal no puede modificar el escrito de
investigación formal. Se dice que es formal, acusación y el juez dice cuáles serán las pruebas
porque no todas las noticias criminales que se van a practicar.
necesariamente terminarán en imputación.
Muchas noticias criminales terminan archivadas, Luego de esta audiencia llegamos a la audiencia
ya sea porque no hay suficiente evidencia o del juicio oral, donde se practican todas las
porque los hechos llevan mucho tiempo de pruebas. Primero se hace la práctica de pruebas
ocurridos y por tanto opera la prescripción. de la fiscalía y luego la práctica de pruebas del
acusado. También se escuchan los alegatos de las
Esta audiencia puede coincidir con la audiencia partes, y aquí no hay restricción de tiempo a
de legalización de captura y la de imposición de diferencia de los alegatos de los demás procesos
medida de aseguramiento. El sujeto que se civiles y administrativos. Sin embargo, el juez los
presume realizó la comisión del delito, puede limitar razonablemente.
inicialmente se le denomina indiciado, después
de esta audiencia se le llamará imputado y ahora Al final de esto el juez emite el fallo, es decir,
sí la investigación se hace oficial y pública, la cual decide si el acusado es culpable o inocente.
tiene una duración de 90 días extensible a 120
días. Luego viene la audiencia de lectura de la
sentencia.
2. Etapa Jurisdiccional

Cuando finaliza la investigación formal, comienza


el proceso Jurisdiccional penal, es decir, no ha
comenzado el litigio penal.
Análisis de las etapas del Proceso Penal En el juicio oral está la confirmación y los
alegatos y en la audiencia de lectura de sentencia
1. Afirmación: en la audiencia de acusación está el fallo.
2. Negación: en la audiencia de preparación.
3. Confirmación: en la audiencia del juicio oral
y en la práctica de pruebas 26-Feb-2018
4. Alegatos: en los alegatos de conclusión
5. Sentencia: en la audiencia de lectura
PROCESOS EJECUTIVOS
En la audiencia de acusación está la afirmación.
Respecto a la negación, en el proceso penal no
hay un momento formal o expreso, como si Ya vimos el proceso de los litigios declarativos,
ocurre en un proceso civil o de familia en el cual pero el día de mañana se va a requerir cobrar
hay contestación de la demanda. En el proceso letras de cambio, cheques, pagarés, CDTs, bonos.
penal no se contesta el escrito de acusación, Y en estos casos ya nos hablamos de litigios
porque al acusado lo cobija el derecho declarativos, no se habla de una controversia en
constitucional de guardar silencio. sí sino que frente a un procedimiento ejecutivo
estamos frente a un derecho cierto e indiscutible
La principal labor de la audiencia de acusación, es pero insatisfecho. Es decir, por ejemplo si la letra
que el fiscal presente su teoría del caso, es decir, de cambio dice que son 10.000.000, el valor de
su versión de los hechos, que lo llevan a ese derecho no admite prueba en contrario. Si la
considerar que tal persona es culpable. El juez sentencia condenatoria dice que son 150.000.000
también le pregunta al defensor si va a presentar en total, ya no admite prueba en contrario, ya no
su teoría del caso. En la mayoría de los casos lo puedo volver a discutir. Lo que ya le tengo que
(99%), el defensor guarda silencio. Sin embargo, pedir al juez es que le de orden al demandado de
cuando al defensor le corresponda sustentar la que pague. Algunas veces sucede que
necesidad y la pertinencia de las pruebas que adelantamos el proceso declarativo, nos ganamos
está pidiendo, en ese momento, el defensor está el proceso declarativo de una demanda de
destruyendo más o menos de una manera sutil responsabilidad civil extracontractual o esa
esa teoría del caso del fiscal. Se puede evidenciar demanda laboral ordinaria donde estábamos
la forma en que el acusado está ofreciendo cobrando prestaciones, indemnizaciones, brazos
resistencia a la pretensión, la cual se dará en la caídos, etc. Pero aun así, el demandado inclusive
audiencia de preparación. vencido en ese proceso declarativo aún se puede
oponer o resistir al pago. Entonces es necesario
presentar la demanda ejecutiva. Este proceso
también cuenta con unas etapas genéricas.
La diferencia entre un procedimiento declarativo
y el ejecutivo es que en el primero parto de la
incertidumbre, zozobra y en el segundo parto de
un derecho cierto e indiscutible.

ETAPAS PROCESOS EJECUTIVOS 2. Ejecución Forzosa

1. Apremio La ejecución forzosa contempla las medidas


2. Ejecución forzosa cautelares.

La medida cautelar por excelencia es el embargo,


el cual recae sobre bienes susceptibles de registro
1. Apremio y lo que hace es sacar el bien del comercio. El
bien embargado es una garantía real y específica
para este proceso en particular.
Es la última oportunidad que la ley le da al
deudor, para que éste de manera voluntaria y Cómo se relaciona el embargo con la ejecución
unilateral, se ponga al día con la obligación. Esto forzosa? En que los bienes que nosotros
le reporta beneficios en el ahorro de intereses embargamos o secuestramos se someten a venta
moratorios, el ahorro de condena en costas, etc. en subasta pública amparada por la ley. Con el
producido de esa venta se le paga al acreedor, al
Empezamos con una demanda. En el proceso demandante y si sobra plata se lo devolvemos al
verbal declarativo, la primera decisión del juez se deudor, que son los denominados remanentes.
manifestaba a través del Auto admisorio de la Esos remanentes también son embargables, lo
demanda. De manera análoga en el proceso cual sería una medida para evitar la insolvencia.
ejecutivo, se denomina Auto que libra
mandamiento de pago y es que cuando el deudor No es aconsejable aventurarse en un proceso
es notificado, se le da la posibilidad para que ejecutivo cuando no haya bienes para embargar.
haga un desarrollo, es decir, para que pague por
“las buenas”.
LA IMPUGNACIÓN
El punto de separación es la sentencia que se
dicta dentro del proceso ejecutivo. La sentencia En todo proceso Jurisdiccional existe siempre un
favorable al demandante en un proceso ejecutivo principio general de impugnación. El juez se
se le denomina auto que ordena continuar con la comunica con las partes a través de providencias
ejecución. Con esta sentencia nos vamos a la judiciales.
parte propiamente ejecutiva del proceso
ejecutivo que es la ejecución forzosa.
Qué es una providencia judicial? Es el término En administrativo general, aquellos actos
genérico o global para referirnos a las decisiones administrativos que impliquen simplemente
que toma el juez. notificar a algún afectado o preparar parte de
algún procedimiento, no se pueden impugnar.
No podamos esperar que el juez sea una persona
ungida con el dogma de la infalibilidad. Es decir, Hay un punto importante dentro de la
el juez también se equivoca a pesar de realizar un administración y es que para yo poder impugnar,
trabajo de análisis, de reflexión, de consideración controvertir una decisión cualquiera, yo tengo
en las pruebas para tomar sus decisiones. que conocer la motivación de ese acto o decisión
para poder interponer el respectivo recurso.
Las equivocaciones del juez no se puede permitir
que queden impunes o sin resolver. Las partes En materia judicial decíamos que el juez se
entonces cuentan con una serie de mecanismos comunica a través de providencias judiciales.
procesales que les permite reparar o subsanar Providencia hace referencia al término macro, o
esos errores que se observan en las decisiones de sea que, hay términos específicos, tales como la
los jueces. Ese conjunto de mecanismos es la sentencia, que es el acto Jurisdiccional final con
impugnación. lo cual le ponemos punto final al litigio. Pero
resulta que el juez para poder llegar a la
La impugnación es la manifestación formal que sentencia, tiene que haber tomado otra serie de
las partes tienen frente a una decisión judicial de decisiones que son las que impulsan el proceso
la cual están inconformes. hasta la sentencia. Y esas otras decisiones que el
juez adopta es lo que nosotros vamos a
Impugnar significa manifestar la inconformidad denominar auto.
frente a una decisión judicial y esa manifestación
de esa inconformidad se materializa a través de Y a su vez nos familiarizaremos con que hay 2
los recursos. tipos de autos:

Hay unos instrumentos procesales que nos  Autos Interlocutorios


permiten materializar esa inconformidad. Tales  Autos de sustanciación
instrumentos se denominan recursos.

Los recursos son el vehículo o la formalidad con


la cual le haremos ver al juez la inconformidad
que tenemos.

Cualquier decisión del juez es impugnable?

Toda decisión por regla general que se tome al


interior de un proceso judicial se puede someter
a la impugnación, es decir, a los recursos para
que sea controlada. Para que bien sea el mismo
juez u otro juez quien le haga un control de Autos Interlocutorios
legalidad o de justicia a la decisión impugnada.
Un auto interlocutorio es aquel en el cual se
Sin embargo, hay decisiones judiciales o también toma una decisión diferente a la sentencia
administrativas que no se pueden impugnar o dentro del proceso, para precisamente agotar
atacar por vía de recursos por más que se esté en todas las etapas propias del procedimiento y
desacuerdo con ellas. alcanzar la sentencia. Los autos interlocutorios
tienen la particularidad de que están motivados
Por ejemplo, en materia administrativa, los actos o sustentados, sin importar lo corta o breve que
administrativos de notificación, preparación, puede ser la motivación. Estos por el solo hecho
ejecución o de mero trámite, no tienen recurso.
de estar motivados, son susceptibles de que se
pueden impugnar. Taxativos

De acuerdo a los esquemas del proceso verbal Podemos decir que todo sistema recursivo o
declarativo y del proceso ordinario penal, todo sistema de impugnación en un Estado de
tenemos varios autos interlocutorios, entre ellos Derecho, siempre es taxativo, es decir, siempre
están: está claramente delimitado por el legislador
procesal. Por ejemplo: si se trata de una
 ordenar una medida de aseguramiento sentencia de alimentos o de una controversia de
 el auto admisorio de la demanda mínima cuantía, yo como parte ni mucho menos
 el auto de decreto de pruebas el juez se puede inventar un recurso nuevo para
 el auto que fija el litigio atacar esa decisión. Las partes se someten a los
 cuando el juez se pronuncia sobre nulidades recursos que establezca la ley procesal.
y demás o de vicios sobre el procedimiento
 cuando el juez resuelve excepciones previas. Expresos

Autos de sustanciación Los recursos siempre son expresos, es decir, que


la ley manifiesta de manera expresa o clara:
En cambio las simples decisiones que por
ejemplo fijan fechas de audiencias, las decisiones 1. Qué decisiones se pueden impugnar
que dan por cerradas una determinada etapa del 2. Con qué medios recursivos se pueden
proceso, son autos de sustanciación o de simple o impugnar.
mero trámite. Como son de mérito trámite, estos
autos el juez no los tiene que motivar, por tal En otras palabras, esto quiere decir que yo no
razón, no se pueden impugnar. puedo impugnar cualquier decisión judicial con
cualquier recurso. Tengo que ir a la ley procesal
Un auto que ordena dar traslado también es un para saber qué recurso le cabe a determinada
auto de sustanciación. decisión judicial.

Todo esto se hace para evitar que partes que


actúan de mala fe interpongan recursos de Sustentación de recurso
manera abusiva y el procedimiento no avance. La
idea es que los recursos se enfoquen sobre
decisiones que realmente estén motivadas y que Esta característica se aprecia sobre todo cuando
puedan ser materia de impugnación. hablamos de decisiones judiciales. Porque no
solo basta con interponer el recurso (apelación,
No todas las sentencias pueden ser impugnables. reposición, súplica) sino que adicionalmente
Por ejemplo, los asuntos de única instancia no tengo que sustentar o hacer ver de manera
tienen apelación y las sentencias no se pueden expresa cuáles son los motivos, las razones por
impugnar. las cuales estamos impugnando. Si esos motivos
de impugnación no son claros o entendibles o si
peor aún, si simplemente no hay motivos de
LOS RECURSOS DE IMPUGNACIÓN impugnación, ello genera una consecuencia
procesal y es que nos declaran desierto el
CARACTERÍSTICAS recurso. Esto significa que como la sustentación
fue tan deficiente o simplemente nula, el juez
 Taxativos que iba a estudiar el recurso nunca comprendió
 Expresos cuál era el motivo de inconformidad frente a la
 Sustentación decisión a impugnar. Y como la inconformidad
solo puede prevenir de la parte interesada o
 Interés para recurrir
afectada, esa mala o nula sustentación del
 Oportunidad del recurso
recurso se entiende como si el recurrente dice
que simplemente desiste o renuncia al recurso.
Interés para recurrir
Oportunidad del recurso

La parte que interponga el recurso debe cumplir


con un requisito adicional denominado interés Así como para los derechos, también para los
para recurrir. Este requisito significa que la recursos hay un momento, hay una oportunidad
decisión impugnada le represente al recurrente o un término para interponer el recurso. Es decir,
un perjuicio o un daño objetivo, es decir, que la la oportunidad de impugnar nunca es abierta o
inconformidad no solamente provenga de la indefinida en el tiempo. Todo lo contrario, ya que
argumentación en sí del juez sino que la decisión la ventana de tiempo para interponer el recurso,
como tal afecta o lesiona un derecho del es muy pequeña. Porque las decisiones judiciales
recurrente. no pueden quedarse indefinidamente abiertas en
En otras palabras, se puede entender el concepto el sentido de nunca saber cuándo quedan
con los siguientes tienen los siguientes ejemplos: ejecutoriadas, porque eso da seguridad jurídica.

 El juez me condenó en esa sentencia de Para entender el tema de la oportunidad de los


responsabilidad civil extracontractual, mi recursos, tenemos que distinguir donde fue
derecho afectado es el patrimonio proferida la decisión que queremos impugnar.
económico, porque me va a tocar pagar una
condena de X cantidad de plata. Y en sentido DECISIÓN PROFERIDA
contrario, si yo soy el demandante y
absolvieron al demandado, también me  Dentro de la audiencia
pueden estar lesionando un derecho porque  Fuera de la audiencia
el juez en mi opinión no consideró que yo sí
tenía derecho a la indemnización de
perjuicios, cuando en realidad sí la tengo Dentro de la audiencia
porque demostré todos los parámetros.
Si hablamos que la decisión fue proferida dentro
 En materia penal, el juez penal me condenó de la audiencia, quiere decir que el juez en
por el delito por el cual me acusaron. O en presencia de las partes o de sus apoderados
sentido inverso, si soy fiscal, el juez afectó mi profirió una sentencia. Y para el juez informar
derecho como ente acusador porque negó esa decisión que él adopta en presencia de las
una condena que en mi criterio o en mi partes, hay igualmente una forma o mecanismo
opinión fue debidamente demostrada frente procesal que se denomina notificación por
a la responsabilidad del acusado. estrados.

En concreto, la parte resolutiva de la decisión que En términos generales, Estrado es cualquier


estamos impugnando debe ser abiertamente recinto físico que albergue la labor del juez o más
contraria a los intereses de quien interpone el puntualmente, Estrado es cualquier lugar o
recurso. Porque si la decisión me es favorable y recinto donde el juez emite las decisiones en
yo interpongo un recurso, el juez presencia de las partes.
inmediatamente me va decir que es denegado el
recurso por falta de interés para recurrir. Estrados puede ser desde la sala de audiencias o
la oficina del juez o cualquier otro lugar donde se
Por ejemplo: decirle al juez que me absolvió por esté adelantando la audiencia.
un tema de prescripción de la acción penal, pero
yo quería que él me absolviera no solo por un La notificación por estrados qué significa?
tema meramente procesal sino que me
absolviera también diciendo que yo soy inocente Si el juez por ejemplo dice: se declara ilegal el
porque yo no cometí el homicidio. El juez dirá procedimiento de captura en el cual fue
aquí, que de todas formas la decisión le es capturado Pepito Pérez. Inmediatamente el juez
favorable y que no hay interés para recurrir. dice eso, éste le corre traslado a las partes para
que manifiesten si están de acuerdo o no con la
decisión. Como se está notificando en Estrados
dentro de una misma audiencia, entonces la Porque precisamente esa particularidad es lo que
parte interesada, en ese preciso instante en que nos define a partir de cuándo empieza a correr el
le preguntan si está o no de acuerdo, esta debe término. Ya sabemos que si nos notifican dentro
responder sí o indicar si interpone algún recurso. de la audiencia, es precisamente dentro de esa
En caso de que haya silencio, se entiende o misma diligencia en la que hemos de interponer
interpreta como una aceptación o conformidad recurso y no solamente interponerlo sino
de la decisión. también sustentarlo. Éste básicamente se
sustenta diciendo porqué estoy inconforme con
Por Estrados se pueden notificar tanto autos o la decisión y con la pretensión del recurso.
decisiones interlocutorias como también
sentencias. Nos falta entonces empezar a mirar qué ocurre
Si me están notificando en la sentencia y no estoy cuando la decisión es notificada por fuera de
de acuerdo con la misma, inmediatamente debo audiencia y ya tenemos una idea de que por lo
impugnarla y debo igualmente proceder a menos hasta la negación, es decir, por lo menos
sustentarla. Esto con el fin de que no se declare hasta el momento en que se contesta la
desierto el recurso. demanda, esa primera parte es escrita. Y durante
ese lapso puede que se profieran varias
La notificación por Estrados es la regla general en decisiones judiciales que como el juez las dicta no
materia civil, laboral, penal, contencioso- estando en presencia las partes, de todas formas
administrativa, familia. En muchos trámites nos pueden afectar.
administrativos también es la regla general, tales
como en las audiencias de tránsito, donde se Que debemos entonces tener en cuenta?
debe interponer inmediatamente el recurso y
sustentarlo. Debemos saber esta distinción (dentro y fuera de
audiencia) para efectos de saber cuándo puedo
interponer el recurso. Porque para interponer el
Por fuera de audiencia recurso contra decisiones proferidas por fuera de
la audiencia, la ley nos da apenas 3 días. Entonces
la idea es saber a partir de cuándo empiezan a
Muchas veces ocurre que la notificación no se contar esos 3 días. Por eso tenemos que
hace en presencia de las partes. Hay ciertas distinguir:
etapas, por ejemplo del trámite verbal que son
esencialmente escritas, donde el juez está solo  la fecha de la decisión
con el expediente y profiere una decisión. Esa  la fecha de la notificación
decisión que el juez profiere ya no verbalmente  la fecha de la notificación efectiva.
en una audiencia sino por escrito en un
documento, es notificada por regla general en Supongamos que el juzgado X laboral de circuito,
Estados. La ley dice que las decisiones que se el juzgado X administrativo, el juzgado X de
notifican por fuera de la audiencia por Estados familia civil, en fin cualquier juzgado, salvo en
tienen un término de firmeza o de ejecutoria de penal porque en materia penal no se rige por este
3 días hábiles. mecanismo sino por audiencias. Entonces el
juzgado X laboral de circuito envía el lunes 5 de
marzo de 2018 y nos notifica una decisión,
07-Mar-2018 suponiendo que esta decisión es un auto que nos
inadmitió la demanda. Resulta que unos días
atrás habíamos presentado una demanda o
Cómo saber a partir de cuándo reintegro por estabilidad laboral reforzada o
empiezan a corren esos 3 días? queremos que se nos reconozca una pensión o si
en materia civil se demanda por una
Por qué se hace la distinción responsabilidad civil extra contractual, digamos
entre decisiones notificadas que la especialidad del juzgado no nos afecta
dentro y afuera de la audiencia?
para nada porque funciona con la misma lógica expediente con el radicado 2018 001 para que
para cualquier juzgado. entonces nos digan el por qué nos inadmitieron la
demanda. Normalmente el paso del auto a la
Resulta que, consultando en el portal de la rama, notificación, dependiendo del juzgado puede ser
nos dimos cuenta el mismo lunes tipo 10:00 de la de tres o cuatro días. Para efectos prácticos de
mañana, que el juzgado actualizó ese registro en nuestro ejercicio vamos a tomar que la fecha de
el portal respecto del proceso. Entonces la la notificación es al día siguiente de la fecha de la
pregunta que tendríamos que hacernos es si el decisión, es decir, que el martes 6 de marzo sale
mismo lunes 5 de marzo podemos ir hasta el entonces en los estados ese auto que nos
juzgado para que éste nos diga por qué inadmitió inadmite la demanda. O sea que a partir del 6 de
la demanda, para poder saber qué debemos marzo puedo ir al juzgado y preguntar por el
corregir o queremos mejorar en la demanda. Sí proceso con el radicado 2018 001. En este punto
se puede ir pero se va a perder la ida porque el ya puedo enterarme de por qué inadmitieron la
funcionario va a decir que todavía no puede demanda.
mostrar el expediente, el auto, porque todavía no
está notificado. Si el funcionario me muestra el Se decía en clases pasadas que la demanda se
expediente el mismo 5 de marzo, el juzgado me inadmite por razones eminentemente formales,
estaría ampliando el término, dándome un día de trámites, estrictamente procedimentales. El
adicional. Toca esperar que esta decisión que el juez no hace un estudio a fondo del caso o del
juez firmó el lunes 5 de marzo, sea notificada a litigio. Simplemente el juez dice por ejemplo, al
las partes, en este caso al demandante ya que el apoderado que le faltó firmar el poder o que faltó
demandado todavía no sabe que está aportar tal anexo obligatorio o que faltaron
demandado, puesto que estamos hablando de un copias para los demandados o que faltó la
auto que inadmite la demanda. dirección de notificación del demandado.

Las decisiones que se notifican por fuera de


audiencia, por regla general se notifican a través Fecha de notificación efectiva
de estados. Éstos consisten en un cartelito que
publican todos los juzgados todos los días y que
consiste esencialmente en una tabla donde el En esas decisiones notificadas por fuera de
juzgado lo que hace es poner los datos del audiencia nos dan 3 días para impugnarlas. Toda
proceso, es decir, el juzgado pone los datos de decisión que se notifique por fuera de audiencia o
quién es el demandante, quién es el demandado, por estados o por cualquier otro mecanismo de
el número dado de radicado que es único para notificación por fuera de audiencia, como la
cada proceso, el país que es de 23 dígitos y luego notificación personal, la notificación por aviso,
el juzgado asienta la naturaleza o tipo del etc., se entiende siempre efectivamente
proceso, si es un declarativo, si es un ejecutivo, si notificada al día hábil inmediatamente siguiente
es un liquidatorio, si es una sucesión, etc. Luego al de la notificación por estados. Es decir, el
el Estado nos pone un brevísimo resumen en uno miércoles 7 de marzo se tendría la notificación
o dos renglones de la decisión que está efectiva.
notificando. Entonces, en el caso de nosotros
simplemente diría que se inadmite la demanda o A partir del día de la notificación efectiva
auto que inadmite demanda y por último la fecha empiezan a contar los 3 días hábiles para
en que fue proferida la decisión. impugnar. El día 6 de marzo que es en el cual
salen los estados, no cuenta. Es un día de gracia
con la finalidad de que el término empiece a
Fecha de notificación por estados correr de la misma manera para cada parte.

Si yo quisiera impugnar la decisión, tengo hasta el


Cuando ya se hace ese tramité secretarial o día viernes 9 de marzo a las 5 de la tarde para
notarial que hace el secretario del juzgado, ahí si interponer el recurso (3 días: Miércoles 7, Jueves
ya cuando sale notificado por estados, ya 8 y Viernes 9). Se cuenta desde el mismo día de
podemos ir al juzgado a que nos muestren el la notificación efectiva.
Término de impugnación (3 días) Para poder saber qué recursos proceden,
vs tenemos que saber si la decisión ya se encuentra
Término para subsanar (5 días) en firme o no. Por qué? Porque para el derecho
occidental, los mecanismos de los recursos están
básicamente divididos en 2 grandes familias:
En procesal civil se va a decir que el auto que
inadmite la demanda no tiene recurso, pero aquí  Recursos ordinarios
se trae a modo de ejemplo. Cuando se inadmite  Recursos extraordinarios
la demanda no sólo está corriendo el término de
impugnación, sino que la ley nos da 5 días para Cuándo se acude a los
subsanar, reparar y cumplir con los requisitos que RECURSOS ORDINARIOS?
nos puso de presente el juzgado. Cada uno de los
términos corre de manera independiente o Cuando queremos impugnar decisiones que
paralela. Y el término para subsanar sería hasta todavía no están en firme o ejecutoriadas.
el martes 13 de marzo (5 días: Miércoles 7,
Jueves 8, Viernes 9, Lunes 12 y Martes 13). Hay Una decisión firme o ejecutoriada quiere
que tener en cuenta si hay días festivos, ya que se significar que contra esa decisión no cabe
debe desplazar el término. Si la notificación es en recurso, no cabe mayor controversia.
diciembre, en el último día en que trabaja la
rama, entonces el término empieza a correr Una decisión se entiende firme o ejecutoriada en
igualmente a partir del día hábil siguiente (en uno de estos 3 eventos:
diciembre) y luego sigue contando a partir de
enero después del puente de reyes. 1. Cuando contra esa decisión judicial no cabe
absolutamente ningún recurso.
Puede ocurrir que en vez de subsanar, opte por
retirar la demanda. Esto se hace porque de Esto lo establece expresamente el legislador
pronto en esos 5 días, no alcanzo a cumplir el procesal, diciendo qué decisiones carecen de
requisito que me está pidiendo el juez. Por todo recurso, es decir, nunca queda al
ejemplo: el juez dice que se inadmite la demanda arbitrio del juez ni de las partes, es el
porque me trajo la copia de un registro civil de legislador procesal quien dice qué decisiones
nacimiento ilegible y resulta que ese registro hay no se pueden recurrir. Por ejemplo: los
que mandarlo traer de La hormiga (Putumayo), asuntos de única instancia, como los casos de
entonces mientras llega a Medellín no da el mínima cuantía. En sus sentencias no se
tiempo. Para evitar que fracase la demanda tienen recursos ordinarios.
entonces mejor es retirarla, no tener esa presión
de término y cumplir con lo que ya el juzgado me 2. Cuando contra esa decisión se interpone un
dijo. recurso y dicho recurso es resuelto de fondo.
Porque la finalidad es que no haya recurso
Lo que nos interesa saber es que aprendamos a del recurso, impugnación de la impugnación,
contar términos cuando las decisiones se toman es decir, para evitar círculos viciosos de
fuera de audiencia, lo cual toma relevancia a impugnación virtualmente infinitos.
partir de la fecha de la notificación efectiva.
3. Cuando se deja vencer o expirar el término
Puede suceder en procesal civil o en laboral, que que la ley procesal otorga para impugnar esa
se tengan varios codemandados, aquí el término decisión.
es común y empieza a correr a partir del
momento en que se notifique al último Para saber cuál es el término para impugnar
demandado. una decisión hay que distinguir si la decisión
que queremos impugnar fue proferida
dentro de la audiencia o fuera de audiencia
¿Cuándo se acude a los recursos de porque en uno y otro caso el término es
impugnación? distinto.
Si en la audiencia nos distrajimos o a un determinado auto o decisión no procede
simplemente guardamos silencio, entonces ningún recurso, incluido el de reposición. O sea
ahí la decisión queda sin impugnar. O si se que si la ley guarda silencio frente a la posibilidad
dejan pasar los 3 días sin interponer recurso de impugnar una decisión, se deberá entender
o si se interpone el recurso al cuarto día, ya que por lo menos tiene reposición. El legislador
la decisión quedó en firme porque se venció guarda un “silencio positivo”, para que éste
el término. silencio se entienda que por lo menos sí cabe la
reposición y ya el legislador procesal
expresamente dice cuando frente a una
Cuándo se acude a los determinada decisión no cabe ningún recurso,
RECURSOS EXTRAORDINARIOS? incluida la reposición.

Los recursos extraordinarios proceden solo Ejemplo:


contra sentencias que ya están firmes o
ejecutoriadas. Esto quiere decir que no proceden Artículo 346. Código General del Proceso.
contra autos. En cambio los ordinarios pueden Inadmisión de la demanda. La demanda de
proceder tanto para autos como para sentencias. casación será inadmisible en los siguientes casos:

1. Cuando no reúna los requisitos formales.


RECURSOS ORDINARIOS
2. Cuando en la demanda se planteen cuestiones
1. Recurso de reposición de hecho o de derecho que no fueron invocadas
2. Recurso de apelación en las instancias.
3. Recurso de queja
4. Recurso de súplica A la Sala de Casación Civil le compete dictar el
auto que inadmite la demanda. Contra este auto
no procede recurso.

1. Recurso de reposición Con el recurso de reposición, en la práctica


sucede que en la gran mayoría de las veces el juez
por orgullo propio, por no hacerse ver débil
Tiene la finalidad de que el mismo juez que frente al recurrente, termina con una
profirió la decisión impugnada luego de estudiar confirmación de la decisión.
el recurso decide si aclara, confirma, revoca o
modifica su propia decisión. Revocar una decisión
significa dejarla sin efecto en razón a un recurso. 2. Recurso de apelación

La primera particularidad de este recurso es que


únicamente procede contra autos y En realidad el recurso ordinario de mayor
puntualmente contra los denominados autos importancia es el recurso ordinario de apelación.
interlocutorios. O en otro sentido, una sentencia Éste es el último bastión que tenemos para atacar
judicial nunca tendrá reposición aun así sea una la injusticia o la ilegalidad de una decisión judicial.
sentencia de única instancia. Porque evitando
que los jueces revoquen sus propias sentencias, El recurso de apelación es la concreción material
se ayuda a controlar la arbitrariedad judicial. Así o específica de la garantía constitucional de la
que, en el consultorio jurídico hay que tener en doble instancia. La finalidad de la apelación es
cuenta no interponer recurso de reposición a una que el superior jerárquico del juez o de la
sentencia de alimentos o alguna sentencia de autoridad que estamos apelando, sea el que
proceso laboral. estudie el respectivo recurso.

La segunda característica es que es un recurso Porque confiamos que este superior jerárquico va
genérico. Significa que la ley procesal respecto a tener más experiencia, más conocimiento,
del recurso de reposición nos dice cuando frente mejor criterio para resolver la controversia.
Entonces el silencio se entiende como que no hay
El recurso de apelación se interpone ante el juez apelación. Si en el código no es mencionado en
o funcionario autor de la decisión que queremos ninguna parte, quiere decir que la decisión no es
apelar, pero lo resuelve su superior jerárquico. apelable.
Se hace de esta manera porque el juez de la
decisión por la cual estamos apelando, tiene que Congruencia
estudiar primeramente si efectivamente contra
esa decisión cabe o no una apelación. Otra característica propia de la apelación es la
relativa o relacionada con la congruencia del
Por ejemplo si voy a apelar una decisión de un recurso. Significa que el juez de segunda
juez municipal, la segunda instancia va a ser un instancia solamente puede estudiar y resolver los
juez de circuito. O si voy a apelar una decisión de precisos puntos de inconformidad que el
un juez de circuito, la segunda instancia va a ser apelante le manifiesta. El funcionario de segunda
un tribunal. Si voy a apelar una decisión de un instancia solamente puede estudiar, resolver y
subsecretario de la alcaldía, la segunda instancia pronunciarse respecto de los puntos materia de
va a ser el respectivo secretario de gobierno. controversia que le haya manifestado el apelante.
Si apelé con los argumentos 1, 2 y 3, el juez de
La apelación tiene las mismas 3 finalidades que segunda instancia solo puede estudiar los
se mencionaban frente a la reposición. Es decir, argumentos 1, 2 y 3, así la decisión tenga los
con la apelación buscamos que se nos aclare, errores 6, 7 y 8. Igualmente, así el error sea
modifique o revoque una decisión judicial o gigantesco, el juez de segunda instancia solo
administrativa. puede estudiar los argumentos 1, 2 y 3 y no
oficiosamente el resto. Lo anterior, en razón de
Diferencias apelación vs reposición que la naturaleza de los recursos es
estrictamente rogada. El juez solo tiene que
Una diferencia con la reposición es que la limitarse a los motivos de reparo de errores que
apelación sí procede contra sentencias. Sin le manifiestan, porque si el juez se dedica a
embargo no toda sentencia es apelable. Cuando valorar qué es bueno y qué es malo de la
se aborde el tema de los factores de sentencia, ya el juez deja de ser juez y ya está
competencia, nos daremos cuenta qué sentencias comprometida su imparcialidad.
tienen o no apelación. Pero la regla general es
que las sentencias de los jueces tengan siempre Por ejemplo: en la audiencia de tránsito si me
en lo posible, apelación. No todas las tienen declaran responsable contravencionalmente por
porque hay litigios que el legislador considera con alguna infracción de tránsito, basta con que yo
cuantías de poca monta, de poca relevancia, como ciudadano administrado diga que apelo. Y
entonces el legislador establece que con que el superior jerárquico tiene que estudiar todo el
tengan una única instancia es más que suficiente. expediente. Pero esto en materia judicial no
basta sino que hay que sustentarlo. Muchas
Hay otra clase de litigios más complejos, entonces veces una apelación no se pierde no porque no se
ahí sí el legislador otorga dar la impugnabilidad tenga la razón sino porque el recurso quedó mal
de la de la segunda instancia a partir ya sea de la sustentado o el apelante no tuvo la habilidad de
cuantía o de la materia. hacerle ver al juez de segunda instancia los
errores o defectos de la decisión apelada.
Específico
En el ámbito administrativo se parte de que quien
Otro punto de diferencia de la apelación frente a está interviniendo en éste es alguien común y
la reposición es que el recurso de apelación es un corriente que no tiene conocimiento jurídico
recurso específico o puntual. Es decir, el profundo y por eso a ese simple ciudadano le
respectivo juez de procedimiento, hace el listado basta con decir “no estoy de acuerdo, estoy
taxativo y específico de las decisiones que se inconforme, apelo y la respectiva entidad tiene
pueden apelar. que estudiar a fondo todo el expediente.
En procesal civil se verá que dependiendo del tipo  El segundo paso es proceder al recurso de
de decisión que se apele, el proceso puede o queja. El cual hace referencia al proceso
suspenderse o continuar. mediante el cual el superior funcional va a
entrar a estudiar si la apelación que fue
En este recurso ni en el de reposición se practican denegada quedó bien negada o mal negada.
o se valoran pruebas nuevas. Ese superior jerárquico solamente va a
estudiar si el recurso fue bien o mal negado
por el de primera instancia. Pero ocurren
3. Recurso de queja dos cosas:

El juez de primera instancia lo único que hace es 


mirar si la decisión que se está apelando está en 1. Que el superior diga, que efectivamente
el listado de asuntos que se pueden apelar. Pero le asiste la razón al juez de primera instancia
puede ocurrir que ese juez o funcionario de y que ese recurso era improcedente.
primera instancia, en criterio de nosotros como
apelantes, consideramos que ese juez está
equivocado y que niega el recurso de apelación 2. Puede ocurrir que el juez de segunda
cuando en realidad debía concederlo. Cuando instancia diga que le asiste la obligación de
estamos ante esa situación es que procede el dar la razón al quejoso y efectivamente el
recurso de queja. juez de primera instancia debió haber
concedido el recurso.
El recurso de queja sirve para estudiar, verificar si
un recurso de apelación que se interpuso y fue La consecuencia de esto es que el juez de
denegado está bien o mal denegado, segunda instancia inmediatamente le da la orden
fundamentado o sustentado. Con este recurso se al de primera, para que éste simplemente
pretende hacer un control de legalidad a esa conceda el recurso.
negativa de la primera instancia. Aquí hablamos
de la negativa o interposición de acceso al Es decir, con la queja nunca vamos a pretender
recurso y no de la negativa de me hayan resuelto que de una vez el juez de segunda instancia
de fondo el recurso de apelación. Aquí ni siquiera empiece a resolver la apelación. Dicho juez lo
nos han dejado acceder al recurso de apelación, único que puede hacer es darle la orden al juez
entonces lo que queremos es que nos indiquen si de primera instancia para que conceda el recurso
esa apelación fue bien negada o mal negada. de apelación.

Cómo funciona el recurso de queja? La queja no es el recurso posterior a la resolución


de fondo de la apelación, lo que se estudia con
La queja no es un recurso directo siempre hay esta es que si me negaron acceder a la apelación
que agotar un paso previo (recurso de y considero que fue arbitraria, me queda la
reposición) alternativa de la queja para que el juez de
segunda instancia revise si esa negativa estuvo
bien sustentada o mal sustentada, y comprender
 Primero hay que interponer recurso de que el recurso de queja no es un recurso directo
reposición contra el auto o decisión del juez pues primero hay que agotar la reposición del
o funcionario de primera instancia que negó auto de la negativa de la apelación. El análisis
la apelación (no es la decisión de fondo del para examinar esto es estrictamente objetivo.
juez de segunda instancia lo que se repone
sino el acto del juez de primera instancia que
niega la apelación). El funcionario de 4. Recurso de súplica (apelación aparente)
primera instancia en la gran mayoría de los
casos dirá que confirma la negativa a
conceder el recurso de apelación. La súplica se va a entender como una pseudo
apelación o una apelación aparente. Ésta
solamente procede contra los autos del
magistrado ponente que normalmente fueran 12-Mar-2018
apelables si esa decisión la profiera un juez
unipersonal. Contra qué decisiones cabe la Súplica?

Pero si estamos hablando de autos del Contra los autos apelables del magistrado
magistrado ponente quiere decir que estamos ponente. Qué son los autos interlocutorios
ante una entidad corporada, colegiada, un
tribunal o puede ser inclusive una alta corte. Habíamos dicho que los recursos extraordinarios
Sucede que tribunal o esa alta corte no tiene juez proceden contra sentencias que estén en firme o
de segunda instancia que reconozca la apelación. que estén ejecutoriadas. En otras palabras
La súplica lo que busca es llenar ese vacío. estamos queriendo decir que un recurso
Recordemos que las instancias son solamente 2. extraordinario nunca le cabrá a un auto o mucho
La corte suprema no es una tercera instancia ni menos a un acto administrativo.
mucho menos las cortes internacionales una
cuarta instancia. Para poder pensar en la posibilidad de un asunto
extraordinario tenemos que estar en una
Por encima del magistrado ponente ya no hay sentencia que esté en uno de 3 escenarios o
segunda instancia. Puede que haya una alta corte posibilidades.
como superior orgánico, pero no hace las veces
de segunda instancia. Cuándo una decisión judicial o acto
administrativo queda en firme? se habla de la
Normalmente son 3 magistrados los que ejecutoria de una decisión cuando:
conforman cada sala, el recurso de súplica. Si
bien el recurso lo conocen magistrados diferentes 1. no le cabe ningún recurso porque lo dice
a los que conocieron de la decisión, decimos que expresamente el legislador.
es aparente porque los magistrados que conocen 2. se interponen los recursos ordinarios y dichos
están dentro del mismo organismo judicial, recursos son resueltos de fondo
dentro del mismo nivel. Se interpone ante la sala 3. Cuando se deja vencer el término o la
de magistrados para que lo resuelva la sala de oportunidad para interponer el respectivo
magistrados inmediatamente siguiente. En esa recurso.
medida, se garantiza imparcialidad porque son
magistrados diferentes los que resuelven el Para utilizar un recurso extraordinario tenemos
recurso de súplica pero dentro de la misma que estar ante alguna de esas tres situaciones y
organización judicial y sólo cabe ante las altas sólo de cara a sentencias, porque un recurso
cortes y los tribunales, y reemplaza los autos que extraordinario procede sólo contra sentencias. Y
normalmente serían apelables ante un juez no hay sino dos recursos extraordinarios: la
unipersonal. Este recurso se interpone cuando casación y la revisión.
estamos tramitando un recurso de apelación o
ante una alta corte adelantando un recurso El vocablo casación desde un punto de vista
extraordinario. estrictamente jurídico, significa anular. Casar es
sinónimo de anular. Casación es entonces un
Una instancia es un grado Jurisdiccional de recurso de anulación de una sentencia judicial. Si
conocimiento. lo que queremos es casar una sentencia,
entonces lo que vamos es anularla. Y ésta se
Los autos que se pueden suplicar son los autos anula básicamente por 2 causales:
que serían apelables, esto llena la imposibilidad
legal de una tercera instancia. Se revisa que el La casación en definidas cuentas es un estricto
recurso sea apelable y la negativa de una súplica control de legalidad y de constitucionalidad a la
no tiene recurso de queja. sentencia que se está refiriendo. Con relación a
la causal que se invoque, lo que se busca es
comparar la sentencia que estamos recurriendo
con la legalidad en el más amplio sentido del
término, con la Constitución, con el bloque de
constitucionalidad y por supuesto con la ley como el Consejo Superior de la Judicatura, en razón la
fuente formal del derecho. Por el casacionista, es demanda de Justicia, en razón del volumen de
decir, el que interpone el recurso de casación en casos. Por ejemplo, Envigado e Itagüí son
suma él está diciendo: “señores magistrados de circuitos. Envigado está conformado por los
La Corte Suprema de Justicia quiero que esta municipios de Envigado y Sabaneta. Itagüí está
sentencia se case porque es a todas luces ilegal o conformado por los municipios de Itagüí, La
inconstitucional y sustentando las razones de Estrella, Heliconia y Armenia Mantequilla. Un
ésta. juez de circuito de Itagüí, puede administrar
justicia no sólo en el municipio de Itagüí, sino en
Todas las sentencias que estén en firme o los demás municipios a los cuales pertenecen. y
ejecutoriadas tienen casación? los distritos judiciales son la unión de varios
circuitos. Por ejemplo, en Antioquia tenemos 2
No, la casación es un recurso bastante distritos judiciales: el que corresponde al área
restringido, la casación está pensada para los metropolitana que es el Distrito Judicial de
casos más sensibles, más complejos en todas las Medellín y los demás municipios por fuera del
áreas del Derecho, civil penal, laboral, familia, área metropolitana que corresponden al distrito
comercial. Esos casos más sensibles son los que de Antioquia.
se pueden llegar o escalar hasta la casación. Lo
que se quiere decir es que la casación solamente Y como somos un Estado Unitario, pues no
procede contra sentencias de segunda instancia tenemos sino una sola rama judicial, una sola
de los Tribunales Superiores del Distrito. Corte Suprema de Justicia, que administra justicia
en todo el territorio nacional. Por eso decimos
que la casación es bastante restringida, porque
solamente le va a caber a estas sentencias de
segunda instancia de los Tribunales Superiores de
Distrito. Es decir, una sentencia de un juez
municipal no va a tener casación y tampoco va a
tener casación una sentencia de un juez de
circuito. Es decir, una sentencia que resolvió el
recurso de apelación

Y para que nos hagamos todavía otra idea más de


lo restringida que es la casación, no solamente
basta con que la sentencia que queremos casar
sea de un Tribunal Superior del Distrito, sino que
adicionalmente esa sentencia debe cumplir con
La justicia ordinaria tiene la siguiente estructura:
un segundo requisito, que lo vamos a denominar
En la base está el juez municipal, después vienen
el interés para recurrir.
los jueces de circuito, después están los
Tribunales Superiores de Distrito y después está
Requisitos de la sentencia a casar:
la Corte Suprema de Justicia. Por ahora vamos a
entender que la principal función de los
 Debe ser de segunda instancia de un TSD.
Tribunales Superiores es resolver las apelaciones
 Debe cumplir con el interés para recurrir.
de las sentencias de los Jueces de Circuito.

Un juez municipal administra justicia en el ámbito


El interés para recurrir en casación lo vamos a
territorial de su propio municipio. El juez de
entender en los siguientes términos, es la
Medellín, administra justicia en todo el territorio
diferencia entre lo que las partes pretenden y lo
de Medellín. Lo mismo el juez de Girardota en
que el tribunal concede sentencia la diferencia
Girardota.
entre lo que las partes están pretendiendo y
discutiendo las partes lo que el tribunal del
Qué es un Distrito judicial? Es la unión o
Distrito en su sentencia de apelación a fijado
conformación de varios municipios. Eso lo decide
valor monetario casación es la diferencia entre lo
que las partes están pidiendo y discutiendo lo sentencia de segunda instancia deber impuesto
que el tribunal al final de sus sentencia con CD y una condena o mejor en términos más amplios
Esa diferencia para poder hablar del interés para esa sentencia en penal de segunda instancia debe
recurrir en casación de interés para recurrir en versar sobre un delito que tenga una pena
casación en materia marcial debe ser de por lo privativa de la libertad de por lo menos 8 años si
menos salarios mínimos mensuales vigentes es un delito tiene pena de multa no interés para
interés para recurrir en casación nos debe arrojar recurrir en casación ya sea que la condena sea
una diferencia de lo pedido por las partes y lo absolutoria o condenatoria el delito de tener por
consiguió por el tribunal de segunda instancia de lo menos una pena de 8 años para que ya sea la
por lo menos 1000 salarios mínimos legales fiscalía o El condenado que da lugar a interponer
mensuales vigentes quiere decir entonces que la un recurso de casación básicamente por dos
cuantía tiene que ser por lo menos de 750 causas qué en criterio del recurrente son las que
millones de pesos No necesariamente porque el estructuran la casación esas dos causales
interés para recurrir en casación sino la diferencia esenciales son:
entre lo que las partes piden y lo que el tribunal
concede de manera tal que si por ejemplo mis  un error de derecho o
pretensiones son por decir cualquier cosa 1500  un error de hecho.
millones de pesos y al inicio de las me las niegan
todas y después subo al tribunal y el tribunal sólo Si queremos acudir a la casación es porque
me canso entonces La pregunta es hay interés estamos en condiciones de mostrar que existe un
para recurrir en casación dado que la diferencia error de hecho o un error de derecho.
es 1 500 millones de pesos no hay interés para
recurrir porque debe ser mínimo 708 yo estaba Un error de derecho es la incorrecta o indebida
pidiendo 1500 y me concedieron 1500 menos interpretación del ordenamiento jurídico
1000 me da 500 que sería el interés para recurrir sustancial que resuelve el caso en particular
y 500000000 de pesos no nos alcanza para 1000 bueno otras palabras es la incorrecta o
salarios mínimos en salarios mínimos o mal interpretación de las fuentes sustanciales del
contados 780 millones de pesos entonces en este Derecho que resuelven el caso. Por ejemplo ese
caso no hay interés para recurrir Ahora sí el juez juez o tribunal aplicaron mal la ley interpretaron
de primera instancia me dice que confirmó al juez mal la ley la ley Pues en el sentido más amplio del
de primera instancia interés para recurrir ahí si término es decir la Constitución la jurisprudencia
realmente los mil quinientos millones de pesos etcétera o por ejemplo el tribunal resuelve el
nos da muy por encima 780 millones de pesos caso aplicando una norma diferente a la que
entonces siempre que queramos mirar si hay un tenía que aplicar sólo que a veces pasa vez en
interés para recurrir en casación no caigamos en cuando que el tribunal aplica normas derogadas
la cascarita de la cuantía del proceso lo que hay para resolver el caso.
que mirar es la diferencia entre las pretensiones
del proceso lo que al final el juez de segunda Él no aplicar o interpretar adecuadamente el
instancia concede si es a resta retenciones del precedente vertical de las altas Cortés también es
proceso y lo que el juez de segunda instancia al un error de derecho que da lugar a la casación
final con CD o superior a los 1000 salarios precedente que en última sabemos que sigue
mínimos ahí sí ahí entonces interés para recurrir siendo voluntario. Es decir yo como juez me
en casación si la diferencia nos da menos no hay puedo apartar del precedente vertical de una alta
nada que hacer. corte, en teoría Sí pero en la práctica No porque
en teoría se respeta la independencia judicial,
No hay casación mi salario mínimo para la pero para apartarme de ese precedente del Art a
casación civil familia comercial en laboral y corte tengo que cumplir con una carga
seguridad social son 120 salarios mínimos la argumentativa en términos de razón suficiente y
diferencia disculpe las partes frente a lo que a necesario de que es virtualmente entonces el
pesar de que se valoren laboral es más bajito la presidente vertical es tan fuerte Porque
casación laboral es la más restringida de todas en prácticamente es una ley más y separarse de ese
penal de terminamos muy fácil el interés para precedente por muy elaborada que sea la
recurrir en la casación para tener casación esa justificación o también de vez en cuando la corte
casa sentencias porque de pronto el tribunal en teoría se respeta la independencia judicial,
decidieron aplicar por vía de analogía normas pero para apartarme de ese precedente del Art a
exteriores o del exterior para resolver vacíos corte tengo que cumplir con una carga
legislativos de nuestra legislación y Qué es un argumentativa en términos de razón suficiente y
error de hecho este se entiende Como la necesario de que es virtualmente entonces el
incorrecta o indebida apreciación y valoración de presidente vertical es tan fuerte Porque
las pruebas un error de hecho para efectos de la prácticamente es una ley más y separarse de ese
casación es la indebida aplicación o precedente por muy elaborada que sea la
interpretación de las pruebas justificación o también de vez en cuando la corte
casa sentencias porque de pronto el tribunal
decidieron aplicar por vía de analogía normas
RECURSOS EXTRAORDINARIOS exteriores o del exterior para resolver vacíos
legislativos de nuestra legislación y Qué es un
1. Recurso de casación error de hecho este se entiende Como la
2. Recurso de revisión incorrecta o indebida apreciación y valoración de
las pruebas un error de hecho para efectos de la
casación es la indebida aplicación o
Se acude a uno de estos para impugnar interpretación de las pruebas
sentencias que ya están en firme o
ejecutoriadas, es decir, cuando se interponen los
recursos ordinarios y se resuelven de fondo o  Errores de hecho, indebida apreciación
cuando se vencen los términos, son solamente un probatoria.
control de legalidad, sólo se verifica que la
sentencia que se está impugnando esté ajustada Las causales de casación están taxativamente
a derecho con independencia de a quién se le dé descritas en la ley.
la razón.
Para acceder a la casación
1. Recurso de casación
 Sentencias 2da instancia del Tribunal Superior
Casar significa anular, entonces la principal  Interés para recurrir
finalidad del recurso de casación es anular una
sentencia judicial, y se anula en la medida en que
esta incurre en dos tipos de errores:
Sentencias del TRIBUNAL SUPERIOR
 de Derecho
 de Hecho: indebida apreciación probatoria. Solamente se pueden casar sentencias de
segunda instancia del tribunal superior, eso nos
Errores de derecho dice que las sentencias de jueces municipales y
del circuito nunca irán a casación.
Cuando ese tribunal sin justificación alguna no
aplica las normas sustanciales que resuelven ese
caso en particular o porque el tribunal resuelve el
caso con normas derogadas o porque le da una
interpretación incorrecta a las normas
sustanciales que resuelven ese caso.

Él no aplicar o interpretar adecuadamente el


precedente vertical de las altas Cortés también es
un error de derecho que da lugar a la casación
precedente que en última sabemos que sigue
siendo voluntario. Es decir, yo como juez me
puedo apartar del precedente vertical de una alta
corte, en teoría Sí pero en la práctica No porque
Interés para recurrir tienen la particularidad de que son actos
proyectivos. Todo acto procesal es un acto
Esa sentencia de segunda instancia del Tribunal proyectivo, es decir, que dado un acto procesal X
Superior debe tener el interés para recurrir en cualquiera, la parte, la contraparte y el juez
casación mínimo. Este interés para recurrir está pueden perfectamente prever cuáles van a ser los
dado por la diferencia entre lo que pedía como actos procesales inmediatamente consecuentes a
parte y lo que me concedió el juez. la realización de ese acto procesal X. Serie
escalonada de actos procesales (procedimiento),
En civil, comercial, familia el interés para recurrir desde un acto inicial que es la demanda o
tiene que ser de por lo menos 1000 smlmv. derecho de petición hasta un acto final que es la
sentencia o acto administrativo. Tiene mucho que
En materia laboral, el interés para recurrir en ver esta característica con la estructura del
casación está en 120 smlmv. derecho procesal, las normas procesales no
regulan supuestos de hecho y consecuencias
En materia penal funciona así: la sentencia en jurídicas sino que regulan el avance de cada uno
penal de segunda instancia debe versar sobre un de esos actos procedimentales y este dinamismo
delito que tenga una pena privativa de la libertad del derecho procesal también propugna o
de por lo menos 8 años, sin importar el delito. Ya defiende y nos demuestra el hecho de que todo
sea que la condena sea absolutoria o procedimiento judicial o administrativo siempre
condenatoria. Si un delito tiene pena de multa no tiene que estar iluminado por la seguridad
hay interés para recurrir en casación. jurídica, que desde el punto de vista procesal es
igual a previsibilidad de los actos procesales.
En materia contenciosa no hay casación, este
recurso es sólo de la Jurisdicción ordinaria. El
término es de 15 días después de notificada la Cada acto procesal tiene su antecedente y su
sentencia de segunda instancia. consecuente, porque la respectiva norma
procesal previamente ha diseñado cada una de
las etapas, cada requisito, cada momento de ese
2. Recurso de revisión procedimiento judicial.

Ejemplo: Una demanda como acto procesal,


La finalidad es retirar el sello de cosa juzgada de permite prever las reacciones del juez al
una sentencia que ya está en firme. Sucede presentar una demanda, cuando se presenta una
porque surgió o apareció una prueba nueva que demanda se pueden proyectar 3 posibilidades
si se hubiese valorado ante los jueces de instancia respecto de la misma:
la decisión hubiera sido contraria. Siempre gira en
torno a una prueba nueva que lleva a que una  Que la rechacen
decisión judicial en firme cambie totalmente su  Que la inadmitan
sentido. La revisión procede contra cualquier  Que la admitan
sentencia que esté en firme, inclusive de jueces
municipales o del circuito. La revisión tiene las
etapas de un proceso declarativo y en esta sí se Que me rechacen la demanda
valoran pruebas, no tiene interés para recurrir.
Para interponer este recurso hay entre 2 o 5 años El consecuente del rechazo es el archivo del
de términos luego de notificada la sentencia. proceso (este archivo no hace tránsito a cosa
Revisión sí hay en todas las áreas del derecho. juzgada pues no se ha dirimido ningún litigio), y
se rechaza por unas causales taxativas del código
general del proceso como tiempos de
6 Dinamismo prescripción.

Todos los actos procesales que conforman un


procedimiento ya sea judicial o administrativo,
La inadmisión de la demanda luego que haya podido notificar al demandado o
que no lo haya podido notificar.
El consecuente de la inadmisión (el juez luego de
estudiar formalmente la demanda, concluye que  Si no se notificó, el juez le designa un
los requisitos no se cumplen entonces le dice al abogado de oficio que sí se va a notificar.
demandante que subsane la demanda, que le
faltan X requisitos para que este los aporte) es  Si el demandado está notificado, se proyecta
que el juez da 5 días para subsanar, corregir, otro acto procesal, el traslado para contestar
reparar los errores en que se haya incurrido en la la demanda cuyo término dependerá del tipo
demanda. de proceso, aquí vislumbramos 2
posibilidades, que contestó o no contestó,:
 Al final de esos 5 días, si el demandante no
subsanó, se rechaza la demanda y se archiva.
o si no contestó es un contumaz o rebelde,
 Si el demandante sí subsana eso nos de estas 2 posibilidades se proyecta un
proyecta el siguiente acto procesal que es la único acto procesal, una audiencia inicial,
admisión de la demanda. después de celebrada se proyecta la
audiencia de instrucción y juzgamiento,
Admisión de la demanda después se proyecta la sentencia y
después se proyectan los recursos, etc.
El consecuente de esta admisión es la
notificación al demandado, puede preverse

Entre más previsible sea un proceso judicial, más procesales nos vamos a encontrar en el
respetuoso es del debido proceso, y a esto es a lo ordenamiento jurídico. Frente a este tema de la
que apunta el dinamismo del derecho procesal. norma procesal y con el fin de saber si estamos
frente a una norma procesal o si estamos frente a
Cuando la cadena de antecedentes y una norma sustancial, lo primero que se debe
consecuentes se rompe, eso da lugar a nulidad. tener en cuenta es que el simple criterio de la
ubicación de la norma, no nos va a dar la certeza
de si estamos frente a una norma procedimental
14-Mar-2018 o si estamos frente una norma sustancial.

¿QUÉ ES LA NORMA PROCESAL Y CÓMO Es decir, estamos tratando de mostrar que, en los
DISTINGUIRLA DE LAS NORMAS SUSTANCIALES? códigos de procedimiento hay normas
sustanciales y en los códigos sustanciales hay
Vamos a empezar a ver los tipos de normas normas de procedimiento. Por ello, no se puede
procesales que hay y qué tipos de normas decir tajantemente que todo lo que está en el
Código General del Proceso, por ejemplo, es una garantía sustancial, que el idioma oficial de
procesal. O que todo lo que está en el código de los trámites procesales sea el español.
procedimiento penal es procesal. O viceversa,
que todo lo que está en el Código Civil, son Normas procesales dentro
normas sustanciales y que todo lo que está en el de código sustanciales
Código del Comercio o en el Código Sustantivo
del Trabajo, son igualmente normas procesales. Y si nos vamos a códigos sustanciales, allí nos
Lo que se abordó frente al dinamismo nos ayuda vamos a encontrar ejemplos de normas
mucho para distinguir entre normas sustanciales procesales.
y normas procesales, porque eso nos adelanta a
un tipo de normas que ya se mencionaron. Por ejemplo, en el Código Civil hay una norma
que indica que si el demandado una vez
Y otra premisa que tenemos que tener muy clara notificado de la demanda en su contra paga
es que al derecho procesal no le interesa regular dentro de las 24 horas siguientes lo que se le está
supuestos de hecho y consecuencias jurídicas. demandando, ello no general lugar a condena en
Desde el primer semestre se conoce la estructura costas y agencias en derecho. Eso es una norma
de la norma sustancial. Es decir, según Kelsen, procesal.
una norma jurídica tiene un supuesto de hecho y
una consecuencia o prestación y una cópula o O de pronto, han oído hablar del procedimiento
elemento que une a lo uno con lo otro. En el de pago por conciliación judicial de la liquidación
derecho procesal no vamos a tener esas de los trabajadores, que no la quieren recibir y
características. Para nosotros y para efectos que es el caso de la empresa que paga la
prácticos de que nos sea más fácil de entender, liquidación por cheques o en efectivo y como no
vamos a tener tres tipos de normas procesales: se tiene una cuenta de nómina para consignarse
directamente al trabajador, entonces se genera
TIPOS DE NORMAS PROCESALES un problema. El Código sustantivo del trabajo en
uno de sus artículos reglamenta el procedimiento
1. Orgánicas para el pago de la conciliación judicial. Y esto se
2. De conducta trata de una norma procesal dentro de un código
3. Propiamente dichas (o normas típicamente sustancial.
procesales)
En el Código Penal, al final de la parte general, se
tiene el artículo 99 que regula lo relativo al
Típicamente esos son los tres tipos de normas comiso, que es el procedimiento que debe
procesales con las cuales nos vamos a encontrar adelantarse cuando por virtud de la comisión de
con independencia de que estemos en uno u otro una conducta punible, hay que retener bienes
código (sustancial-procesal). muebles o inmuebles que tengan que ver con la
comisión de ese delito. Esas también son normas
Normas sustanciales dentro procesales dentro de un código sustancial.
de códigos procesales
Es por ello entonces, que el solo criterio de la
De pronto si hemos tenido la oportunidad de ubicación de la norma no es fiable. Qué nos va a
mirar un código de procedimiento penal o un ayudar a distinguir entre normas procesales y
código general del proceso, se tiene un primer normas sustanciales? La triple clasificación
título o un primer capítulo que se denomina de enunciada previamente.
los derechos y garantías dentro del proceso. Esos
derechos y garantías son normas sustanciales.
1. Orgánicas
Por ejemplo, tener derecho a un defensor técnico
o a un abogado como defensor técnico o tener
derecho a la segunda instancia o por ejemplo a la Son las normas encargadas de regular la
publicidad de los bancos procesales. También es competencia de los jueces, de regular los
“factores de competencia”, que son las reglas
legales que le dicen a los jueces que litigios puede obligación de mayor importancia para todo juez,
conocer, dirimir o resolver. es sustentar o motivar sus decisiones, que de no
hacerlo se puede ganar un proceso disciplinario o
la destitución del cargo. Entre las obligaciones
Estas normas de competencia son las que para las partes intervinientes están guardar y
explican o justifican porqué hay jueces conservar el decoro el respeto y la majestad de la
municipales, porqué hay jueces de circuito, Administración de Justicia, evitando lanzar
porqué hay tribunales. Y estas normas son las ataques personales contra el juez o contra las
que le dicen a cada uno de los jueces qué asuntos partes en la audiencia, que de no cumplirse
pueden conocer, en relación a varias reglas, como implica una sanción monetaria, que la persona
por ejemplo la cuantía, la materia (civil, penal), la sea retirada del recinto judicial o inclusive hasta
calidad de las partes, etc. Estas normas orgánicas se le puede aplicar un arresto. en las audiencias
también nos dicen qué litigios o controversias penales ustedes van al ver que al juez lo
tienen o no apelación. Estas normas son las más acompaña no solamente el secretario o el
fáciles de identificar, ya que todo código de asistente sino también un custodio, que es este
procedimiento tiene un capítulo dedicado agente de la Policía Nacional para hacer
exclusivamente a las normas de competencia y a precisamente efectivas esas medidas
las normas de Jurisdicción. Allí se encontrará un disciplinarias. Por ejemplo el deber del juez de
título “De la Jurisdicción y competencia”. Todo lo declararse impedido si está cumpliendo con una
que se encuentre dentro de ese capítulo del causal de impedimento
código, son normas procesales orgánicas, porque
lo único que hacen es decir las competencias de Facultades procesales, hace referencia a los actos
cada uno de los jueces (de circuito, municipales) y procesales que por ser voluntarios y
desarrolla las reglas de los denominados factores discrecionales, el no cumplimiento de la facultad
de competencia. no genera ninguna consecuencia o sanción
porque que son a criterio del juez o de la parte
intervinientes. Por ejemplo los alegatos de
2. De conducta procesal conclusión son una facultad procesal. El elegir los
diversos medios de prueba también es una
facultad (elegir si aporto peritos, documentos o
Estas normas regulan la conducta o el testigos). Para el juez decretar pruebas de oficio
comportamiento del juez, las partes e también es una facultad, así como interponer
intervinientes dentro de un proceso a través de recursos o impugnar también es una facultad
tres situaciones o conductas procesales: procesal porque yo puedo apelar o no, yo puedo
interponer recurso de reposición uno
1. Obligaciones procesales dependiendo de las estrategias que yo tenga en
2. Facultades mente, dependiendo del interés del cliente. Por
3. Cargas procesales eso es optativo o voluntario, de tal forma que si
yo no recurro la decisión queda tal cual me fue
1. Obligaciones procesales, éstas se refieren a notificada.
los actos procesales que de no realizarse ya sea
por el juez o por las partes, tendrá como
consecuencia la aplicación de una sanción, que Cargas procesales, de las situaciones procesales
puede ser pecuniaria o incluso un arresto. es la más relevante. La carga procesal es un acto
procesal que de no cumplirse genera para la
Un ejemplo muy claro de una obligación procesal parte que no satisfizo la carga una desventaja
es cumplir o acatar las decisiones de los jueces procesal, que se entiende como una posibilidad
tanto de autos como de sentencias. Otro ejemplo de terminar la sentencia así sea desfavorable
es el desacato en las acciones de tutela. Si se es para esa parte. Ya se mencionaba en clases
el representante legal y no se cumple con el fallo anteriores que la principal carga que las partes
de tutela será sancionado con una multa y si es tienen un proceso judicial, es la carga de la
del caso aplica el arresto de 48 horas prueba. Ningún código de procedimiento, penal
dependiendo de la magnitud del asunto. Una civil, laboral y de ninguna especialidad obliga a las
partes a probar. Qué pasa si yo demando una Son el grueso de las normas que conforman los
responsabilidad civil extra contractual o qué pasa códigos de procedimiento.
si yo acuso a x persona por el delito de homicidio
y si no cumplo con la carga de la prueba, ocurre
que la sentencia final va a ser favorable a la otra Ejemplo: entre las normas que regulan
parte. procedimientos están aquellas que se realizaron
en el ejercicio del proceso declarativo verbal del
Otra carga procesal importante para el código general del proceso y el procedimiento
demandante es la de vincular al demandado al ordinario del código de procedimiento penal. Las
proceso, lo cual se hace mandando la citación normas que regulan términos procesales son
para notificación personal. La desventaja procesal también normas esencialmente procesales, así
que se obtiene si no cumplimos con vincular al como las normas que regulan los recursos, las
demandado, es que el juez nos aplica una figura normas que definen cómo se desarrollan las
de terminación del proceso que se llama audiencias (inicial, de instrucción y juzgamiento,
desistimiento tácito. Ningún código le dice al de imputación, de juicio oral, la preparatoria,
demandante, que es su obligación vincular al etc.), todo lo que tenga que ver con pruebas
demandado, pero si no lo hace genera esa (valoración, realización y práctica de pruebas), es
consecuencia desfavorable. decir, cómo se realiza un testimonio, cómo se
realiza un interrogatorio de partes, un contra
Frente a los recursos también vimos la carga de la interrogatorio, cómo se valoran documentos.
sustentación respecto al recurso, que de no
hacerse es declarado desierto. La no Por ejemplo en materia civil, en el interrogatorio
sustentación o deficiente sustentación se de parte hay una limitación de máximo 20
entiende como el abandono del trámite o como preguntas. Porque si el juez permite que en el
el desistimiento del recurso. interrogatorio de parte se hagan más preguntas
de las que la ley estipula, en acto procesal se
En síntesis, las partes en los actos procesales torna viciado, irregular, porque ya no cumple con
realizan bien sea obligaciones procesales, la forma procesal o en otras palabras no cumple
facultades procesales o cargas procesales. Es con los requisitos de eficacia y validez.
decir, son patrones de conducta que el respectivo
código de la norma procesal le asigna a cada una Para no quedarnos con la estructura típica de
de las partes intervinientes. toda la vida, del supuesto de hecho y la
consecuencia o prestación con la cosa, la mejor
forma de identificar una norma procesal es miras
3. Procesales propiamente dichas si encaja en alguna de las tres categorías
previamente vistas.

Estas normas se denominan también típicamente APLICACIÓN DE LA NORMA PROCESAL EN EL


procesales y son las que regulan los requisitos de TIEMPO Y EN EL ESPACIO
eficacia y validez de los actos procesales. Son las
normas que transmiten ese movimiento o ¿Cómo se aplica la norma procesal
dinamismo que ya se ha explicado con en EL TIEMPO?
anterioridad.
Según el tiempo, partimos de la regla general de
Esta es la típica norma que desde un principio se la irretroactividad, es decir, comienza a surtir
ha dicho que está redactada al estilo de lista de efectos hacia el futuro a partir de su entrada en
mercado. Es decir, que dice que para un acto vigencia.
procesal X, hay que cumplir con determinados
requisitos. O que para el desarrollo de la Ejemplo: si había una ley X y posteriormente
audiencia inicial 1. La conciliación, 2. Excepciones se promulga la ley Z, la ley nueva (ley Z)
previas, 3. Saneamiento y fijación del litigio y y así empieza a surtir efectos a partir de su entrada
sucesivamente. en vigencia. De manera tal que esa ley Z
nueva no se va a devolver al pasado para
regular asuntos que estaban regulados por la vigencia de esa norma X, es decir, no los
ley X. tocamos, no los removemos, no los
reabrimos para adecuarlos a alguna norma.
Esta regla general se va a aplicar no sólo en el
derecho procesal sino en el ordenamiento 3. Procesos que están en curso y que en
jurídico en general. Pero muchas veces las desarrollo de ese procedimiento, se profiere
normas retroactivas generan caos. En materia una ley que deroga la ley con la cual se había
procesal no hay favorabilidad como si existe en iniciado. Esta situación nos lleva al escenario
materia sustancial. del Tránsito Legislativo.

Tránsito Legislativo ¿Cómo se resuelve el


Tránsito Legislativo?
Sin embargo puede ocurrir la siguiente
circunstancia. Hoy 14 de marzo de 2018 entra en 1. Ultraactividad: La ley que empieza, termina
vigencia la ley Z, pero antes de esta ley venían en 2. Transición: Según etapa del proceso
curso varios procesos judiciales que iniciaron bajo 3. Fecha de corte fatal
la ley X, pero que en el desarrollo de su
procedimiento llega la nueva ley Z. la pregunta
que surge es como saber qué ley se aplica (la 1. Ultraactividad
nueva o la anterior) y esto es lo que se conoce
como Tránsito Legislativo Procesal o Tránsito de Significa que la ley derogada, no obstante estar
Leyes Procesales. ya muerta jurídicamente, sigue surtiendo sus
efectos, respecto de los expedientes o procesos
El tránsito legislativo procesal es lo que ocurre que se iniciaron bajo su vigencia. La
cuando en el transcurso de un proceso se Ultraactividad implica que los procesos iniciados
profiere una ley procesal (sea un nuevo código, bajo la vigencia de la norma derogada (la ley X)
sea una reforma al código actual) que deroga la siguen desarrollándose bajo la vigencia de esa
norma inicial bajo la cual comenzó el trámite de norma X derogada, no obstante que esta norma X
ese proceso. esté por fuera del ordenamiento jurídico.

Tránsito legislativo siempre implica que ante un En razón de que la norma procesal es neutra, es
procedimiento judicial o administrativo, ese avalorativa, ésta no es ni mejor ni peor. El
procedimiento inicial que comenzó bajo derecho procesal únicamente es el instrumento o
determinada ley en el desarrollo del vehículo para dirimir litigios. Es decir, el
procedimiento se profiere una nueva ley que instrumento por sí solo no va a incidir en que la
deroga la ley anterior. sentencia sea o no favorable para una u otra
parte. Por eso jurídicamente hablando, no se
Esto nos lleva a distinguir tres situaciones: puede hacer un juicio de valor y decir que la ley
anterior es mejor que la posterior o viceversa.
1. Procesos que aún no se han iniciado Esto para poder evitar poner a las partes y sobre
2. Procesos que ya culminaron todo a los jueces a hacer juicios de valor respecto
3. Procesos que están en curso de la favorabilidad de las normas procesales.

1. Procesos que aún no se han iniciado, en los La ultraactividad se resume así: Con la misma ley
cuales se aplica la norma procesal que esté procesal que empiezo, con esa misma ley
vigente al momento de iniciar el proceso, procesal termino, esto para efectos de evitar
que sería en este caso la norma X. traumatismos en el desarrollo de los
procedimientos.
2. Procesos que ya culminaron o que ya están
en firme, en los cuales en razón del principio
de la seguridad jurídica y de la conservación 2. Régimen de transición del Código
de los actos procesales, se dejan con la Según la etapa del proceso
una fecha de corte fatal de obligación de
Sin embargo, también puede ocurrir que la nueva cumplimiento.
norma procesal imponga en sus artículos finales
un determinado régimen de transición. Es decir, Ejemplo: La ley 906 de 2004 (Código de
que dependiendo de la etapa en la cual se Procedimiento Penal) en donde se indica que:
encuentre el proceso, el legislador puede decir
que si está en cierta etapa continúelo con la ley “los hechos ocurridos con antelación al
vieja o si está en otra etapa, deje lo que se hizo primero de febrero de 2008 se resolverán
con la ley vieja intacto y de ahí en adelante con la ley vieja (ley 600 de 2000).
continúe con la ley nueva. Eso lo hizo el CGP, el
cual dice lo siguiente: Y los hechos ocurridos desde el primero de
febrero de 2008 en adelante, se
“si en los expedientes o procesos iniciados investigarán y se resolverán con la ley 906
bajo la ley anterior ya hay decreto de de 2004”.
pruebas, entonces esos expedientes o
procesos se terminan de tramitar con la ley Pero igualmente, esto no lo dice el juez sino el
antigua. legislador. La ley 600 de 2000, es la ley del
proceso penal escrito inicialmente.
En caso contrario, si en esos procesos
nuevos que se iniciaron con la ley vieja Esto mismo hizo también el legislador respecto
todavía no hay decreto de pruebas, del Código Contencioso Administrativo y lo
entonces deje la actuación que adelantó último que se tiene es la ley 1437 de 2011, que
con la ley vieja intacta y de ahí en adelante dice que:
aplica la norma nueva del CGP”.
“los procesos iniciados hasta el 30 de
Pero eso no lo dice el juez sino el Legislador. junio de 2012, se terminarán de resolver
Porque hay otros aspectos en los cuales la norma con el Código Contencioso anterior.
vieja y la norma nueva sí son compatibles, pero
esa decisión nunca queda en cabeza ni de las Y los procesos contenciosos administra-
partes ni del juez. El legislador expresamente lo tivos nuevos que se interpongan a partir
manifiesta. del primero de julio de 2012, se
resolverán con el Código Contencioso
Entonces, para resolver el tránsito legislativo ya Administrativo con la fecha del corte fatal
hemos visto 2 reglas: que pone el respectivo código”.

1. Con la ley que empiezo, con esa misma ley Esto es algo similar a lo que se decía en penal. A
termino (Ultracctividad). manera de ejemplo de lo Contencioso
Administrativo, se tiene que:
2. El régimen de transición que traiga el
respectivo código. Es decir, que depende de la Las demandas que se interpongan antes
etapa del proceso que el código dice. Hasta aquí del 1 de julio de 2012, aplicarán la ley
llega el fin de lo viejo y de ahí en adelante me vieja del Código Contencioso
aplica la norma nueva. O dependiendo de la Administrativo.
etapa donde se encuentre, ya termino todo el
proceso con la ley vieja. Y Las demandas que se interpongan a
partir del 1 de julio de 2012, se
tramitarán con el nuevo código
3. Fecha de corte fatal Contencioso Administrativo.

Este tercer criterio es el que se aplicó para el Nuevamente es importante resaltar que nunca
Proceso Penal y para el Proceso Contencioso queda a criterio de las partes sino del legislador.
Administrativo. Este criterio hace referencia a
En materia procesal no hay principio de Contencioso Administrativo) que es la Ley 1437
favorabilidad ya que los jueces usarían a su de 2011.
arbitrio la ley que quieran, se sometería a los
justiciables a la inseguridad jurídica; Y en materia laboral, primero se tenía la Ley 711
sustancialmente sí hay mucha favorabilidad. No de 2002 y la última reforma es la Ley 1149 de
hay ni conveniencia que está en el derecho 2007. Como ha pasado tanto tiempo, todos los
privado o lo que existe en Seguridad Social que es jueces en laboral siguen los procesos con la Ley
el principio de la condición + beneficios. Todo ello 1149. La diferencia es que con la ley vieja el
es para garantizar la naturaleza imperativa y de proceso era de 4 audiencias y ahora quedó de 2
orden público de la norma procesal. Para que audiencias.
entonces los juzgados no empiecen a hacer de los
procedimientos una colcha de retazos. Para evitar Decidir qué norma aplicar no es criterio del juez
la discrecionalidad judicial frente al esqueleto de ni de las partes NUNCA, sino del legislador
los procesos. procesal. En materia procesal no hay principio de
favorabilidad ya que los jueces usarían a su
Tránsito legislativo en las áreas del derecho arbitrio la ley que quieran, se sometería a los
justiciables a la inseguridad jurídica;
En este momento, prácticamente en todas las sustancialmente sí hay mucha favorabilidad. En
áreas procesales estamos en tránsito legislativo, las normas procesales no hay juicios de valor, el
salvo en materia laboral. procedimiento ha de ser un simple instrumento,
no puedo hacer juicios de valor, la norma
Hay tránsito legislativo en materia Civil, entre el procesal no es ni buena ni mala ni comparable la
CGP y el código de procedimiento civil y toda su nueva respecto de la vieja.
colcha de retazos de reformas. Es decir, están
vigentes al mismo tiempo el CGP y el código de Retroactividad, implica que una norma más
procedimiento civil para esos procesos que se favorable posterior sea aplicada a una
iniciaron con anterioridad a la entrada en eventualidad anterior a la entrada en vigencia de
vigencia del CGP, el cual entró en vigencia el 1 de esta norma. Esta retroactividad no aplica en
enero de 2016. Entonces en esta fecha de corte materia procesal.
nosotros tenemos que entrar a mirar si para el 31
de diciembre ese proceso ya tenía pruebas Retrospectividad, una ley nueva se devuelve al
decretadas cuya conclusión sería que sigue con la pasado, a resolver asuntos que no estaban
norma vieja, si para el 31 de diciembre ese legislados, llenan el vacío que había
proceso no tenía pruebas decretadas, este anteriormente, por ejemplo el caso de Plazas
seguirían con el CGP. Vega, juzgado por un delito que no existía para
los hechos. No existe retrospectividad en la
En materia Penal, igualmente hay tránsito norma procesal, toda vez que siempre hay una
legislativo porque están vigentes al mismo norma procesal vigente.
tiempo la Ley 600 de 2000 que es el proceso
penal inquisitivo escrito y la Ley 906 de 2004 que
es el sistema penal acusatorio. Éste último se fue ¿Cómo se aplica la norma procesal
incorporando gradualmente en el país hasta que en EL ESPACIO?
en enero de 2008 se incorporó en todo el
territorio. Por el volumen de litigios, hay ley 600
por lo menos para otros 15 años porque hay Implica saber qué norma procesal aplica para
muchos expedientes que se iniciaron a más resolver un determinado litigio. Y para eso vamos
tardar el 31 de diciembre de 2007. a acudir a un aforismo latino que es el de la lex
fori o ley del fuero, que significa que la norma
En materia Contencioso Administrativa, procesal aplicable para un litigio es la norma
igualmente está vigente de manera interactiva el procesal local del lugar donde se haya
Código Contencioso Administrativo de 1984 y presentado la demanda. Parece obvio pero se
está vigente también el CPACA (Código de pone de manifiesto porque cuando hay
Procedimiento Administrativo y de lo controversias judiciales, contractuales entre
multinacionales con componentes internacio- 3. De naturaleza instrumental
nales, muchas veces en esos contratos 4. Prestacional
internacionales se pactan cláusulas
Jurisdiccionales que dicen que cualquier
controversia o litigio será resuelto por los 1. Es un derecho Fundamental
tribunales de X o Y país. Eso funciona siempre y
cuando la demanda sea presentada en ese X o Y Al debido proceso le aplican los 3 criterios que
país. Pero si la demanda se presenta en la nos definen cuando un derecho es fundamental:
Alpujarra en el segundo piso de apoyo judicial,
esa demanda la vamos a resolver con las normas a) Está consagrado en la Constitución
procesales colombianas o locales nuestras. De b) Hace parte del bloque de constitucionalidad
manera tal que el demandado el día de mañana c) Es inseparable a la esencia humana
no pude invocar una especie de falta de
competencia porque le están aplicando el
procedimiento nacional colombiano, porque el a) Está consagrado en la Constitución
contrato dice que tiene que aplicársele el
procedimiento civil alemán, francés, etc. Es de Se puede hablar de la fundamentalidad del
anotar que la respectiva norma procesal se aplica derecho al debido proceso desde un punto de
es de acuerdo al lugar donde se haya presentado vista meramente formal. Y se dice que es un
la demanda y no al lugar donde hayan ocurrido criterio formal porque la Constitución
los hechos. expresamente consagra el debido proceso como
un derecho fundamental (artículo 29). Este
Si se trata de un conflicto entre partes nacionales artículo hace parte de la denominada parte
no se presenta ningún problema. La dificultad dogmática de la Constitución.
viene cuando se trata de controversias derivados
de contratos internacionales o donde una de las El debido proceso además es un derecho
partes sea por ejemplo una persona jurídica o fundamental de aplicación inmediata, es decir,
entidad extra. Así como se presenta en las que para aplicar el artículo 29 no se tiene que
formas de contratos de venta de acciones de esperar a que el legislador lo reglamente, como
multinacionales en donde se ponen muchas veces ocurre con otros derechos. Sin embargo, uno de
cláusulas de exclusión Jurisdiccionales en las los derechos más reglamentados es el debido
cuales se indica que cualquier conflicto o proceso y esta reglamentación se observa en los
diferencia será resuelta por los tribunales del códigos de procedimiento. En este sentido, el
Estado de Nueva York en USA. Esto funciona artículo 29 se puede aplicar directamente como
siempre y cuando presenten la demanda allá, el artículo de la vida, o el de la libertad personal o
pero si se presenta la demanda en Colombia, la el derecho de petición, es decir, no hay que
norma procesal que se va a aplicar para resolver esperar a que legislador diga cómo se aplica ese
ese litigio va a ser la norma procesal colombiana. artículo. Contrario a lo que sucede con el
Ya distinto es el tema sustancial porque hay por derecho fundamental a la educación o a la
ejemplo tratados internacionales que regulan el vivienda o a la seguridad social, que en esos sí se
contrato internacional de compraventa, pero requiere ya una regulación expresa por parte del
para el procedimiento, el vehículo es la aplicación legislador.
de la norma nacional.
b) Hace parte del bloque de constitucionalidad
02-Abr-2018
El debido proceso también hace parte del bloque
EL DEBIDO PROCESO de constitucionalidad lo que significa que ha sido
ratificado y está incluido en la mayoría de
Características del debido proceso tratados internacionales.

Es un derecho Por qué existe este criterio? Porque si el Estado


1. Fundamental internamente no regula un derecho fundamental
2. Complejo de éstos, pero si el derecho está consagrado en
un tratado internacional de Derechos Humanos, autoridades Jurisdiccionales sino que se aplica
políticos, civiles, económicos y culturales, en también ante autoridades administrativas o
virtud del bloque de Constitucionalidad se sabe incluso ante particulares.
que ese tratado hace parte de la legislación
interna. Es decir, siempre vamos a encontrar Es un derecho complejo
reglamentación del debido proceso también a
nivel de tratados internacionales, aunque no se Lo que se quiere significar es que el debido
habla expresamente del debido proceso sino que proceso no es una unidad jurídica sino que es la
se habla de garantías judiciales, pero hace sumatoria de múltiples garantías judiciales que
referencia a la misma garantía. tradicionalmente se estudiaban por separado.

c) Es inseparable a la esencia humana


Es un derecho de naturaleza instrumental
Este tercer criterio (material) nos sustenta
también la idea de la fundamentalidad del debido Al igual que el derecho procesal, el debido
proceso. En virtud de que el derecho al debido proceso por sí solo es inocuo, es vacío. Yo puedo
proceso es consustancial, es inherente, es acudir al debido proceso, solo cuando considero
inseparable del ser humano, como lo son la vida, que estoy ante una actuación arbitraria e ilegal.
la libertad y la dignidad humana. Lo que tengo que hacer es contrastar esa
actuación frente a la regulación del debido
No se puede concebir un ser humano que esté proceso. Mientras no se nos transgredan
abstraído del ámbito de protección del debido derechos, el debido proceso está en un estado
proceso. Y se acude a este tercer criterio porque potencial. Sólo busca que haya unas condiciones
muchos derechos fundamentales han surgido de de legalidad, igualdad y justicia mínimas para
esta posibilidad de interpretación. Por ejemplo: alcanzar la sentencia de fondo o el acto
la Constitución en ninguna parte dice que el administrativo. Debemos partir de un litigio para
derecho al agua es fundamental, pero se ha aplicar este debido proceso.
entendido que el acceso al agua es inherente o
consustancial a la vida misma y por eso se le da Es un derecho prestacional
esa categoría de derecho fundamental. Lo mismo
pasa con la dignidad humana, que tampoco Recordarán que los derechos de primera
aparece en ninguna parte de la Constitución, pero generación eran redactados al estilo de una
por ese carácter de inseparabilidad de la esencia prohibición o abstención de parte del Estado en
humana por eso se le da ese carácter de el sentido de no privar de la libertad a las
fundamental. Y lo mismo sucede con el debido personas, no privar arbitrariamente de la vida a
proceso y es importante mencionarlo porque de los ciudadanos, etc. Con el debido proceso no
pronto el día de mañana si estuviéramos en un solo basta con que el Estado omita realizar
Estado donde no existiera regulación del debido acciones para no vulnerar los derechos de las
proceso, por el solo hecho de pertenecer a la personas, sino que el Estado para garantizar el
especie humana ya se catalogaría como debido proceso tiene que ejecutar acciones
fundamental. Esto tiene como consecuencia que materiales concretas, visibles, ostensibles por los
el debido proceso se pueda hacer efectivo de sentidos. Es decir, no basta la simple regulación
manera directa. Por ejemplo a través del habeas del debido proceso a nivel constitucional o nivel
corpus porque yo puedo ser privado ilícitamente legal sino que adicionalmente el Estado tiene que
de la libertad afectando como derecho adelantar acciones materiales que van más allá
principalísimo la libertad, pero esta privación se de una simple prohibición o abstención para que
presenta a través de una violación al debido el derecho se materialice como tal. Y eso es lo
proceso, por decir algo cuando capturan a una que implica que el debido proceso sea un
persona con base en una orden judicial derecho prestacional porque le implica al Estado
inexistente. una obligación de hacer. Mientras que en los
derechos de primera generación implican para el
Otro aspecto que se debe concluir es que el Estado un no hacer.
debido proceso no aplica solamente ante
Lo anterior se entiende por ejemplo con el  Debido Proceso Procesal
derecho a la salud. La Constitución dice que  Debido Proceso Sustancial
todos tenemos derecho a la salud, el cual es un
derecho fundamental. Pero por el solo hecho de
que esté escrito en el papel de la Constitución, no El Debido Proceso Procesal, son esa serie de
quiere decir entonces que automáticamente garantías tales como imparcialidad del juez,
todos los ciudadanos vayan a gozar de una buena independencia del juez, juez natural, legalidad de
salud. El Estado para cumplir con ello tiene por las formas, contradicción, publicidad, entre otras.
ejemplo que construir hospitales, establecer una Es decir, la garantías que conforman ese todo que
red hospitalaria, establecer un sistema de es el debido proceso.
seguridad en salud para acceder a todas las
tecnologías propias de la salud. El Debido Proceso Sustancial, este representa un
mayor impacto jurídico y se entiende como una
Lo mismo ocurre con el debido proceso, ya que garantía judicial que hace parte fundamental del
no basta con que el artículo 29 diga que tenemos debido proceso y es que es única y
derecho a un número X de garantías judiciales, exclusivamente el juez el que puede restringir o
sino que adicionalmente a ello, el Estado tiene limitar los derechos fundamentales de una
que materializar las mismas. Y debe hacerlo persona en particular. En otras palabras, no
poniendo en marcha toda una infraestructura, puede el poder ejecutivo, la Administración
poner en marcha mínimamente un aparato Pública limitar o restringir derechos
judicial, dotando a los despachos judiciales con el fundamentales a personas de manera
personal idóneo mínimo, pagando salarios a los indiscriminada, a modo general o colectivo o
jueces y funcionarios judiciales, capacitándolos, abierto. El único que puede hacer eso es el
atendiendo la demanda de justicia. Legislador y el único que lo puede hacer sobre
personas con nombre, apellido, número de
Un aspecto que confirma el carácter prestacional cédula y dirección es un juez de la República.
del debido proceso es el de la gratuidad, que
tiene que ver con la falta de cobro al acceso de Ese debido proceso sustancial se retomará en
justicia para presentar una demanda, una tutela. procesal penal y es lo que los penalistas llaman
En este sentido, el Estado asume gran parte de cláusula de reserva Jurisdiccional. Aquí el
los gastos para acceder al aparato de justicia. término de reserva no hace referencia a que el
procedimiento sea secreto o con que las partes
no conozcan el expediente por ejemplo. La
Surgimiento de la idea del Debido Proceso cláusula de reserva Jurisdiccional significa que le
está reservado únicamente a los jueces la
El primer momento en el que se empieza a hablar facultad o el poder de limitar o restringir los
del debido proceso es en la Carta Magna de 1215, derechos fundamentales de una persona en
que para el derecho constitucional tiene una gran particular (nombre y apellido). O en
importancia. Hasta este momento el poder contrasentido, la Administración Pública no lo
judicial y ejecutivo estaba en la cabeza del rey y puede hacer a modo genérico o a modo abierto.
para controlar esto los nobles le hacen pactar al
rey que se consagrara ese debido proceso que El único que puede limitar derechos
consistía en que la nobleza sólo podía ser juzgada fundamentales a nivel macro es el Legislador.
por sus pares y en base a lo que estuviese Esto nos lleva a concluir porque en un Estado de
previamente en la ley. Derecho, el funcionario público más poderoso no
es el presidente o el primer ministro, ni el
El derecho anglosajón divide el debido proceso en comandante general de las fuerzas armadas, ni el
un debido proceso procesal y en un debido alcalde, ni el gobernador sino que es un Juez.
proceso sustancial. Porque el juez nos puede invadir el domicilio. El
juez nos puede privar de nuestra libertad o de
nuestro patrimonio. El presidente por ejemplo
Due Process of Law no tiene esas facultades en un Estado de
Derecho. No necesariamente tiene que ser un
juez de alto rango. El juez de Abriaquí Antioquia formalidades o ritualidades del procedimiento
en cualquier momento simplemente puede típicos de cada proceso.
autorizar una interceptación de comunicaciones a
cualquiera, en razón de esa función judicial. Por La legalidad del juez está conformada por las
eso es que nuestro sistema penal le hace tanto siguientes garantías:
énfasis a la figura del juez de control de garantías,
para que sea única y exclusivamente un juez el  la exclusividad de la Jurisdicción
que revise si la privación o limitación de derechos  el Juez Natural
fundamentales de un indiciado o de un imputado  el juez imparcial
respeta las reglas legales. Tampoco tiene poder  el juez independiente
la Fiscalía, porque todo lo que ésta hace lo audita
un juez de la República.
Exclusividad de la Jurisdicción
Por ello se considera siempre que en Estado de
derecho de Derecho el funcionario más poderoso En virtud de esta garantía sólo pueden
es un Juez de la República, tanto así que administrar justicia o ejercer la función
destituye al Presidente. Como pasó en Guatemala Jurisdiccional, las personas y las entidades que la
que por un asunto de corrupción destituyeron Constitución expresamente autorice.
judicialmente al Presidente. Por las razones
expuestas, un régimen dictatorial lo primero que Esto nos está queriendo decir que la única fuente
permea no es el Ejército sino el Poder Judicial. en un Estado de Derecho es la Constitución. De
Porque el funcionario ejecutivo que tenga el manera tal que si una persona se da a la función
poder judicial en su bolsillo, puede hacer lo que de administrar justicia y no está en el listado que
literalmente “le dé la gana”. indica la Constitución, esa persona está
incurriendo en un delito que se llama usurpación
de la Jurisdicción.
Vamos a hablar del debido proceso a partir de
dos grandes principios macro: La Jurisdicción se entiende como la facultad
exclusiva y soberana del Estado de administrar
● Legalidad del juez justicia y tal facultad proviene precisamente de la
● Legalidad de la audiencia constitución, encontrándose la fuente de la
Jurisdicción en el artículo 116 de la misma. Aquí
se encuentran los sujetos o entidades que
pueden administrar justicia.
1 Legalidad del juez

Ese elenco de personas o entidades las vamos a


Con la legalidad del Juez nos referimos a las separar en dos grupos:
condiciones personales e institucionales que el
juez debe respetar para que su actuación esté en a) Excluyentes Jurisdiccionales
el marco del debido proceso. b) Equivalentes Jurisdiccionales

Es decir la legalidad del juez mira es al juez como


persona de carne y hueso las condiciones a) Excluyentes Jurisdiccionales
personales que él debe respetar y también una
serie de condiciones institucionales que él como
juez o magistrado debe igualmente seguir. Y en ARTICULO 116. Modificado por el art. 1, Acto
cambio la legalidad de la audiencia, pone el Legislativo No. 03 de 2002. El nuevo texto es el
acento en el cascarón externo del proceso, en el siguiente:
vehículo como tal del trámite del procedimiento.
La legalidad de la audiencia digamos se centra La Corte Constitucional, la Corte Suprema de
principalmente es en la forma procesal, en las Justicia, el Consejo de Estado, el Consejo Superior
de la Judicatura, la Fiscalía General de la Nación, Entonces por eso es que a estos jueces o
los Tribunales y los Jueces, administran Justicia. magistrados se les da el carácter de vocación y de
profesionalidad, porque los Jueces y Magistrados
A este primer grupo de personajes y entidades nuestros y en general en casi todos los Estados,
judiciales desde las altas Cortes hasta el Juez son profesionales, son abogados y no solamente
Promiscuo Municipal de Peque o Abriaquí, los es un abogado sino que también se forman
vamos a denominar excluyentes Jurisdiccionales. dentro de la carrera judicial.

Dos elementos lo caracterizan este grupo:


Conocimiento exclusivo de ciertos litigios:
 Vocación profesional y de permanencia
 Conocimiento exclusivo de ciertos litigios También se le da a este grupo de personas y
entidades, el carácter de excluyentes
Vocación profesional y de permanencia: Jurisdiccionales, porque en razón a la naturaleza
del litigio o en razón de los derechos que están de
Se les da este “apellido” de excluyentes por medio, hay ciertos litigios y ciertas
Jurisdiccionales porque esos funcionarios controversias que única y exclusivamente pueden
encarnados en servidores públicos, administran ser conocidas sí y solo si por los Jueces. Estos son:
justicia con vocación profesional y con vocación
de permanencia. Esos servidores públicos son los  Litigio penal
Jueces y los Magistrados. Los primeros  Litigios traslativos de derechos fundamentales
administran justicia de manera unipersonal  Legalidad de un acto administrativo
(Jueces de la República), y los segundos ya  Modificación del estado civil de las personas
sabemos que conforman órganos colegiados o  Nulidades absolutas de contratos
corporados.  Litigios que involucren derechos de menores

Porque se dice que de manera permanente? T


 Un ejemplo bien claro es el litigio penal, en
Porque un juez o magistrado prácticamente el cual nunca vamos a ver que lo esté
queda inhabilitado para hacer cualquier otra conociendo un conciliador, así sea
cosa. Porque la idea es que el Juez o Magistrado conciliador en derecho. Asimismo, nunca lo
dedique toda su energía y todo su esfuerzo físico va a conocer por ejemplo un tribunal de
e intelectual, única y exclusivamente a arbitramento o un Juez de Paz. el litigio
administrar justicia. Si el Juez o Magistrado muy penal, lo conocen única y exclusivamente el
emprendedor monta un establecimiento de excluyente Jurisdiccional llamado Juez o
comercio con el nombre “Empanadas las más Magistrado.
picantes” y el Consejo Superior de la Judicatura se
da cuenta de eso, lo inhabilita. Porque la idea de  Los litigios traslativos a derechos
esa vocación de permanencia es tan exigente que fundamentales que se ventilan por vía de
los Jueces y los Magistrados están inhabilitados tutela y que sólo lo puede conocer un
inclusive para ejercer el comercio. Se quiere excluyente Jurisdiccional.
significar con esto que, el Magistrado no puede
ser asesor, no puede ser consultor, no puede ser  La legalidad o ilegalidad de un acto
litigante, no puede ser comerciante, a lo sumo se administrativo sólo la puede conocer
le permite un día terminado número de horas virtualmente un excluyente Jurisdiccional. La
cátedras al mes con la idea de que se dedique parte económica sí la podemos someter por
única y exclusivamente a su labor de administrar ejemplo a un tribunal de arbitramento, la
justicia. Y obviamente entendemos que si ese podemos conciliar, pero si se tiene en cuenta
juez o magistrado está actuando como asesor, la resolución 616 de 2018, en virtud de la
consultor o litigante, el día de mañana le tocaría cual se nombra un cargo de libre
declararse impedido. nombramiento y remoción, la legalidad o
ilegalidad de ese acto administrativo, no la
puede conocer ni un conciliador, ni un
amigable componedor y solamente puede Adicionado por el art. 1, Acto Legislativo 2 de
ser un Juez Administrativo. 2012

 La modificación del estado civil de las Créase un Tribunal de Garantías Penales que
personas solamente las puede conocer un tendrá competencia en todo el territorio nacional
excluyente Jurisdiccional. Si me cambio el y en cualquier Jurisdicción penal, y ejercerá las
nombre por tercera vez, entonces esto lo siguientes funciones:
tiene que conocer un juez. Si me quiero
cambiar de sexo en el registro civil de 1. De manera preferente, servir de juez de control
nacimiento, también lo debe conocer un de garantías en cualquier investigación o proceso
juez. Si me quiero divorciar pero no pude penal que se adelante contra miembros de la
alcanzar un acuerdo con el cónyuge, Fuerza Pública.
entonces voy donde el respectivo juez de
Familia. 2. De manera preferente, controlar la acusación
penal contra miembros de la Fuerza Pública, con
 Hay otra serie por ejemplo de litigios de el fin de garantizar que se cumplan los
orden público que también ameritan ser presupuestos materiales y formales para iniciar el
sometidos exclusivamente a un juez de la juicio oral.
república, por ejemplo, nulidades absolutas 3. De manera permanente, dirimir los conflictos
de contratos. de competencia que ocurran entre la Jurisdicción
Ordinaria y la Jurisdicción Penal Militar.
 Litigios que involucren derechos de menores
también son de conocimiento y exclusivo de 4. Las demás funciones que le asigne la ley.
los jueces.
El Tribunal de Garantías estará integrado por
b) Equivalentes Jurisdiccionales ocho (8) Magistrados, cuatro (4) de los cuales
serán miembros de la Fuerza Pública en retiro.
Continuemos leyendo el artículo 116 y allí ya Sus miembros serán elegidos por la Sala de
empieza hablar de los equivalentes Gobierno de la Corte Suprema de Justicia, la Sala
Jurisdiccionales. de Gobierno del Consejo de Estado y la Corte
Constitucional en pleno. Los miembros de la
ARTICULO 116. (Continuación) Fuerza Pública en retiro de este Tribunal serán
elegidos de cuatro (4) ternas que enviará el
También lo hace la Justicia Penal Militar. Presidente de la República. Una ley estatutaria
establecerá los requisitos exigidos para ser
El Congreso ejercerá determinadas funciones magistrado, el régimen de inhabilidades e
judiciales. incompatibilidades, el mecanismo de postulación
de candidatos, el procedi-miento para su
Excepcionalmente la ley podrá atribuir función selección y demás aspectos de organización y
Jurisdiccional en materias precisas a funcionamiento del Tribunal de Garantías
determinadas autoridades administrativas. Sin Penales.
embargo no les será permitido adelantar la
instrucción de sumarios ni juzgar delitos. Parágrafo Transitorio. El Tribunal de Garantías
Penales empezará a ejercer las funciones
Los particulares pueden ser investidos asignadas en este artículo, una vez entre en
transitoriamente de la función de administrar vigencia la ley estatutaria que lo reglamente.
justicia en la condición de jurados en las causas
criminales, conciliadores o en la de árbitros
habilitados por las partes para proferir fallos en Este segundo grupo de personas y entidades son
derecho o en equidad, en los términos que los que llamamos equivalentes Jurisdiccionales.
determine la ley. Significa que este grupo administra justicia de
manera transitoria, accidental o temporal y para
casos muy específicos. Los equivalentes ejemplo, los comercialistas el día de mañana para
Jurisdiccionales no se dedican sólo a administrar resolver todos estos temas de ineficacia, nulidad
justicia como los excluyentes, también pueden e inexistencia de contratos comerciales, eso lo
ejercer otras funciones, sin embargo la función resuelve la Supersociedades. Todos estos temas
específica de administrar justicia está limitada en de derecho del consumidor los resuelve la
el tiempo y para resolver casos puntuales. Superintendencia Industria y Comercio.

Quiénes son los equivalentes Jurisdiccionales? Los únicos equivalentes Jurisdiccionales que NO
están funcionando son los Jurados de Conciencia,
En primer lugar los conciliadores en derecho, porque están creados constitucionalmente pero
quienes tienen que ser abogados, porque legalmente no han sido desarrollados. Por eso es
cualquier persona que actualmente un que se dice que en Colombia tenemos un sistema
conciliador en equidad, pero conciliador en penal acusatorio deficiente, porque un verdadero
derecho debe ser un abogado y que haya hecho sistema penal acusatorio tiene Jurado de
la diplomatura en conciliación y que esté Conciencia.
registrado en el Ministerio de Justicia.
Y el otro equivalente Jurisdiccional que está en
Son también equivalentes Jurisdiccionales las “remojo” es la Jurisdicción Especial de Paz, no la
denominadas Jurisdicciones especiales la justicia: del posconflicto sino la primera Jurisdicción
penal militar, la Jurisdicción especial indígena, la especial de paz, la cual está suspendida porque
Jurisdicción especial de paz, la Jurisdicción empezaron a matar a todos los jueces de paz. Un
especial de paz para el posconflicto (JEP), la Juez de Paz es un juez en equidad que resuelve
Jurisdicción eclesiástica las controversias dentro de su normal, prudente y
ponderado entendimiento de lo justo y
También son equivalentes Jurisdiccionales las equitativo. Pero cómo eran líderes barriales,
Superintendencias que tengan personería líderes comunitarios, empezaron a asesinar a
jurídica. Las superintendencias, se encargan de todos esos muchachos que se postulaban y
ejercer principalmente la función de policía entonces por eso está suspendida.
administrativa, dicha función implica ejercer
control sobre un determinado ramo de la En síntesis, los equivalentes Jurisdiccionales
Industria. Por eso hay por ejemplo: administran justicia por encargo si se quiere, con
Superintendencia de servicios públicos una limitación en el tiempo y para funciones
superintendencia de la Salud, Superintendencia específicamente designadas con anticipación.
de Sociedades, Superintendencia Financiera, Queremos decir con la exclusividad de la
Superintendencia de Notariado y Registro, Jurisdicción que el que diga que administra
Superintendencia de Puertos y Transporte, entre justicia y no esté ni en el catálogo de los
otras. Entonces las Superintendencias que tengan excluyentes Jurisdiccionales ni esté en el catálogo
personería jurídica, también ejercen las veces de de los equivalentes Jurisdiccionales, es un
jueces en el ramo Industrial o del sector de usurpador de funciones públicas y todo lo que
servicios sobre el cual ejercen vigilancia. éste haga en virtud de su supuesta
Administración de Justicia, ni siquiera es nulo, es
Por ejemplo, si queremos poner a correr a la EPS, inexistente.
ponemos la queja ante la Superintendencia
Nacional de Salud y ese es un trámite Esta garantía de la exclusividad de la Jurisdicción
Jurisdiccional que lo resuelve la Supersalud. Si es una garantía absoluta, en razón de que sólo
EPM nos está cobrando indebidamente los pueden administrar justicia los personajes que la
servicios públicos entonces ponemos la queja Constitución expresamente autorice. Por eso, con
ante la Superintendencia de Servicios y ese el tema de paz con las FARC, hubo que reformar
también es un trámite público. Si me prestaron la Constitución para poder incluir dentro del
un mal servicio de transporte, ya sea marítimo ámbito Jurisdiccional al tribunal especial de paz
aéreo, fluvial o terrestre, ponemos la queja ante para el posconflicto.
la Superintendencia de Puertos y Transporte y
ése también es un trámite Jurisdiccional. Por
Ni por decreto, ni por jurisprudencia de la Corte arbitramento que administran las cámaras de
Constitucional, ni por sentencia, ni por ningún comercio), las superintendencias con personería
acto jurídico se puede crear Jurisdicción. la jurídica, las Jurisdicciones especiales.
Jurisdicción siempre tiene un origen
eminentemente político, en el sentido de que el
Constituyente ya sea el Constituyente originario o
derivado tiene que crear la entidad con las 04-Abr-2018
personas encargadas de administrar justicia. por
eso “meter la mano” a la rama judicial es tan
delicado, porque para reformarla hay que El Juez Natural
reformar la Constitución.

Es sinónimo de juez competente. Cuando


RESUMEN hablamos de competencia del juez natural, nos
estamos refiriendo a la aptitud o la capacidad de
En síntesis, sólo pueden administrar justicia o un juez concreto y específico, con nombre y
fungir como jueces las personas o instituciones apellido, para resolver un litigio igualmente
constitucionalmente autorizadas para ejercer concreto y específico, es decir, con nombre y
dicha función porque la única fuente de apellido.
Jurisdicción es la Constitución (artículo 116).
Cuando hablábamos de la Jurisdicción en el
La Jurisdicción es la facultad exclusiva y soberana principio anterior y como se verá más adelante,
del Estado de administrar justicia y que proviene siempre que se habla de la Jurisdicción se hace
precisamente de la Constitución. Esas personas o alusión en un término muy abstracto, muy
entidades que se encuentran especificadas se abierto, porque se habla del litigio y de los jueces
separan en 2 grupos. desde el punto de vista más general posible. Es
decir, no se distingue si es un litigio civil, penal,
 Excluyentes Jurisdiccionales comercial, laboral, de tutela, de seguridad social,
 Equivalentes Jurisdiccionales administrativo, etc. Y en ese mismo orden de
ideas, la Jurisdicción tampoco distingue si el juez
Excluyentes Jurisdiccionales que tiene ese poder es un juez civil, penal,
comercial, laboral, de circuito, municipal o un
Altas cortes, tribunales y jueces son el excluyente tribunal.
Jurisdiccional, el funcionario o servidor público
que con vocación profesional y de permanencia En cambio, la competencia aterriza el concepto
se dedica única y exclusivamente la labor de de la Jurisdicción, porque ya la competencia va a
administrar justicia, los jueces y magistrados. Hay depender en primer lugar de la naturaleza del
ciertos litigios o ciertas controversias que única y litigio, es decir, si el litigio es civil, penal,
exclusivamente pueden ser conocidas por un juez comercial, laboral, etc. Y la competencia también
público, por ejemplo el litigio penal o las tutelas, me va a decir qué juez específico es el que va a
o la modificación del estado civil o litigios que conocer la controversia como tal, es decir, juez
decidan la legalidad o ilegalidad de una actuación civil, penal, comercial, laboral, de circuito, etc.
administrativa. La fiscalía ya no cumple función
Jurisdiccional. Entonces cuando se habla del juez competente o
natural, lo que se tiene que indicar es que es la
Equivalentes Jurisdiccionales ley la que previamente le dice a cada juez en
específico qué litigios o controversias puede
Son aquellas entidades que administran justicia encontrar. Porque si bien todos los jueces tienen
de manera transitoria, accidental, temporal, pues Jurisdicción (entendida como ese poder
su objeto principal no es administrar justicia. El soberano, omnímodo del Estado de administrar
congreso, los particulares (conciliadores en justicia), por ese hecho de tenerla no quiere decir
derecho o jurados de conciencia para los que va a tener competencia para conocer de
procesos penales o árbitros en los tribunales de todo. Por eso el juez civil conoce solamente
controversias civil, el juez penal se enfoca
únicamente en lo penal o el juez laboral conocerá En otras palabras, las partes no pueden escoger el
únicamente de temas laborales y así juez o el tema al presentar su demanda. Las
sucesivamente. partes presentan la demanda ante el juez que de
acuerdo a los factores de competencia le
Pasando a un grado más completo, el juez corresponda. Y el juez no puede ponerse de
municipal solo conocerá, por ejemplo, de asuntos selectivo para discriminar entre uno u otro litigio.
de mínima cuantía o de única instancia por decir El juez tiene que conocer todas las controversias
algo. En cambio un juez de circuito conoce de que por su competencia le sean asignadas.
asuntos de mayor cuantía, de un valor mucho
mayor que la ley previamente establece. En síntesis, en razón al carácter público e
imperativo, inderogable e inmodificable de las
normas de competencia, las partes no pueden
La parte central de la garantía del Juez Natural es escoger el juez ni los jueces pueden seleccionar
que las controversias o los litigios solo pueden los litigios.
ser conocidos por los jueces que previamente la
ley predetermina.
2. El juez debe ser previo
a los hechos que va a juzgar
Y para entender mejor el principio del juez
natural, se puede decir que tiene 3 El juez siempre debe estar preconstituido a los
características: hechos que va a juzgar, en razón de poderle
brindar a las partes o usuarios de la
Administración de Justicia, mayores garantías de
1. Sobre la legalidad de la competencia imparcialidad.
2. Juez previo a los hechos que va a juzgar
3. Prohibición de los tribunales especiales Así por ejemplo, en relación con el principio de
legalidad de la conducta punible, una persona
solo puede ser juzgada conforme a los delitos
1. Sobre la legalidad de la competencia previamente tipificados sobre el hecho que se le
acusa. Lo mismo ocurre con el juez, pues éste
debe estar preconstituido a los hechos que va a
Se refiere a esas normas de competencia y conocer.
puntualmente los factores de competencia, que
son los aspectos que nos dicen qué jueces con La finalidad de esta garantía es cerrarle el paso al
nombres y apellidos conocen de litigios con juez para que resuelva los litigios con base en su
nombre y apellido, o sea esas reglas de la conocimiento privado. Es de recordar que el
cuantía, del territorio, del factor funcional, del conocimiento privado del juez no obedece a la
factor de la materia se aplican. formación jurídica que él tenga, sus valores o
formación sino que hace referencia al
Esas normas de competencia comparten ese conocimiento del juez respecto de los hechos
mismo rasgo público del derecho procesal del litigiosos que haya tenido por fuera del proceso y
que ya se ha hablado, es decir, son normas de que él luego tendrá que juzgar. El conocimiento
naturaleza imperativa, son de interpretación privado del juez se relaciona con los prejuicios o
restrictiva. Aquellas normas que más adelante ideas preconcebidas del juez frente a los hechos.
nos van a definir cuantía, el factor territorial de Para las partes esos hechos son incontrovertibles
competencia, que si permito o no la demanda en o incontrolables puesto que no tienen un soporte
el domicilio del demandado, etc. Las normas que probatorio o evidencia en los respectivos
regulan por ejemplo, el factor comprendido por procesos.
la materia, son igualmente de interpretación
restrictiva, de carácter imperativo, inderogables,
indisponibles, inmodificables tanto por el juez 3. Prohibición de tribunales especiales
como por las partes.
Un tribunal especial o ad hoc es un sistema de (por fuera de los que están incluidos en el artículo
justicia que se constituye con posterioridad a los 116) adelanta un proceso, ya no hablamos de
hechos que se van a conocer y juzgar. nulidad sino de inexistencia de lo actuado.

Después de ocurrido el hecho se crea el tribunal


solamente para juzgar a los que intervinieron en
ese hecho. Y desde el punto de vista del debido
proceso, de los Derechos Humanos y de la El Juez Imparcial
garantía que estamos abordando es a todas luces
ilegal. Por lo mismo que se decía ahora, porque
ya es el juez del tribunal especial quien va a tener Se puede ver desde dos puntos de vista:
un conocimiento previo de los hechos que va a
juzgar. Entonces, no va a tener suficiente 1. Imparcialidad
neutralidad, imparcialidad e independencia para 2. Impartialidad
valorar las pruebas que le van a aportar en el
proceso. 1. Imparcialidad

La única forma de saltarnos esta garantía, tiene La imparcialidad se comprende como la ajenidad
que ver con procesos especiales para la personal e institucional del Juez hacia los
terminación de conflictos armados, que es lo que intereses de las partes y el litigio.
está pasando en el país en este momento. Porque
la justicia especial para la paz (JEP) para el Sin importar si se trata de un litigio civil, penal,
postconflicto es en realidad un sistema judicial laboral, de familia, administrativo, comercial, etc.,
especial o ad hoc y se constituyó para dar la decisión que el juez adopte debe ser total,
seguridad a los hechos que va a juzgar. Y por eso absoluta, fría y neutralmente indiferente. La
ha tenido tantos opositores, que dicen que la sentencia que él profiera como juez no lo debe
misma justicia ordinaria preconstituida a los afectar ni beneficiar en lo absoluto. El juez
hechos, debe tener la suficiente competencia y demuestra con la imparcialidad que no comparte
solvencia para conocer del proceso. Pero por la los intereses de las partes, porque precisamente
complejidad de los hechos, por las partes la parte es parcializada y ésta sólo le cuenta al
involucradas y como parte de los acuerdos de paz juez lo que le conviene con el interés de ganarse
que se alcanzaron, se instituyó ese nuevo el proceso. Las partes no van tomadas de la mano
esquema de Justicia Especial que como se veía en para que el juez encuentre la verdad verdadera.
la clase anterior, es un equivalente jurisdiccional. Lo que le interesa a la parte es ganar, así la
verdad discutida dentro del estrado judicial sea
Se supone que esta justicia especial para la paz, diferente a lo que en realidad pasó en los hechos.
no debe tener una vida más allá de 10 ó 15 años.
En este plazo de tiempo debe agotarse la Para garantizar que el juez es ajeno al litigio, que
investigación y el juzgamiento de los hechos es imparcial, el juez cuenta con 2 mecanismos o
derivados del respectivo conflicto armado. remedios procesales:

A eso apunta esta prohibición. A que el Estado no 1. Motivación de las decisiones del Juez
cree mecanismos de justicia paralelos a la justicia 2. Excusación y Recusación del Juez
ordinaria.

La garantía del juez natural es una garantía 1. Motivación de las decisiones del Juez
absoluta porque la violación de esta garantía va a
devenir el día de mañana en una nulidad procesal La motivación, la argumentación, las
insubsanable. Es decir, el hecho de que mi litigio, consideraciones que el juez de en sus respectivas
mi controversia la esté conociendo un juez sentencias, es lo que el día de mañana le va a
incompetente, un juez que no es el natural para evitar reproches o acusaciones de que benefició a
conocer mi controversia, genera nulidad. Luego una o a otra parte. Y sobre todo lo que más va a
vamos a ver que cuando un juez sin jurisdicción blindar al juez es la valoración de todos y de cada
uno de los elementos de prueba que haya en el Ante estas circunstancias se genera un conflicto
respectivo proceso. de intereses, en el cual el juez también puede
verse inmiscuido. Ello significa que la sentencia
Cuando se empieza a sospechar de la parcialidad que ese juez vaya a proferir, a él como persona
de un juez? de carne y hueso lo puede afectar
económicamente, parentalmente, afectivamente,
Cuando el juez subrepticiamente deja de valorar de tal forma que el juez en razón de ese conflicto
pruebas de alguna de las partes. Ese es un indicio de intereses, no solamente tiene que
de que algo posiblemente anda mal con el juez, preocuparse por valorar las pruebas sino que
en el sentido de que éste está buscando también entra a preocuparse en qué medida esa
beneficiar únicamente a una de las partes. decisión lo va a afectar personalmente. Es decir,
Porque el juez tiene que pronunciarse siempre si el juez se encuentra dentro de un conflicto de
respecto de todas y cada una de las pruebas que intereses, el juez desdibuja su carácter o su rol de
se aporten y tiene que decir qué valor o qué tercero Imparcial e independiente y entra a ser
contenido le da a las mismas. Muchas veces parte.
vamos a encontrar con que el juez efectivamente
relaciona la prueba, pero la valoración de la El conflicto de intereses se solventa con la
prueba no la menciona, como si ésta no existiera. excusación y la recusación del juez.

Y puede ocurrir que ese medio de prueba, ya sea Excusación


un testigo, un documento, un peritaje, etc., sea
de mucho peso para la estrategia litigiosa de El juez al ver que está inmerso en un conflicto de
cualquiera de las partes. Por eso en las sentencias intereses, de manera voluntaria, sin que nadie se
hay que leer con mucho detenimiento la parte lo pida, se aparta del proceso y procede a
considerativa y sobretodo la valoración de las declararse impedido.
pruebas. En la Resolución del caso concreto la
Corte tiene que traer a presente las pruebas que Normalmente para ayudarle al juez en esa
le ayudan a resolver en uno u otro sentido. motivación de declararse impedido, los
respectivos códigos de procedimiento traen unas
La parte considerativa de los jueces tiene dos causales de impedimento. El juez debe sustentar
elementos, los ober interdictas y los ratio porqué se declara impedido y en lo posible
decidendi. Los primeros son como la invocando alguna de las causales del Art. 141
argumentación adicional que el respectivo Juez
aporta para sustentar su decisión. En cambio la
ratio decidendi corresponde a los argumentos ARTÍCULO 140. DECLARACIÓN DE
centrales sobre los cuales el juez decide. IMPEDIMENTOS. Los magistrados, jueces,
Diferenciamos los interdictos de la ratio conjueces en quienes concurra alguna causal de
decidendi, eliminando la interdicta y la ratio recusación deberán declararse impedidos tan
decidendi sigue siendo la misma. pronto como adviertan la existencia de ella,
expresando los hechos en que se fundamenta.

2. Excusación y Recusación del Juez


Recusación
Uno puede estar en desacuerdo con la decisión
del Juez porque éste no valoró la prueba en uno u Una de las partes le manifiesta al juez que debe
otro sentido, pero otra cosa muy diferente es uno declararse impedido, y va a ser el superior
reprocharle al juez o acusarlo de parcializado. jerárquico del juez quien va a estudiar si hay lugar
a la recusación.
Puede ocurrir muchas veces que el juez
sabiéndolo o no, comparta algún interés o vínculo Si como parte queremos recusar al juez, debemos
afectivo, parental, económico o profesional con apoyarnos en alguna de las causales del art. 141 y
las partes o por los apoderados de las partes. no solamente invocarla sino que hay que
demostrarla, hay que probarla. Si el día de
mañana nos toca recusar a un juez, hagámoslo disciplinaria contra una de las partes o su
porque tenemos la plena certeza de que representante o apoderado, o estar aquellos
efectivamente el juez incurre en alguna de las legitimados para intervenir como parte civil o
causales de impedimento, porque de lo contrario, víctima en el respectivo proceso penal.
nos condenan a pagar una multa por abuso del
derecho. 9. Existir enemistad grave o amistad íntima entre
ARTÍCULO 141. CAUSALES DE RECUSACIÓN. Son el juez y alguna de las partes, su representante o
causales de recusación las siguientes: apoderado.

1. Tener el juez, su cónyuge, compañero 10. Ser el juez, su cónyuge, compañero


permanente o alguno de sus parientes dentro del permanente o alguno de sus parientes en
cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo segundo grado de consanguinidad o civil, o
de afinidad, interés directo o indirecto en el primero de afinidad, acreedor o deudor de alguna
proceso. de las partes, su representante o apoderado,
salvo cuando se trate de persona de derecho
2. Haber conocido del proceso o realizado público, establecimiento de crédito, sociedad
cualquier actuación en instancia anterior, el juez, anónima o empresa de servicio público.
su cónyuge, compañero permanente o algunos de
sus parientes indicados en el numeral precedente. 11. Ser el juez, su cónyuge, compañero
permanente o alguno de sus parientes indicados
3. Ser cónyuge, compañero permanente o en el numeral anterior, socio de alguna de las
pariente de alguna de las partes o de su partes o su representante o apoderado en
representante o apoderado, dentro del cuarto sociedad de personas.
grado de consanguinidad o civil, o segundo de
afinidad. 12. Haber dado el juez consejo o concepto fuera
de actuación judicial sobre las cuestiones materia
4. Ser el juez, su cónyuge, compañero permanente del proceso, o haber intervenido en este como
o alguno de sus parientes indicados en el numeral apoderado, agente del Ministerio Público, perito o
3, curador, consejero o administrador de bienes testigo.
de cualquiera de las partes.
13. Ser el juez, su cónyuge, compañero
5. Ser alguna de las partes, su representante o permanente o alguno de sus parientes indicados
apoderado, dependiente o mandatario del juez o en el numeral 1, heredero o legatario de alguna
administrador de sus negocios. de las partes, antes de la iniciación del proceso.

6. Existir pleito pendiente entre el juez, su 14. Tener el juez, su cónyuge, compañero
cónyuge, compañero permanente o alguno de sus permanente o alguno de sus parientes en
parientes indicados en el numeral 3, y cualquiera segundo grado de consanguinidad o civil, pleito
de las partes, su representante o apoderado. pendiente en que se controvierta la misma
cuestión jurídica que él debe fallar.
7. Haber formulado alguna de las partes, su
representante o apoderado, denuncia penal o
disciplinaria contra el juez, su cónyuge o Si el juez estando impedido calla, puede viciarse
compañero permanente, o pariente en primer de nulidad el proceso y ser investigado
grado de consanguinidad o civil, antes de iniciarse disciplinaria y penalmente.
el proceso o después, siempre que la denuncia se
refiera a hechos ajenos al proceso o a la ejecución El juez puede declararse impedido hasta antes de
de la sentencia, y que el denunciado se halle dictar sentencia, este es uno de los casos en los
vinculado a la investigación. cuales se rompe la característica de la Jurisdicción
perpetua.
8. Haber formulado el juez, su cónyuge,
compañero permanente o pariente en primer
grado de consanguinidad o civil, denuncia penal o Impartialidad
daño emergente y el juez me concede
Prohibición que tiene el juez de realizar o 15.000.000.
ejecutar actos procesales reservados
exclusivamente para las partes. Estos actos son: Cuando el juez hace una condena extra petita,
concede una pretensión que no fue pedida, ni
a) Pretender discutida, ni ventilada por el demandante dentro
b) Probar del respectivo proceso. Ejemplo: En mi demanda
c) Disponer del derecho litigioso de responsabilidad civil extracontractual estoy
pidiendo 10.000.000 por daño emergente y
Cuando el juez realiza cualquiera de los actos 50.000.000 por lucro cesante, pero al final el juez
anteriores, deja de ser juez para convertirse en concede en su sentencia el daño emergente, el
colitigante y por tanto deja de ser imparcial. lucro cesante y adicional a eso concede un daño
moral que el demandante nunca pidió en su
a) Pretender respectiva demanda.

Es el acto procesal de pedirle al juez. Por Los fallos petita son una violación muy clara de la
ejemplo: Sr. Juez, que me paguen los perjuicios, regla procesal de la congruencia, es decir, el juez
Sr. Juez, que me restituyan el inmueble, Sr. Juez, juez falla más allá de lo que le piden.
que me paguen indemnización por despido sin
justa causa, Sr Juez, que se decrete el divorcio. La regla de la congruencia significa que debe
haber total simetría entre lo que las partes piden
Se dice que este acto está reservado a las partes y y lo que el juez concede al final. La congruencia
concretamente al demandante, porque él es se define en la audiencia inicial, concretamente
quien sabe cuál es el interés que satisface la en la fijación del litigio y en el decreto de
inconformidad de los hechos litigiosos. pruebas.

Típicamente pide el demandante, pero también Hay otra facultad muy cuestionable que es la iura
el demandado tiene la posibilidad de pedir a novit curia, la cual en últimas permite transgredir
través de la demanda de reconvención, la regla de la congruencia. Ésta facultad le
típicamente conocida como la contrademanda. permite al juez interpretar la demanda y las
En términos generales las partes son las que pretensiones del demandante. En otras palabras,
pretenden o piden atendiendo el principio de que la iura novit curia le permite al juez subsanar o
la administración de justicia es de naturaleza corregir los errores del demandante y eso es lo
estrictamente rogada. que lleva a los fallos ultra y extra petita. Iura
novit curia literalmente significa que, el juez es el
En el marco de un Estado republicano y mejor conocedor del derecho y en virtud de ello
respetuoso del debido proceso, lo normal es que podrá ajustar en mejor medida la demanda según
siempre sea la parte la que pida, aunque hay unas su criterio, pero esto implica “ponerse la
facultades que le permiten al juez pretender o camiseta” de la parte, convirtiéndose en
pedir y son las denominadas facultades colitigante y dejando de ser impartial.

● Ultra petita Ésta es una facultad legal permitida


● Extra petita infortunadamente en algunos casos, como son en
los procesos de familia y en los procesos
Facultades que representan una violación al laborales, donde el juez puede fallar ultra y extra
debido proceso porque en estricto sentido hay petita.
que considerarlas inconstitucionales.
Los fallos que sí están permitidos son los
Cuando el juez falla ultra petita, concede más de denominados fallos citra petita o también
lo que el demandante le está pidiendo en la llamados infra petita, en los que el juez concede
respectiva demanda. Ejemplo: Como menos de lo pretendido. Ejemplo: El
demandante estoy pidiendo $ 10.000.000 de demandante pidió 10 millones de daño
emergente pero con las pruebas solamente
alcanzó a probar 8 millones, entonces el juez método de debate o como un método de
concede 8 millones. Esto tipo de fallo está dentro investigación.
de los límites de la congruencia.
Ambos métodos parten de una noción de la
verdad totalmente diferente. En el proceso
Jurisdiccional como método de debate, se parte
09-Abr-2018 de una verdad procesal netamente formal,
netamente instrumental, netamente temporal,
provisional, únicamente sometida a las
b) Probar afirmaciones de las partes. Bajo esta posición, en
realidad no se prueban hechos sino que se
Con la garantía de la imparcialidad estamos prueban afirmaciones de hechos.
diciendo que el juez no puede hacer actos
procesales que están reservados exclusivamente Del otro lado de la moneda, cuando el proceso
para las partes. Un acto que ya se había Jurisdiccional se entiende como un método de
mencionado que no puede realizar el juez es el investigación, se dice que la verdad que persigue
acto procesal de probar. Las peticiones de es la verdad material, la verdad verdadera, lo que
pruebas y la práctica de las pruebas como tal está más allá de las afirmaciones que digan las
están únicamente reservadas a las partes partes. Es decir, que bajo esta noción de la
interesadas de las respectivas demandas. verdad, el juez tiene necesariamente sospechar
de todo lo que digan las partes y por tanto el juez
Por qué decimos entonces que las pruebas tienen también tiene que investigar e ir más de lo que la
que estar reservadas únicamente para las partes? misma partes dicen para encontrar esa verdad
Por qué el juez no puede intervenir en el aspecto verdadera, absoluta, casi que incontrovertible
probatorio practicando pruebas o decretando detrás de lo que dicen las partes.
pruebas?
La diferencia es que en la primera postura el juez
Tenemos que partir de que para nosotros el se atiene a lo que las partes le digan y a las
proceso Jurisdiccional es un método de debate, premisas que estén en el expediente. Mientras
reglamentado, racional, en el cual buscamos que en la segunda postura el juez no se conforma
dirimir litigios. Sin embargo, también hay otra con lo que las partes dicen sino que
corriente ideológica dentro del derecho procesal, adicionalmente el juez tiene que ir a practicar
que concibe el proceso Jurisdiccional no ya como pruebas adicionales o más allá a las que las partes
un método de debate o un escenario de debate están solicitando. Entonces en ese afán o
para las partes, para que éstas tengan todo lo que búsqueda de conseguir la verdad verdadera, de
tengan que decir respecto de los hechos acreditar realmente hechos, ahí es cuando al juez
litigiosos, sino que hay otra postura que dice que de esta segunda postura ideológica del método
el proceso Jurisdiccional es un método de de investigación, se le permiten hacer pruebas de
investigación de los hechos que las partes relatan oficio.
al juez ya sea en sus demandas o en la
contestación de sus demandas. Por verdad verdadera se entiende a que el juez
realmente tiene qué reconstruir hechos que las
Cuál es la diferencia de concebir el proceso partes le digan, es decir, reconstruir la historia del
Jurisdiccional como un método de debate por un homicidio. Entonces, la idea es que el juez intente
lado y de concebirlo como método de casi como si fuera un viajero en el tiempo
investigación por el otro? reconstruir casi que materialmente esos hechos,
mientras que en la primera sólo que se busca es
Tiene que ver con un concepto o con una noción probar afirmaciones. Por ejemplo, puede que un
un tanto filosófica de cómo se comprende la homicidio no necesariamente haya ocurrido el
verdad dentro del proceso Jurisdiccional. Ese primero de enero, ocurrió antes (el 30 o 31 de
entendimiento de la verdad nos va a decir a diciembre), pero con las evidencias que hay, con
nosotros si el proceso judicial se concibe como un la valoración de Medicina Legal o por los
testimonios, no hay otra forma de concluir, que lo
más probable, no lo cierto sino lo más probable, Son las pruebas que ordena, decreta y practica el
es que ocurrió efectivamente el día primero de juez sin que haya habido previa solicitud de las
enero a la 1 de la mañana por decir algo. Porque partes para practicar esa prueba.
muchas veces nos vamos a enfrentar el día de
mañana con que una cosa es lo que realmente Cuál es el fundamento del juez para decretar esa
ocurrió en la calle, en la vida real, pero otra cosa prueba de oficio?
es lo que se demostró. Estamos diciendo que en
realidad para un juez republicano, respetuoso del Perseguir esa verdad verdadera, material,
debido proceso, al juez le tiene que interesar es subyacente, inmanente a los hechos que digan las
lo que realmente se probó dentro del expediente partes. Como se decía previamente, el juez
y no realmente esa verdad verdadera subyacente desconfía de lo que dicen las partes, el juez va
a los hechos, porque esa verdad verdadera es más allá de la verdad, de lo que le dijeron las
imposible de reconstruir. Para que el juez pudiera partes, porque las partes son parcializadas y
pretender alcanzar esa verdad verdadera tendría presentan lo que más les favorece. Sin embargo,
que ser o testigo y ya se sabe que eso lo inhabilita el juez tiene que limitarse es a lo que hay dentro
o le tocaría de volverse atrás en el tiempo cómo del expediente, porque lo que está por fuera del
espectador o testigo de lo que ocurrió. expediente no existe.

El proceso judicial como escenario de debate Los defensores de las pruebas de oficio (llámese
tiene unos espacios muy limitados para acreditar un documento, un testimonio, un peritaje etc.)
hechos. Por eso es que en realidad a un juez no manifiestan que éstas son neutrales, que no
hay que demostrarle hechos sino afirmaciones de benefician ni perjudican a ninguna de las partes,
los hechos. Es decir, si yo en mi demanda estoy porque la prueba de oficio es estrictamente
diciendo que trabajaba de 8 am de la mañana a 5 objetiva. Ellos argumentan que lo que busca la
de la tarde, yo tengo que esforzarme por prueba de oficio es aclarar esa verdad verdadera,
acreditar que yo sí trabajaba de 8 am a 5 de la esa verdad material, esa verdad real subyacente a
tarde. Pudieron haber días en que la realidad los hechos del proceso.
verdadera, pudo haber días en que a mí me Pero si esa prueba de oficio no beneficia ni
tocaba trabajar desde las 4 am hasta las 6 pm. perjudica a ninguna de las partes, si esa prueba
Pero ocurre que si no tengo los medios de de oficio es objetiva, es neutral, entonces cuál es
prueba, los testigos, la tarjeta marcada de un la finalidad de decretarla si no le va a aportar
control de turnos para acreditar eso, no tengo nada el proceso? Porque si la prueba de oficio no
como demostrarlo. afecta ni beneficia a ninguna de las partes,
entonces es una prueba impertinente,
Entonces esa noción de verdad verdadera, de inconducente. Todo esto para decir que, en
verdad material, la verdad con “V” mayúscula, en realidad lo que permite la prueba de oficio es
cierta medida es un argumento falaz que induce que, el juez sobreponga su prejuicio, su idea
al error. Entonces bajo ese argumento de que el preconcebida, su conocimiento privado por
juez está llamado a encontrar esa verdad encima de la realidad del expediente, por encima
absoluta, material, se le dan poderes de de las pruebas que están dentro del proceso.
investigación que se materializan en las
denominadas pruebas de oficio, porque éstas son Esa es como la forma de desenmascarar la
las que convierten al juez en un investigador. justificación de las pruebas de oficio respecto a lo
Mientras que en un proceso Jurisdiccional que dicen los defensores de éstas sobre su
entendido como un método de debate, el juez no objetividad. Se tiene ya una noción clara de que
puede decretar pruebas de oficio porque él se toda prueba beneficia a una parte y en la gran
tiene que limitar es a las pruebas que le aporten mayoría de los casos perjudica a la contraparte.
las partes. Es decir, ninguna prueba es indiferente para los
intereses de las partes. La prueba independiente
Qué es una prueba de oficio? de donde provenga, normalmente tiene un
interés parcializado. Normalmente yo como
demandante aporto las pruebas que me
benefician a mí y de igual forma yo como
demandado aporto las pruebas que me controvertir, no se puede objetar, no se puede
benefician a mí. A veces de pronto me puede impugnar, no se puede atacar. Si al juez en un
fallar la estrategia y termino aportando una proceso cualquiera civil, laboral, etcétera, le da
prueba que yo creía que me beneficiaba, pero por hacer preguntas en el interrogatorio de
que al final puede terminar beneficiando a la partes y si es una pregunta capciosa, compleja,
contraparte, pero ninguna prueba es indiferente que induce a una respuesta, uno como parte no
a los intereses de las partes. se puede oponer. Esto es una muestra más de lo
arbitrarias que son las pruebas de oficio. Las
Toda prueba necesariamente va a inclinar la pruebas de oficio el juez las puede decretar en
balanza de la posible decisión en una u otra cualquier momento y no está obligado a
parte. Sin embargo, los defensores de las pruebas sustentar porqué las decreta. Este es otro de los
de oficio dicen que las pruebas no van a afectar argumentos para decir porque las pruebas de
esa balanza. De todas formas, si una prueba en oficio son inconstitucionales.
ese sentido es una prueba objetiva, imparcial,
neutral, como dicen los defensores, en realidad La idea es que las pruebas de oficio no existan
será una prueba impertinente, inconducente, porque desnaturalizan el proceso como método
innecesaria, porque va a ser una prueba que para de debate. Lo que hacen las pruebas de oficio es
el litigio, los hechos que nos convocan no aporta convalidar la idea preconcebida que el juez tiene
nada. respectos de esos hechos materia de discusión.

Esto nos permite concluir que la defensa de las Las pruebas de oficio están permitidas en el
pruebas de oficio es una defensa ordenamiento jurídico, en cualquier proceso
inconstitucional. Es una defensa en cierta medida Jurisdiccional, salvo en el proceso penal. En la
ilegal, porque lo que permiten las pruebas de rama penal, sí hay prohibición legal expresa de
oficio es que el juez en cierta medida le dé un decretar pruebas de oficio. Es decir, el juez civil,
ropaje de legalidad al prejuicio, a la idea el juez laboral, el juez de familia, el juez
preconcebida, al conocimiento privado que él contencioso administrativo, el juez de tutela, el
tenga respecto de los hechos que se están juez de restitución de tierras, puede decretar
conociendo. Por eso es que nosotros podemos pruebas de oficio. Lo más particular es que, la
concluir que las pruebas de oficio son norma que permite pruebas de oficio en los
inconstitucionales, violatorias del debido proceso. procesos civiles y la norma que prohíbe las
Ninguna prueba es imparcial, objetiva y el juez pruebas de oficio en los procesos penales, ambas
que decrete una prueba de oficio, normas fueron demandadas por
inexorablemente sabe que con ella está inconstitucionales. Lo paradójico es que, la Corte
beneficiando a una de las partes y perjudicando a Constitucional con el mismo grupo de
la otra. No hay pruebas neutrales, no hay pruebas magistrados respecto de las pruebas de oficio en
subjetivas, no hay pruebas indiferentes para los el proceso civil dice que son legales y
intereses de las partes porque si la prueba tiene constitucionales. Y los mismos 9 magistrados de
ese grado de indiferencia o de desinterés la misma Corte Constitucional, respecto de la
entonces es una prueba innecesaria, revisión legal de las pruebas de oficio en el
inconducente e impertinente que no va a aportar proceso penal también dijeron que esa era una
nada relevante a los hechos del proceso y la idea prohibición constitucional. Entonces, hay una
es que la prueba siempre esté cobijada con la paradoja procesal impresionante en nuestro país
finalidad de acreditar alguna de las afirmaciones porque la misma corte, en un sentido, ve las
de las partes. cosas ilegales e inconstitucionales, pero en otro
escenario procesal, si ampara o defiende las
En este sentido, el juez al decretar una prueba de pruebas de oficio como constitucionales. En
oficio, está dejando su imparcialidad a un lado y nuestro país está esa permanente discusión entre
ya está entonces poniéndose a litigar al lado de lo que es el activismo judicial, que es esa
una de las partes. Porque el juez corriente ideológica que defiende las pruebas de
inexorablemente sabe a quién va a condenar o a oficio y el garantismo procesal, que se opone a
quién va a absolver con esa prueba. Y tanto es toda luz a que se practiquen esas pruebas de
así, que una prueba de oficio no se puede oficio.
transformo mi derecho reduciendo o
En síntesis, en un proceso Jurisdiccional es renunciando a parte de las pretensiones.
imposible alcanzar una verdad verdadera,
alcanzar la verdad material. Eso humana y Entonces cuando hablamos de disponer del
técnicamente es imposible de alcanzar para un derecho litigioso lo que queremos significar es
juez. En un proceso Jurisdiccional se prueba una que estamos transformando, mutando,
verdad formal, provisional, transitoria, alterando la realidad del derecho que estamos
netamente procesal, porque estamos peleando ante el juez.
supeditados no a los hechos, no a lo que haya
ocurrido en la realidad, sino que estamos Con qué actos procesales puedo disponer de un
supeditados a lo que hayamos dicho en la derecho litigioso?
demanda o en la contestación de la demanda. Por
eso es que en un proceso judicial no se prueban
hechos sino que se prueban afirmaciones de Yo puedo disponer de mi derecho litigioso a las
hechos. pretensiones que estoy persiguiendo de una
responsabilidad civil extracontractual, por
Porque muchas veces puede ocurrir que, los ejemplo conciliando. Si mis pretensiones eran de
hechos reales verdaderos pueden diferir 100.000.000 y conciliamos en 50.000.000 hubo
sustancialmente de lo que se probó dentro del allí una transformación en el derecho. Otro acto
proceso judicial. Pero, para efectos de lo que el son los recursos, si resulta que no concilio y me
juez tiene que decidir, prevalece lo que se haya voy hasta el final del proceso y el juez negó mis
probado dentro del proceso judicial. Por eso los pretensiones y yo interpuse un recurso para que
jueces dada la imposibilidad de alcanzar la el juez de segunda instancia replantee su decisión
verdad, hablan es de probabilidades. Es decir, es es también disponer del derecho litigioso,
probable que este hecho haya ocurrido de esta porque lo que antes era en mi contra o negativo,
forma, es probable que el trabajador haya con la impugnación eventualmente puede salir a
trabajado más de 48 horas a la semana, es mi favor.
probable que haya una culpa exclusiva de la
víctima. Pero el juez no puede dar certeza de los Ya sabemos que un proceso judicial termina
hechos. Las partes tratan de ofrecer una versión ordinariamente con una sentencia. Sin embargo,
de la historia y no la que sea cierta sino la que sea la ley también consagra la posibilidad de que el
probable es la que va a ganar. Y entonces meter proceso judicial termine de manera anormal, lo
en esta discusión a las pruebas de oficio, cual puede darse de dos formas:
constituye “una patada a la mesa de ajedrez”
porque se pierden todas las garantías de  Por allanamiento por parte del demandado
imparcialidad. El juez, lo que hace con una  Por desistimiento de pretensiones del
prueba de oficio es tratar de arropar con demandante
legalidad, un prejuicio, una idea preconcebida, un
conocimiento privado que él tiene respecto de los
hechos. Pero adicionalmente a estas dos causas de
(allanamiento y desistimiento), existe otra forma
c) Disponer del derecho litigioso de terminación anormal del proceso judicial en
la que interviene el juez y es el llamado
En términos generales disponer de un derecho desistimiento tácito, en la que el juez dispone de
significa mutarlo, transformarlo, modificarlo, un derecho litigioso que no es suyo.
alterarlo de cualquier manera. Un derecho se
transforma enajenando, gravando, conciliando, El desistimiento a “secas” lo hace el demandante,
transigiendo, impugnando. Esos son actos de quien renuncia en todo o en parte a seguir sus
disposición de un derecho. Por ejemplo la pretensiones, pero es un acto exclusivo del
modificación con un gravamen, inicialmente el demandante. El allanamiento, en todo o en
derecho era pleno y ahora con el gravamen parte, es un acto procesal de disposición del
queda limitado. Si yo concilio, entonces derecho litigioso también exclusivo de una sola
de las partes, en este caso del demandado. Pero
existe una tercera modalidad de terminación primera oportunidad. Tal desistimiento significa
anormal del proceso en la cual interviene el juez y que ese proceso se va a archivar por 6 meses lo
es la modalidad del desistimiento tácito. que implica que ese tiempo se suma al término
de prescripción que venía corriendo en mi cuenta
El desistimiento tácito en principio tiene una como demandante.
finalidad muy válida, porque en realidad lo que
éste acto busca es sancionar o castigar el desdén, Cuando presentamos una demanda X cualquiera,
la inacción, el relajo, la frescura de alguna de las independiente de que la admitan o no,
partes respecto del curso del proceso. En otras simplemente por estar presentada y tener el sello
palabras, el desistimiento tácito se dispuso para judicial, una de las principales consecuencias es
sancionar el descuido de una de las partes con el que se interrumpe el término de prescripción
impulso del proceso porque si bien es el juez el extintiva del derecho que estoy reclamando.
primer obligado a estar impulsando Entonces por ejemplo si la demanda son los
permanentemente el proceso, resulta que hay derechos laborales, estos tendrán un término de
ciertos actos procesales que solo los puede prescripción de 3 años, o si lo que estoy
impulsar la parte interesada, que ni siquiera por demandando es una nulidad contractual relativa,
más facultades que tenga el juez los puede hacer. esa prescripción es de 4 años, o si estoy
demandando una reparación directa son 2 años.
Por ejemplo: notificar al demandado, ese es un
acto procesal de parte que solamente lo puede Entonces ocurre que si me aplican el
hacer la parte interesada, que en este caso es el desistimiento tácito en primera oportunidad y
demandante. Este acto procesal el juez no lo yo presenté mi demanda laboral a los 2 años, 8
puede hacer, porque el demandante tiene que meses, significa que los 6 meses del archivo me
hacer toda la gestión de ir a un correo certificado, los suman a los 2 años 8 meses, o sea que cuando
etc. Por ejemplo, pagar los honorarios de la se desarchive el proceso que se dará la
pericia de un perito por obvias razones solo lo prescripción.
puede hacer la parte interesada. Pero muchas
veces a la parte interesada se le olvida que tiene Y esa es una de las consecuencias delicadas del
que notificar al demandado o se desentiende del desistimiento tácito y es que esos 6 meses en los
proceso, entonces si el juez observa que el cuales me archivan el proceso, me los suman al
proceso está paralizado por ese descuido de la término de prescripción extintiva que debería
parte, puede proceder a aplicar esta figura del correr uniforme.
desistimiento tácito.
Pasados los 6 meses pido que me desarchiven el
Por ejemplo: Pedrito Pérez presentó una proceso. Puede ocurrir otra vez por descuido,
demanda de responsabilidad civil negligencia, se le aplique un desistimiento tácito
extracontractual contra 3 empresas y se la de segunda oportunidad. El juez nuevamente lo
admitieron. Pero resulta que pasan varios meses requiere y le da 30 días para que le pague los
y el demandante no cumple con la gestión, con la honorarios al perito o para que notifique al
carga procesal de hacer notificar a los demandado y si al cabo de esos 30 días no
demandados. El juez al observar esta situación cumple con el requerimiento, vuelven y le aplican
irregular de desprendimiento del proceso, el desistimiento tácito pero esta vez el proceso se
entonces le da un primer requerimiento al re archiva de manera definitiva y que tiene
demandante diciendo que le da 30 días para que efectos de cosa juzgada. Ya el desistimiento
cumpla con el acto procesal de notificar a los tácito aplicado por segunda vez tiene efectos de
demandados. Si al cabo de los 30 días no ha cosa juzgada, se levantan medidas cautelares y
cumplido con ese requerimiento, entonces le pueden multar al apoderado que dejó configurar
aplica el desistimiento tácito de primera ese desistimiento tácito.
oportunidad. Puede suceder que el demandante
cumpla con la carga y el proceso continúa su Y hay una segunda modalidad de desistimiento
normal trámite o que el demandante ni se da por tácito que se da por ejemplo cuando el
enterado y por tanto el juez no tiene otra expediente en cuestión está en la secretaría de
alternativa que aplicar el desistimiento tácito en juzgado por 1 año o más sin ninguna actuación,
parado por la inacción de alguna de las partes, en la prohibición del juez de hacer actos exclusivos
ese caso el juez aplica el desistimiento tácito de las partes, es decir, la prohibición de probar, la
definitivo sin requerimiento previo y con sello de prohibición de pretender, la prohibición de
cosa juzgada. disponer del derecho litigioso.

La situación con el desistimiento tácito es que, si Cuando hablamos de Independencia judicial, lo


bien tiene esa finalidad positiva de castigar la que queremos significar es que, el juez a la hora
inacción de alguna de las partes, muchas veces el de decidir, solamente está atado o sometido al
desistimiento tácito también termina imperio de la ley. Pero aquí, la ley no es
perjudicando a la contraparte que le interesaba solamente la ley en sentido formal que profiere el
llegar a una sentencia de fondo, no tanto que el Congreso, como la norma general, impersonal y
proceso termine por un tema de simple inacción abstracta que produce el congreso. Aquí la Ley la
o descuido, sino alcanzar la sentencia de fondo hemos de entender como todas las fuentes
por razones por ejemplo de prejudicialidad, formales del derecho, es decir, hablamos del
porque a lo mejor la sentencia de este proceso le imperio de la ley pero en un sentido amplio para
podría servir para adelantar otro tipo de litigio abarcar todas las fuentes formales del derecho,
ante otro proceso. Además es también atípico estas son, la Ley como tal, la Constitución, la
porque son única y exclusivamente las partes las Jurisprudencia de las altas Cortes, la doctrina.
que pueden disponer de su derecho litigioso. El Pero principalmente es Ley, Constitución,
desistimiento tácito puede ser un castigo Jurisprudencia de las altas Cortes y Decretos
extremo porque afecta a la contraparte Reglamentarios, por lo menos los de nivel
interesada en que haya decisión de fondo. nacional. Esas son las fuentes formales del
derecho frente a las cuales está atado el juez, es
La imparcialidad y la impartialidad como decir, el juez a la hora de decidir sus casos, a la
elementos de la imparcialidad del juez, son una hora de resolver sus litigios, solamente debe
garantía absoluta para el debido proceso porque profesar estricta obediencia a lo que digan estas
el juez que no respete la imparcialidad es a todas fuentes formales. O en otras palabras, no puede
luces violador del mismo, entonces se convierte haber agentes externos al juez diciéndole cómo
en parte y ya no hay garantías de que nos vaya a debe fallar. Esa es la garantía de la
dirimir el litigio de manera adecuada. independencia del Juez, que el criterio del juez
nazca exclusivamente de la interpretación o
El juez no es una persona avalorativa o amoral. aplicación del ordenamiento jurídico como tal, de
Éste siempre antepone a sus decisiones toda su la valoración de los hechos y de las pruebas que
formación, académica, jurídica, pero él tiene que él realice en su respectivo fallo.
blindar toda esa serie de prejuicios con la
adecuada motivación para tomar decisiones Para nuestra mejor comprensión, la
dentro del debido proceso. independencia del juez la podemos entender en 2
vías:

11-Abr-2018  Independencia interna


 Independencia externa

El Juez Independiente
Independencia interna
Vamos a abordar un nuevo principio del debido
proceso y concretamente dentro de la legalidad Con ésta lo que queremos significar es que,
del juez y es el que tiene que ver con la garantía ningún otro juez o ningún otro funcionario
de la independencia judicial. Ya comprendemos judicial de igual o mayor jerarquía, puede
la imparcialidad desde sus dos puntos de vista o presionar, incitar o influir al juez para que decida
manifestaciones, en primer lugar, la imparcialidad en uno u otro sentido. Es decir, es el juez el que
en sentido estricto como la ajenidad del juez a los autónomamente toma su decisión o falla el litigio.
intereses de las partes y el otro principio que Ningún otro juez de igual o mayor jerarquía le
mencionamos que es de la Impartialidad, que es puede decir a otro juez cómo él debe fallar o
cómo debe resolver un determinado caso Básicamente con dos aspectos de difícil
concreto. cumplimiento pero que son por lo menos
intentos.
Es decir, ustedes nunca van a ver que un tribunal
u otro juez de circuito o que una Alta Corte por  Pago de salarios dignos y altos
ejemplo mande circulares diciendo que los casos  Imponer un sistema de carrera judicial
o las investigaciones de homicidios donde haya
arma de fuego hay que siempre tasarlas con una En primer lugar, la mejor forma de garantizar la
pena de por lo menos X años. Entonces, no va a independencia interna es pagándole salarios
haber circulares, ni directivas, ni memorandos, en dignos y relativamente altos a los jueces y
ese sentido diciendo a los jueces cómo fallar. funcionarios judiciales, para que ellos siempre
Porque ya tenemos la idea o la noción de que los mantengan su independencia.
jueces “se comunican entre sí” por su
Jurisprudencia. Y el segundo mecanismo es imponer un sistema
de carrera judicial. Es decir que, para acceder a
En cambio, dentro de la Administración Pública, sí los cargos públicos de juez y de funcionarios
es muy común o recurrente, que por decir algo, el judiciales, haya que agotar un concurso como el
director de la DIAN mande una circular similar a que está implementado hoy en día. Es decir, que
lo que ha pasado en estos últimos 2 días, se llegue a los cargos judiciales tanto a los cargos
declarando la contingencia que por temas del de juez como de magistrados, como a los cargos
sistema no se han podido hacer unas de funcionarios judiciales, secretarios de
declaraciones. Entonces, el Director de la DIAN, despacho, etc. Que se llegue a ese tipo de cargos
manda desde arriba una circular donde declara la en razón de un concurso de méritos.
contingencia y por tanto se extiende el término
uno o dos días más para que la gente pueda La carrera judicial en este momento está
presentar sus declaraciones oportunamente solamente hasta los tribunales Superiores de
dentro del término y por tanto no se trasladar al Distrito, pero a las altas Cortes o en particular a la
usuario, al contribuyente el problema existente. Corte Suprema de Justicia, los magistrados se
eligen a través de la cooptación, es decir se eligen
Lo mismo pasa con las entidades públicas, en las entre ellos mismos. El Consejo Superior de La
cuales por ejemplo el alcalde manda directrices o Judicatura les manda a ellos una lista de elegibles
circulares a sus secretarios de despacho, y esa lista es una forma muy sofisticada de decir
subdirectores de departamentos administrativos, “elija a dedo” quiénes van a continuar. Es por eso
indicándoles cómo deben tramitarse que los cambios de criterio de Jurisprudencia
determinadas situaciones. Eso es perfectamente dentro de la Corte Suprema de Justicia son tan
válido, es legal, es aconsejable dentro de la rama demorados, porque siempre se eligen los mismos
ejecutiva. Pero dentro de la rama judicial, ustedes magistrados de las mismas Cortes, de la misma
nunca van a ver una circular de los jueces civiles línea de pensamiento.
del circuito diciendo a los jueces municipales
cómo deben fallar los procesos de restitución de Y en un nivel inferior de la carrera judicial se va
un inmueble arrendado. hasta los tribunales Superiores de Distrito, ahí
también cometemos un grave error de diseño en
A eso nos referimos con la independencia la carrera judicial, porque el aspirante tiene que
interna, es decir, no puede haber presión por esperar un curso o concurso que dura como 8 o 9
parte de un juez hacia otro juez de igual o inferior meses. El que pase el examen de conocimiento,
o mayor rango para decirle cómo debe entonces después se somete a una prueba psicotécnica y
proferir su decisión. después los que pasen dicha prueba, conforman
también una lista de elegibles, que en el papel se
supone que de esa lista elegibles, la corte o el
Cómo se garantiza la independencia interna? ente que los nombra dependiendo del cargo,
tiene que empezar a elegir de arriba hacia abajo
porque están ordenados por puntajes. Pero como
eso no tiene control, muchas veces ve uno a los
jueces o de los aspirantes en los tribunales para Además de las investigaciones disciplinarias, y la
que los elijan y repartiendo hojas de vida porque rama ejecutiva del Poder Público, están Los
después de pasar ese curso o concurso, la prueba medios de comunicación, quienes
de conocimiento y la prueba psicotécnica, se permanentemente están criticando y
acaba la carrera, porque al final los jueces o los contaminando muchas veces pruebas por tratar
aspirantes de la lista de elegibles terminan siendo de ganarse la primicia.
elegidos “a dedo”. Muchas veces no se respeta el
puntaje, por tanto llegan las tutelas, las Un aspecto frente a la carrera judicial y que es
demandas, pero en la mayoría de los casos otra razón por la cual la independencia judicial a
simplemente es la “dedocracia” la que opera. veces queda en entredicho y es que cuando a un
De los principios del debido proceso, de los que juez le apelan una decisión, el juez de segunda
más se transgrede es precisamente el de la instancia no solamente va a desatar o resolver el
independencia de los jueces. Es muy difícil hablar recurso de apelación sino que éste también tiene
de Independencia judicial cuando el acceso a la que dar una calificación de 0 40 puntos a ese
carrera judicial en sí es bastante traumático. juez, a esa decisión de ese juez. Muchas veces
ocurre que el juez de primera instancia se vuelve
tímido, simplemente sigue la línea de
Independencia externa pensamiento de su superior, con la finalidad de
que no lo califique mal. Por ello, esa es otra
razón por la cual la independencia judicial está
Con ésta queremos significar que el juez tiene ampliamente afectada.
que ser igualmente ajeno a la intervención o
participación o a las presiones o sugerencias o Esta garantía de la independencia judicial es
incitaciones de personas o de sujetos o de igualmente una garantía absoluta y ésta lo que
entidades ya por fuera de la rama judicial. busca también es garantizar imparcialidad de los
jueces y libertad de criterio para sus decisiones
aunque a la vez sea tan complejo.
Cuando hablamos de independencia externa es
que ciertas entidades o personas ajenas a la rama Con esto cerramos la legalidad del juez
judicial, no le pueden decir al juez cómo debe empecemos a abordar algunos de los principios o
fallar o cómo debe decidir. reglas de las garantías de la legalidad de la
audiencia.
De qué entes externos podemos hablar?

Estamos hablando principalmente del poder 2 Legalidad de la audiencia


ejecutivo de la rama judicial. Siempre
escuchamos en noticias al alcalde, al gobernador
o al respectivo presidente hablando mal de los La legalidad de la audiencia nos permite mirar el
jueces. Esa es una forma de minar la cascarón del proceso, es decir, las garantías
independencia de los jueces. mínimas que el procedimiento en sí debe
respetar para que estemos dentro del marco del
La posibilidad de innovar de los jueces en su debido proceso.
gestiones, también muchas veces se ve cercenada
por el temor a un proceso disciplinario o penal, Algunos de sus principios son:
porque ya se está volviendo deporte que si el juez
no falla a mi favor, yo le interpongo tutela contra 1. Contradicción
su decisión. Y si no me gano la tutela, que es lo 2. Legalidad de las formas
más probable, entonces lo denunció disciplinaria 3. Publicidad
o hasta penalmente. Todo ese tipo de detalles, 4. Preclusión
minan en sí mismo la confianza de los jueces. 5. Concentración
6. Doble instancia
Qué otros entes o situaciones? 7. Defensa técnica
8. Prohibición de reforma en peor
9. Inmediación probatoria El proceso Jurisdiccional, en virtud de esta
garantía procesal, iguala formalmente a los que
materialmente son desiguales. Esto significa que,
1. Contradicción dentro del proceso judicial, dentro de los
estrados judiciales, el trabajador salario mínimo
que demandó a la multinacional que
Este principio es la parte central de cualquier anteriormente lo empleaba, por un reintegro o
procedimiento, de cualquier trámite judicial o por lo que sea, va a tener las mismas garantías
administrativo. Y es que es la posibilidad del procesales que tiene esa empresa multinacional
derecho de que todo lo que se diga o se que contrató el mejor pool de abogados de la
manifieste dentro del respectivo proceso, sea ciudad para defenderse. Ello se manifiesta en
susceptible de contradicción, de controversia. Y que, los términos para probar de ambas partes
que siempre en todas las decisiones que el juez son los mismos, los términos para impugnar
adopte o emita, hayan pasado previamente por decisiones en ambas partes son iguales, los
ese filtro o por ese control de contradicción de las términos para presentar alegatos son también los
partes. mismos, los medios de prueba que pueden
aportar una y otra parte son los mismos. El hecho
La contradicción entendida como que cada una de que sea desempleado o que sea madre cabeza
de las partes (demandante-demandado, acusado- de familia o que esté en estado de debilidad
acusador) haya tenido la oportunidad de conocer manifiesta, para efectos procesales no implica
la decisión y pronunciarse sobre la misma. ninguna diferenciación con la contraparte.
Porque si bien el juez puede adoptar decisiones
escuchando una sola de las partes y posiblemente Cuando hablamos de igualdad formal no es
esa decisión del juez pueda ser justa, a pesar de igualdad teórica sino de igualdad de formas o de
ser justa, sería una decisión a todas luces ilegal herramientas o de mecanismos procesales para
porque no se escuchó a la contraparte. La idea poder hacer valer la versión de los hechos que
del principio de contradicción es que, siempre se nos interesa llevarle al juez. Y ello se evidencia en
respete durante todo el desarrollo del proceso que las mismas partes (demandante y
ese carácter dialéctico, ese carácter de discusión demandado) tenemos los mismos términos para
o debate propio de todo proceso Jurisdiccional. probar, para impugnar, los mismos mecanismos
de prueba y los mismos recursos.

Cómo se garantiza este derecho? El derecho procesal es “asexual”, es decir, no


diferencia si es hombre o mujer para los términos
El derecho de contradicción se garantiza con la o aspectos similares A ello se refiere la igualdad
igualdad de armas procesales, es decir, que formal, en este sentido, puede que fuera del
ambas partes siempre tengan las mismas proceso por supuesto el trabajador de salario
posibilidades de argumentar, de controvertir, de mínimo esté en desventaja frente a la empresa
probar, de impugnar, de alegar. multinacional que lo despidió con o sin justa
causa, pero dentro del Estado, ambos tienen las
Alguna vez se había mencionado el tema de dar mismas garantías judiciales. La fiscalía como ente
traslado de algo, de una prueba, de un investigador está al mismo nivel procesal que el
documento. Ese traslado es la manifestación más defensor o el acusado que se está defendiendo
evidente del derecho de contradicción porque el de la respectiva acusación.
traslado se pone para que las partes se
pronuncien, se manifiesten. La idea es que, todo Cuando ese derecho de contradicción se
lo que se discuta dentro un proceso judicial, es desequilibra, estamos ante una violación al
decir, los hechos de las partes, las pruebas, debido proceso. Se desequilibra en el sentido de
siempre tengan la posibilidad de ser que no se nos permite acceder a un medio de
controvertidas y esto se materializa a través de prueba, no nos permiten impugnar o no nos
esa garantía o de ese principio de la igualdad de permiten pronunciarnos sobre determinada
armas procesales. afirmación que haya hecho la contraparte. A esto
nos referimos respecto de la igualdad formal del
derecho procesal, en el sentido en que iguala a ahí las pruebas sumarias están totalmente
los que materialmente son desiguales. desterradas. La Jurisdicción Voluntaria, no es ni
Jurisdiccional ni voluntaria. Ésta se trata de un
Excepcionalmente, van a encontrar en procesal asunto netamente notarial o administrativo que
civil que hay ciertas decisiones que el juez puede se hacen ante el juez porque la ley lo dice, pero lo
tomar basado en pruebas sumarias. Una prueba podría hacer el notario. Por ejemplo, todo lo que
sumaria es aquella que no requiere controversia sea de mutuo acuerdo, son trámites de
o contradicción de alguna de las partes del Jurisdicción Voluntaria, tales como un divorcio de
proceso. Una prueba sumaria es la prueba que el mutuo acuerdo, una sucesión de mutuo acuerdo,
juez valora sin necesidad de someterla a el matrimonio, la regulación de visitas de mutuo
controversia de alguna de las partes. Las pruebas acuerdo, el permiso para que los padres puedan
sumarias están prohibidas para resolver el fondo sacar menores del país, etc.
del litigio. En otras palabras, para resolver el
fondo del litigio, los hechos materia de discusión, Esta garantía de la contradicción es una garantía
si ocurrió o no el accidente, si ocurrió o no el sagrada. No puede haber ningún trámite
despido con o sin justa causa, si ocurrió o no la Jurisdiccional en el cual se omita o se obstaculice
causal de divorcio, el juez no lo puede decidir con el ejercicio de contradicción de alguna de las
pruebas sumarias, porque las pruebas que ambas partes. Cuando eso ocurre da lugar a nulidades
partes aporten, tienen que ser controvertidas por procesales. Por eso esta garantía es absoluta.
las mismas partes. Por ejemplo, que se haya dictado una sentencia a
espaldas de la parte interesada, es también
Las pruebas sumarias están limitadas para violación de la garantía de la contradicción.
aspectos netamente procesales. Por ejemplo,
teníamos audiencia hoy a las 9 de la mañana en el
juzgado X de familia de circuito, pero el 2. Legalidad de las formas
demandante por cualquier motivo no pudo llegar
a esa audiencia inicial de conciliación. Entonces,
el demandante tiene 3 días a partir de hoy, para En clases anteriores se mencionó acerca de la
que justifique la razón por la cual no fue. Y para forma procesal. Se decía que la forma procesal se
eso puede aportar prueba sumaria. Es decir, que puede entender en dos sentidos:
la prueba que él aporte, no se va a someter a
controversia o contradicción de la contraparte.  Forma procesal como el conjunto de
requisitos mínimos de eficacia y validez de
Ejemplos de estas pruebas sumarias son: la los actos procesales. La norma que regula
incapacidad, por una situación de fuerza mayor, formas procesales es la que tiene esa típica
que estaba fuera del país. Si el perito por ejemplo redacción de lista de mercado, es decir, es la
no pudo reunir su informe pericial dentro del norma que nos dice por ejemplo que para
término que el juez estableció, entonces también presentar una demanda hay que cumplir con
se le da la posibilidad para que con prueba estos requisitos: 1. Designación del juez, 2.
sumaria justifique el por qué no lo aportó. Designación de las partes, 3. Hechos, 4.
Pruebas, etcétera. Entonces cuando veamos
Salvo las pruebas sumarias para esos aspectos en un norma esa redacción estilo lista de
procesales accesorios, bajo ninguna circunstancia mercado, es decir, cúmplame con estas
un litigio se puede resolver con pruebas sumarias, cosas, estamos ante una forma o norma que
es decir, solo escuchando o valorando las pruebas regula formas procesales, es decir, cómo se
de una sola parte. debe hacer un acto procesal, cómo se debe
presentar una demanda, cómo se debe
presentar un recurso, cómo se debe
Los trámites que se resuelven con pruebas desarrollar una audiencia, cómo el juez debe
sumarias se dan en los procesos de la mal valorar las pruebas, etc.
llamada Jurisdicción Voluntaria, qué más
adelante se abordará. Pero si estamos en un  También decíamos que la forma procesal es
proceso litigioso, ante un proceso contencioso, la manifestación ostensible, perceptible por
los sentidos de los actos procesales. Esta es o diseñar ese acto procesal, está reservado única
otra manera de comprender el concepto de y exclusivamente al legislador. Es decir, ni el juez
forma procesal. Cómo sé yo que hay una ni las partes pueden inventarse trámites y
sentencia en mi contra? Por qué me entero procedimientos, porque eso lo impone el
yo? Porque me lo notificaron. Cómo conozco legislador procesal. La excepción es en el
yo La Sentencia? Leyéndola si está en escrito arbitraje, donde las partes se convierten en sus
o escuchándola si es un audio. Entonces, el propios legisladores procesales. En el arbitraje,
documento de la sentencia o el audio de la las partes sí tienen la absoluta libertad de decidir
audiencia con la sentencia, son la forma por ejemplo que el procedimiento arbitral sea
procesal con la cual se manifiesta por los oral o escrito, o que el procedimiento arbitral se
sentidos ese acto Jurisdiccional y procesal. La demore un año o un mes. Allí las partes tienen
pretensión procesal, se verá más adelante, es plena libertad para configurar su propio trámite.
un acto intelectual o inmaterial de pedirle al Pero si no estamos en el arbitraje, sino que
juez. Pero ese acto en la realidad se estamos en espera de un procedimiento público,
manifiesta con la demanda, que es el soporte es decir, un procedimiento civil público, ahí sí nos
físico de la pretensión procesal. tenemos que acoger inexorablemente a lo que
diga el legislador procesal. Y esa misma
Con la garantía de la legalidad de las formas prohibición va dirigida para el juez público, quien
queremos decir es que esa redacción de lista de no se puede inventar requisitos procesales,
mercado, esos requisitos de eficacia y validez de argumentando que ese es el “criterio del
los actos procesales, tienen que estar despacho”. Si tal criterio no está amparado en
constituidos con antelación a los hechos que se ninguna norma, usted puede dejar la constancia
van a procesar. Se parece mucho a lo ya visto en por si el día de mañana toca apelar o invocar una
relación con el juez previo, del juez constituido nulidad.
con antelación, se parece también a la legalidad
de la conducta punible, por la cual el delito tiene Esta garantía de las formas procesales es una
que estar predefinido en la ley antes de los garantía relativa, porque es el legislador quien en
hechos. Lo mismo ocurre con las formas medio de su autonomía para legislar, puede
procesales, ya que los procedimientos, si es reformar o modificar o adicionar en cualquier
verbal, si es escrito, si es mixto, toda esa momento las leyes procesales. Por ejemplo,
regulación de requisitos siempre tiene que ser definir si el procedimiento va a ser oral o va a ser
previa a los hechos que se van a tramitar o que se escrito. El legislador procesal, es el que dice los
van a procesar. Porque si hoy concurren unos recursos que pueden tener las decisiones
hechos de autoridad pública nacional y el día de judiciales. Porque el legislador procesal puede
mañana profiero un procedimiento solamente flexibilizar esa forma procesal. El juez y los
para aplicar esos hechos, ese procedimiento está justiciables tienen que acogerse
viciado de arbitrariedad porque lo hice a modo de inexorablemente. Cuando se hablaba de la
“sastre” únicamente y exclusivamente para juzgar aplicación de la ley procesal en el espacio y en el
arbitrariamente, contenciosamente a un tiempo, de allí ya se sabe que no hay
determinado grupo de personas. favorabilidad procesal, ni derechos adquiridos
procesales, ni conveniencia, ni regímenes de
Así como los delitos están descritos previos a los transición procesales en la entrada en vigencia de
hechos y el juez debe estar preconstituido a los una norma con otra en materia procesal.
hechos que va a juzgar, en ese mismo orden de
ideas, las formas procesales también tienen que
estar preconstituidas a los hechos que van a 16-Abr-2018
tramitar o al litigio que van a resolver.

Todo ello para garantizar la igualdad de armas 3. Publicidad de los actos procesales
procesales y la imparcialidad. La legalidad de las
formas también significa que la definición de una
etapa, trámite procesal, acto procesal, requisito Puede ser vista desde 2 puntos de vista:
para un acto procesal, la posibilidad de configurar
 Publicidad interna, sentencias o sean autos o cualquier decisión que
 Publicidad externa se adopte dentro del trámite, tiene que
notificarse siempre a través de los mecanismos
Publicidad Interna formales de notificación que hay.

De cara a los trámites que se adelantan no Mecanismos de notificación


solamente ante jueces sino ante entidades o
autoridades administrativas, cuando hablamos de  Notificación personal, que se presenta
publicidad interna nos referimos al derecho cuando queremos notificarle al demandado
permanente y absoluto que tienen las partes que hay un proceso en su contra. Esta es una
(demandante y demandado) de acceder a su de las notificaciones por excelencia porque
respectivo expediente. Porque ello hace parte de implica que el demandado vaya hasta el
la defensa, hace parte del derecho del debido juzgado, le muestren el expediente y el
proceso y es digamos algo elemental que secretario le haga firmar un acta que conste
nosotros podamos consultar en qué va nuestro que se presentó personalmente.
proceso.
 Notificación por estrados, es otra
Esta publicidad interna se materializa con los notificación también muy efectiva, en donde
actos procesales de notificación. Un elemento el juez en presencia de las partes profiere su
muy importante de la publicidad interna es que decisión.
yo como parte, como involucrado o afectado en
ese expediente, pueda saber con toda certeza de  Notificación por aviso. Si el demandado no
la manera más transparente posible cuáles son se pudo notificar personalmente y éste no
las decisiones que el juez adopta. fue al juzgado, entonces lo hago notificar por
aviso.
Como me entero yo de esas decisiones?
 Notificación por Estados, que se presenta en
Por los diversos medios o mecanismos o actos esas decisiones que se adoptan por fuera de
procesales de notificación. El medio de la audiencia.
notificación que más conocemos hasta ahora son
los estrados. Si estamos en la audiencia, el juez Esta garantía de la publicidad interna frente a las
en presencia de las partes profiere su decisión. partes es una garantía absoluta.
Por ejemplo: Legaliza captura, o aplaza la
audiencia para que se falle al otro día. Y también En primer lugar, las partes tienen el derecho más
los mecanismos de notificación para decisiones que elemental de consultar siempre su
que se motiven por fuera de la audiencia. Pero expediente y en segundo lugar, las partes
para transparencia de las partes, toda decisión siempre tienen ese derecho elemental y propio
que el juez adopte, se tiene que notificar, porque del debido proceso de conocer las decisiones que
el juez para la oficialidad del proceso, para la el juez adopte, es decir, de que el juez no adopte
legalidad del expediente, debe comunicarse con decisiones a sus espaldas y para eso son los
las partes por vía de las notificaciones. Ya sea que mecanismos de notificación.
se notifique por estrados o se notifique
personalmente o por aviso o por cualquier medio. Muchas de las nulidades procesales vienen de
notificaciones mal hechas, de la violación a esta
Es muy difícil al menos en una ciudad como garantía de la publicidad, porque si el afectado
Medellín, averiguar telefónicamente por un nunca supo que tenía un proceso en su contra,
proceso. La idea es que el interesado se acerque luego nunca pudo ejercer su derecho de
al juzgado y consulte el expediente. Podemos contradicción. Entonces muchas de las nulidades
consultar procesos por vía del aplicativo que devienen de notificaciones irregulares o
tiene la rama, pero también está reservado para simplemente de notificaciones que no existieron.
las grandes ciudades. En pueblos más pequeños
si toca darnos el paseo hasta allá. Pero lo que O por ejemplo de haber hecho emplazamientos
queremos significar, es que las decisiones, sean de personas con domicilio desconocido. Ejemplo:
Se emplaza a Pedrito Pérez que creíamos no nombre, a eso se refiere precisamente lo relativo
saber dónde estaba, pero después Pedrito Pérez de la publicidad externa.
se entera por sus propios medios del proceso en
su contra. Por eso vamos a ver al final del Cuando hay por ejemplo delitos sexuales contra
semestre cuando abordemos resistencia a la menores o cuando se busca evitar que la víctima
pretensión, que no es para nada recomendable sea revictimizada por el relato tan descriptivo que
litigar contra ausentes porque después el ausente tiene que hacer el fiscal y muchas veces para no
pide la nulidad por no estar debidamente someter al escarnio público a la víctima las
notificado. audiencias se hacen a puerta cerrada. O también
en las audiencias penales de los jueces de
Publicidad externa conocimiento especializado, que son los que
conocen esos delitos de narcotráfico, terrorismo,
El titular de ésta es la ciudadanía en general. La rebelión, adonada, etc. y que por temas de
publicidad externa va entonces dirigida a la seguridad nacional, la audiencia también se
comunidad en general en el sentido de que las puede hacer a puerta cerrada.
actuaciones de los jueces no pueden ser a
puerta cerrada. La comunidad tiene que tener el Por eso esta garantía es relativa, porque la regla
derecho y la posibilidad de conocer el trabajo de general es que podemos acceder a la mayoría de
los jueces. Y esa publicidad externa es la que nos las audiencias en las actuaciones judiciales y
permite por ejemplo a nosotros ingresar a las administrativas. Habrá algunos casos en los
audiencias públicas. La publicidad externa es la cuales proceda la reserva de ley. Pero esa
que nos permite también acceder a las sentencias reserva es precisamente de la ley, pues el juez no
de los procesos. Porque si bien el expediente es se la puede inventar. Ejemplo, si en medio de un
de conocimiento exclusivo de las partes (del proceso laboral estamos peleando una pensión
demandante y el demandado), la sentencia final de invalidez y resulta que el diagnóstico
que se profiera, sí es un documento de invalidante del demandante es una enfermedad
conocimiento o acceso público. La base de datos catastrófica, supongamos VIH, entonces si hay
de los procesos judiciales para las ciudades que mucho público, el juez puede decir por temas de
tengan esta herramienta, también es una base de dignidad que se haga la audiencia a puerta
datos pública. Cualquiera de nosotros puede cerrada. Por eso esta garantía es relativa, pero la
ingresar a la página de la rama y consultar de un define el legislador.
proceso, ya sea por nombres y apellidos o por
otros criterios de búsqueda. 4. Preclusión de los actos procesales

La garantía de la publicidad externa es relativa Precluir desde el punto de vista procesal significa
porque tiene restricciones, es decir, hay casos en cerrar una etapa y no devolvernos o no
los cuales es necesario, aconsejable y prudente retrotraernos a esa etapa. Cerrarlo con el pleno
adelantar ciertos trámites a puerta cerrada, de cumplimiento de sus requisitos para que no lo
tal forma que no sean de público conocimiento. tengamos que volver a repetir. La preclusión de
Estamos hablando del caso cuando hay menores los actos procesales establece que el
de por medio. Todos esos trámites judiciales o procedimiento siempre tiene vocación de ir
administrativos se hacen de manera reservada. hacia adelante, el procedimiento nunca se
Asimismo, hay algunas sentencias de la Corte devuelve hacia atrás, porque la finalidad de todo
Constitucional que ilustran este tema, como la de procedimiento es llegar a su normal fin. El normal
un niño campesino que fue atacado por un fin en materia judicial es la sentencia y en materia
animal que mordió sus órganos genitales y administrativa es el acto administrativo.
entonces en vista de ello, un médico conceptuó
que no era posible reconstruir sus órganos, por lo La idea es que todas y cada una de las etapas de
que era preferible hacerle una maturación, es estos procedimientos, una vez cerradas con el
decir, convertirlo en mujer. En la sentencia lleno de sus requisitos, se pase a la etapa
respectiva, no se menciona el nombre del menor inmediatamente siguiente y que no nos
sino que ponen las iniciales o incluyen otro quedemos repitiendo etapas o actuaciones en
pos de dilatar el trámite. Esta garantía se
relaciona con el dinamismo procesal en el responsabilidad. Es decir, el fiscal investigó pero
sentido en que siempre vamos hacia delante, lo único que pudo comprobar fue que hubo una
nunca nos devolvemos. Lo que busca la legítima defensa, o un estado de necesidad o
preclusión de los actos procesales es blindar el hubo un error de prohibición o hubo un error de
trámite de seguridad jurídica, porque siempre tipo, o el fiscal concluyó que lo que estaba
vamos a agotar todas las etapas y no a quedarnos investigando en últimas era un hecho totalmente
siempre en la misma. atípico.

Lo único que rompe la preclusión de los actos


procesales es la declaratoria de la nulidad del La preclusión corresponde a un desistimiento de
trámite ya sea en forma parcial o total. En otras la pretensión penal y como el único omnímodo y
palabras, el proceso judicial va para adelante y lo exclusivo titular de la pretensión penal en
único que lo puede devolver es una nulidad nuestro país es el fiscal general de la nación,
procesal. Pero las nulidades procesales son la quien tiene que pedir la preclusión siempre es el
sanción última, extrema, final cuando ya no hay fiscal. Ya uno extra procesalmente aborda al fiscal
nada más que hacer para enmendar una y mira la posibilidad de que haya una preclusión y
actuación procesal defectuosa. Pero ni aun así, si es tan evidente una ausencia de
es posible devolverse o retrotraerse o repetir una responsabilidad o la inexistencia del hecho o la
audiencia para aportar una prueba que se olvidó, prescripción, etc.
para interponer un recurso que no se hizo.
En síntesis, la preclusión en materia penal es una
Que vuelve relativa la garantía de la preclusión? terminación anormal del proceso penal. Desde
un punto de vista general, la preclusión equivale
A veces la garantía de la preclusión se hace a un desistimiento de una pretensión.
relativa por las nulidades procesales, porque
éstas son la única causa o razón jurídica que
hacer devolver el proceso hacia atrás. Porque lo 5. Concentración de los actos procesales
que buscan la preclusión y el dinamismo procesal
es que todo trámite judicial y administrativo,
siempre tenga vocación de ir hacia adelante. Esta garantía está vinculada con el factor tiempo,
con el factor cronológico. El hecho de que los
actos sean concentrados significa que entre una
Otro significado de la preclusión etapa y otra del proceso o entre un acto procesal
(En materia Penal) y otro, entre una audiencia y otra, exista la menor
separación temporal cronológica o de tiempo
Se vio el concepto de la preclusión desde un posible.
punto de vista eminentemente procesal, pero hay
otra forma de entender la preclusión desde el Esta garantía se materializa con el cabal
punto de vista específico del proceso penal. Para cumplimiento de los términos procesales, los
el proceso penal, la preclusión significa cuales se le exigen a las partes, pero al juez es
igualmente el hecho de cerrar los actos complejo exigirle el cumplimiento de los mismos
procesales. Pero la preclusión en el proceso por motivo de la congestión judicial, porque hay
penal, tiene un significado adicional, entendida mucha demanda de la justicia y poca oferta de
como una forma anormal de terminar el proceso jueces.
penal. Es decir, el proceso se termina antes de
alcanzar la sentencia, por causales de estricta Un proceso concentrado acorde con el CGP, sería
naturaleza jurídica. aquel en el cual desde que se presenta la
demanda hasta la sentencia de primera o única
La preclusión penal en la ley vieja se entendía instancia transcurre máxime un año. A partir de
como la cesación del procedimiento, pero la presentación de la demanda, el juez tiene 1
igualmente se da por razones jurídicas, tales año para proferir el fallo de primera o única
como, la prescripción de la acción penal, la instancia y si apelamos, el juez de segunda
existencia de una causal de ausencia de
instancia tiene 6 meses para resolver la conocimiento y con un criterio diferente podrá
apelación. evaluar lo que es materia de discusión.

En el proceso jurisdiccional penal, entre una Esta garantía es relativa, toda vez que no todas
audiencia y otra por ejemplo de la acusación a la las sentencias son apelables. El legislador
preparatoria y de ésta al juicio oral y de éste a la procesal decide entonces a través de los factores
sentencia, tiene que pasar máximo un término de de competencia qué sentencias tienen la
45 días entre una y otra audiencia. Se supone posibilidad de ser apeladas o no, pues hay unos
que la audiencia de acusación a la audiencia litigios que son de mayor o menor monto, de
preparatoria no nos podemos demorar más de 45 “menor importancia” y por tanto algunos pueden
días y lo mismo aplica para la audiencia ser resueltos en 1 sola instancia y habrá otros que
preparatoria al juicio oral, tampoco más de 45 dado su impacto o valor económico, requerirá de
días. Y del juicio oral a la lectura de la sentencia, 2 instancias.
igualmente máximo 45 días. Pero en la práctica,
en una ciudad como Medellín, ese término se Esta garantía es absoluta en el proceso penal,
convierte en 3 o 4 meses. porque la sentencia penal de primera instancia
siempre tiene apelación. En todo caso, toda
Esta es una garantía relativa, por un lado, porque sentencia de fondo en penal, sea condenatoria o
es muy difícil de cumplir los términos y por otro absolutoria va a tener apelación sin importar el
lado, porque es el legislador procesal el que delito o la pena.
define los términos procesales, es decir, no hay
términos procesales que queden a discreción del Esta garantía también es absoluta en materia
juez. administrativa salvo lo que conoce en única
instancia el Consejo de Estado, pero de ahí para
Lo que sí puede ocurrir es que el legislador abajo los procesos son de doble instancia.
procesal diga hasta un plazo máximo y ya el juez
juegue con ese tiempo. Por ejemplo la ley dice En materia civil, familia y laboral se tienen
que para contestar una tutela, el juez puede dar algunos procesos de única instancia y esto lo
hasta 48 horas, entonces hay que jueces que dan define el legislador procesal a través de los
los dos días y hay otros que dan un solo día o hay factores de competencia.
que jueces que dan 8 horas.
La segunda instancia nunca es obligatoria
agotarla sino que los recursos incluidos en la
4. Doble instancia apelación son facultativos. Pero si quiero irme a
la casación, sí debo agotar previamente el
recurso de apelación porque allá solo van las
Esta garantía está vinculada con la impugnación. sentencias de segunda instancia de los Tribunales
Se decía que el juez tiene derecho a equivocarse, Superiores del Distrito.
pero las equivocaciones del juez tienen unos
mecanismos procesales de corrección o Esta garantía es diferente del principio de
resarcimiento, en los cuales el juez no revoca su impugnación, toda vez que el principio nos dice
propia decisión sino que lo hace el superior que dada una decisión judicial, si estoy
jerárquico, a diferencia de las autoridades inconforme con esta, puedo impugnarla a través
administrativas que pueden revocar sus propias de los recursos, mientras la doble instancia es la
decisiones. Un juez tiene que esperar a que garantía de acceder al superior jerárquico para
alguien le impugne la decisión. que este revise la sentencia de su inferior.

Esta garantía de la doble instancia lo que hace es


materializar ese derecho de impugnación. Y más 18-Abr-2018
concretamente a través del recurso de apelación
Normalmente se espera que el juez de segunda
instancia por ser de un rango jerárquico mayor se 7. Defensa técnica
supone que tiene más experiencia o más
La garantía de la defensa técnica lo que busca es se puede hacer desde el punto de vista del
que el justiciable, el usuario de la Administración empleador y para el ministerio del trabajo
de Justicia, esté siempre acompañado por un siempre tiene las de ganar, no siempre es así. Por
profesional del derecho, por un perito de las eso es que es necesaria la asistencia de un
leyes, que esté preparado en la interpretación y abogado.
aplicación de las fuentes del derecho. Porque si
bien, el art. 8 del código civil dice que la ley se Trayendo el caso del señor que atracaron en el
entiende o se presume conocida por todos y que poblado y después éste le “tiró” la camioneta a
el desconocimiento de la ley no sirve de excusa. los motorizados. El ciudadano común cree que allí
Digamos que esa presunción que está allí hay una legítima defensa, pero lo que no sabe
regulada no es para que todos sepamos qué dice éste es como invocarla y para eso está el abogado
en un determinado artículo del código civil o para y de esta manera se justifica la defensa técnica,
que comprendamos qué dice determinada ley o en la medida en que si bien cualquier persona
decreto. Esas normas lo que buscan es blindar las puede acceder a las fuentes formal del derecho,
actuaciones tanto de particulares como de llámelo ley, constitución, jurisprudencia o demás,
servidores públicos de la mala fe, porque el que la correcta aplicación e interpretación de las
invoca la mala fe no debe ser escuchado o el que fuentes exigen los estudios de Pregrado o
imponga la ignorancia ante la ley no debe ser Postgrado. De ahí la necesidad de que el litigio o
escuchado porque eso implicaría una actuación la resolución de un problema jurídico, pase por
de mala fe. las manos de un profesional del Derecho.

Entonces a lo que apunta la garantía de la La garantía de la Defensa Técnica se materializa a


defensa técnica y en relación con lo que se dice través de la figura procesal del Derecho de
de esas normas, es que cuando un usuario de Postulación. Todos estamos aquí precisamente
Administración de Justicia necesite la aspirando a ello, es decir, a conseguir el Derecho
intervención de un juez, como regla general debe de Postulación, que se entiende como la facultad
hacerlo por conducto de un profesional del que la ley de da a los profesionales del Derecho, o
derecho, es decir, un abogado. Y es que el sea a los abogados, para representar judicial o
abogado es precisamente quien encauza la extrajudicialmente los intereses de las personas
necesidad de resolución del conflicto que tiene el que requieran de sus servicios profesionales.
usuario de la justicia, en lo que las fuentes del
derecho establecen. Ese derecho de postulación se acredita con el
respectivo registro del abogado en la Oficina de
Por ejemplo, el común de la gente tiene la idea Registro Nacional de Abogados, o sea, con la
de que si habita en un bien inmueble por 10 o 20 tarjeta profesional. En este sentido, en nuestro
años, considera que el bien ya le pertenece. Pero ejercicio el día de mañana nos postularemos ante
lo que no sabe el común de la gente, es que para el público en general para que éste acuda a
poder ser dueño del bien hay que demostrar nuestros servicios de asesorías jurídicas o de
actos de señor y dueño, hay que alegar una consultorías y demás de representación ante
prescripción, hay que interponer un proceso jueces o ante entidades diferentes a los jueces en
verbal de menor o de mayor cuantía. Hay que las áreas del derecho en las que optemos por
agotar un requisito previo de conciliación, etc. En especializarnos. Como en la mayoría de las
el imaginario de la gente está el hecho de que si profesiones, no basta con estar egresado y
está contratado por prestación de servicios titulado, sino que hay que estar registrado ante la
puede modificarse para que sea un contrato respectiva entidad que lleva el control del
laboral, pero lo que no sabe la gente es que hay registro de los abogados que en el caso nuestro
que demostrar prestación personal de servicio, es el Consejo Superior de la Judicatura y eso se
salario, subordinación, que estaba sometido a un acredita cuando nos dan la tarjeta profesional.
poder disciplinario, etc. y que no solo basta con ir
al ministerio de trabajo a que a la gente le den Y ya desde el punto de vista de los actos jurídicos,
una serie de expectativas sino que hay que venir cuando por ejemplo contratamos con alguien la
donde el abogado para que ya le aterrice a la prestación de un servicio, ese Derecho de
gente el caso. Para el ministerio de trabajo nada Postulación se materializa a través de un acto
jurídico que se va a denominar Mandato Judicial. 3. Se procede a identificar al apoderado, que es
En virtud de dicho mandato nosotros vamos a el abogado. Igualmente con su nombre
ejercer nuestro derecho de postulación para completo, su número de documento de
defender los intereses de determinada persona o identidad, su domicilio y su número de tarjeta
entidad. En virtud del acto jurídico del Mandato profesional. Si no tiene la tarjeta, todavía no
Judicial, vamos ya oficialmente a representar ya tiene el Derecho de Postulación. El abogado
los intereses de una determinada persona, ya sea debe tener por lo menos la tarjeta profesional
ante una entidad judicial (ante un juez), o ante que da el Consejo Superior de la Judicatura.
una entidad del orden administrativo. Ese
Mandato Judicial es lo que más comúnmente se 4. Se procede a identificar la gestión, la labor o
conoce como el Poder, el cual representa el el proceso que el apoderado va a realizar.
poder para obrar, para defender a alguien. Entre mejor quede identificada e
individualizada esa labor es mucho mejor.
De cara a como está regulado el Derecho de Ello con el fin de que el funcionario o la
Postulación en nuestro país, tenemos autoridad a la cual va el poder no vaya a
esencialmente dos tipos de poderes: rechazar el poder por indeterminación del
objeto del mismo.
 Un poder general
 Un poder especial 5. Se deben indicar las facultades del apoderado,
que son las herramientas que le van a permitir
El poder general, inexorablemente siempre hay al apoderado desempeñar de la mejor manera
que otorgarlo por escritura pública por un lado. la gestión para la cual fue contratado. Cuando
Además, es un poder que describe todas las se habla de esas facultades es necesario
facultades o actuaciones que pueda hacer el considerar las facultades dispositivas, porque
apoderado. No es que sea un poder abierto, en precisamente una de las posibilidades que
el cual se diga por ejemplo que se le da el poder a tiene el apoderado es también disponer del
Pedrito Pérez para que me represente por todo y litigio.
ante todo. El poder general es un documento
extenso, bastante completo, en el que se detallan 6. En el poder en necesario pedirle a esa
todas y cada una de las gestiones que pueda autoridad, juez o particular que le reconozca
hacer el apoderado. al apoderado personería para actuar.

Por otro lado, el poder especial es el que se 7. Por último, las firmas. Primero la firma del
confiere para la realización o ejecución de una poderdante y luego en señal de aceptación,
gestión muy puntual o especial. Con este poder firma el apoderado.
no puedo apoderar a un abogado para que haga
de todo, sino para que haga una sola actividad, Ejemplo: Se realizará un poder de alimentos.
como por ejemplo: presentar una demanda de
alimentos, contestar una demanda laboral Señor Juez de Familia del Circuito de Medellín.
ordinaria de doble instancia, interponer un
recurso de reposición, para que asista a una Yo, María Pérez, mayor de edad, identificada con
audiencia X. Es bueno que nos familiaricemos C.C. XXXXXX, domiciliada en Medellín, de la
con la estructura del poder especial. manera más respetuosa me permito manifestarle
que le concedo poder especial a la Dra. Ximena
El esqueleto del poder especial es el siguiente: Prado, también mayor de edad, abogada en
ejercicio, portadora de la tarjeta profesional No
1. Indicar con claridad a qué autoridad o persona XXX para que en mi nombre y representación
va dirigido el poder. para que interponga demanda de fijación de
cuota alimentaria contra Miguel Arbeláez, padre
2. Se procede a identificar al poderdante o del menor Pedrito Arbeláez.
cliente o demandante, con su nombre
completo y número de cédula.
En lo anterior, identificamos la labor, la gestión, Por ejemplo: Sirva señor Juez, reconocerle
la tarea que le estamos encomendando al personería a mi apoderada en los términos del
abogado. presente poder. Atentamente: María Pérez, la
poderdante. Y más abajo se coloca que acepta el
Por ejemplo: Mi apoderada queda expresamente poder Julanito, abogado.
facultada para conciliar, transigir (muchas veces
entre los mismos abogados se hacen Así se hace un poder y en el caso de este ejemplo
acercamientos para conciliar o terminar el en particular, es un poder dirigido a un Juez y si el
proceso). Asimismo, se dan facultades para documento cumple con todos los términos,
desistir, substituir, reasumir, interponer recursos, entonces el juez no debe inadmitir la demanda.
tachar de falsos (bajo mi exclusiva Las palabras no son sacramentales o rígidas en el
responsabilidad) documentos o testigos. poder, lo importante es que se entienda:

Esto último significa que hay que ser cuidadosos


con las instrucciones que simplemente se siguen 1. a quien se lo estoy mandando,
del cliente. A manera de ejemplo, si el cliente 2. quien me está entregando el poder
dice que el testigo que llevó el demandante o 3. a quien le están entregando,
contraparte, es un testigo amañado porque es la 4. qué es lo que voy a hacer, porque no puedo
cuñada del demandante u otro familiar del poner simplemente demanda y fijación de
demandante o porque hay una relación afectuosa cuota de alimentos, sino demanda y fijación
o afectiva porque son compañeros permanentes de cuota de alimentos contra Julanito,
o si dice ese documento que aportó la progenitor o progenitora de tal o cual menor.
contraparte es falso. Y entonces como el 5. Luego se colocan las facultades específicas
abogado solo está siguiendo instrucciones del 6. Pedir que se nos reconozca personería para
cliente, entonces el abogado le debe decir al juez actuar.
que tacha ese testigo de falso o que tacha el 7. Las firmas.
documento de falso. Y resulta que después del
proceso se acredita que el testigo no estaba Con eso nos queda un poder bien hecho, bien
incurriendo en falsedad y que el documento era elaborado, para que el día de mañana podamos
legítimo. Ocurre que cuando uno propone una comparecer ante cualquier autoridad.
tacha de falsedad de documento de un testigo y Efectivamente, hay que hacerle presentación
la tacha no prospera, hay lugar a una sanción personal a la firma del poderdante y a la del
pecuniaria (multa). Entonces, para que la multa apoderado no tanto. Pero la firma del poderdante
no la pague el abogado sino que la pague el siempre tiene que tener el sello de presentación
cliente, para eso se pone esa responsabilidad, personal, que es un trámite que ustedes pueden
para que no sea el abogado el que pague los hacer bien sea en cualquier notaría o bien sea en
“platos rotos” por las instrucciones que la oficina de apoyo judicial o ante el mismo
simplemente se siguen del cliente. juzgado. Sin embargo, ustedes antes de firmar un
poder, lo importante es que antes de eso firmen
Otra facultad es la de recibir dineros y recibir un contrato de prestación de servicios, dónde
títulos judiciales. Es decir, que en el evento en queden claramente definidos los honorarios y las
que se efectúe algún pago, es mismo abogado obligaciones y deberes de cada parte. Debe
quien puede recibirlo y no necesariamente tenga quedar también regulada la posibilidad de que si
que ser el cliente o la parte. Obviamente esa uno recibe dineros, poder de una vez retenerlos
autorización también queda expresa en el honorarios, porque no se trabaja gratis sino que
contrato de prestación de servicios. Pero es se busca la remuneración.
también para facilitarle el asunto al cliente y que
el abogado haga todo el trámite. Esta garantía de la defensa técnica es una
garantía relativa, porque dijimos que la regla
Las facultades dispositivas siempre tienen que general para comparecer ante un juez es que hay
quedar expresas, nunca se presumen. que ir con un abogado para que ejerza la defensa
técnica, para que ejerza el derecho de
postulación. Sólo hay casos excepcionales en los
que la parte puede comparecer directamente significar con esto que, el hecho de que el litigio
ante el juez. La regla general es que para ir ante sea de mínima cuantía no quiere decir que sea un
un juez cualquiera por conducto de un abogado y litigio fácil, aunque muchos de ellos lo son. O El
registrado, es decir, siempre y cuando tenga el hecho de que el litigio sea de mayor cuantía y de
derecho de postulación. Pero hay casos un valor multimillonario tampoco quiere decir
excepcionales, en los cuales la parte puede acudir que sea muy difícil.
directamente ante el juez sin estar acompañado,
asesorado o representado por un abogado y esto Las actuaciones ante entidades administrativas
es lo que se denomina como litigar en causa tampoco requieren abogado. Por ejemplo:
propia. Es decir los casos, en los cuales se puede Señores Colpensiones, ya tengo mis 1300
litigar en causa propia, exime a la parte semanas y mis 62 años de edad. Ese trámite se
interesada de buscar abogado o de estar puede hacer sin necesidad de abogado. Me llegó
acompañada de abogado. la liquidación oficial dentro de un procedimiento
tributario de un GPP, así que igualmente me
puedo defender sin abogado.
Cuáles son los casos en los cuales se puede
litigar en causa propia? En el proceso penal la garantía de la defensa
técnica es una garantía absoluta. En el proceso
En primer lugar, en todo lo que tenga que ver con penal, el indiciado, acusado o imputado, así sea
acciones constitucionales, es decir, para en contra de su voluntad, forzosamente siempre
interponer tutelas, acciones populares, acciones tendrá que estar acompañado de un abogado. Ya
de grupo, acciones de cumplimiento, el hábeas sea un abogado contractual o un abogado
Corpus, la inexequibilidad por inconstitucio- público, un defensor público. Salvo que ese
nalidad, son acciones inconstitucionales frente a indiciado, acusado o imputado sea abogado.
las cuales no hay obligación de acudir por
conducto de abogado, entonces la persona o la En ese caso, si ese es su deseo, puede defenderse
parte las puede presentar directamente. a sí mismo. Pero profesional y éticamente no es
recomendable que un abogado se defienda a sí
Los litigios de naturaleza civil de mínima cuantía, mismo, porque está sesgado por su propia visión
son también litigios en los cuales se puede de los hechos. Éste no va a tener la suficiente
comparecer sin necesidad de abogado. O sea en objetividad para mirar las consecuencias de las
esos litigios civiles en los cuales las pretensiones decisiones que pueda tomar desde un punto de
no excedan los 40 smlmv, es decir, 28.000.000 vista más o menos objetivo. Porque
aproximadamente. En aquellos casos como indiscutiblemente cómo abogados, nos tenemos
cobrar la letra de cambio, la restitución de un que poner la camiseta del cliente, pero a pesar de
inmueble arrendado. Procesos que estén dentro eso, nosotros como no estamos metidos dentro
de ese valor de pretensiones, no requieren ir por del problema, todavía tenemos la suficiente
conducto de abogado. neutralidad para hacerle ver al cliente que si
decide A puede pasar algo y si decide B puede
Tampoco requieren abogado aquellos litigios pasar otra cosa. Mientras que la persona que se
laborales de única instancia, es decir, los que defiende a sí misma, es muy difícil que caiga en
sean iguales o inferiores a 20 smlmv. Pero el cuenta de las implicaciones o consecuencias que
hecho de que esos procesos no requieran un pueda adoptar. Más o menos eso mismo pasa
abogado, no quiere decir que no lo necesiten en con el médico que no se puede auto diagnosticar,
el sentido de la asesoría o del acompañamiento. porque su propia percepción le puede hacer
Porque un litigio de mínima cuantía puede ser tan ocultar síntomas el psicólogo que no se puede
complejo, tan enredado como la demanda de los auto realizar terapia y que por ende debe buscar
cinco mil millones de pesos. El tema es que por otro psicólogo para que le brinde terapia. De
razones de objetividad hay que ponerlo en una igual forma el contador que no se puede hacer su
cifra que el legislador considera (40 smlmv). Pero propia contabilidad, debe buscar a otro contador.
una sucesión de una casita rural de 30 millones A pesar de que en el caso nuestro no hay
de pesos se puede enredar fuertemente como si prohibición, no es recomendable que el abogado
fuera la sucesión de Ardila Lulle. Se quiere se defienda a sí mismo.
Asimismo se busca que los usuarios de la justicia
En síntesis, esta garantía es de naturaleza (las partes o litigantes) siempre estén motivados
relativa, porque hay algunos casos en los cuales a usar el recurso de apelación para que ese juez
se puede actuar directamente sin necesidad de de segunda instancia pueda entonces proferir la
abogado, pero son casos excepcionales, porque la decisión que en derecho corresponde. Porque si
regla general es que, si vamos a comparecer al apelante único la pudieran empeorar su
sobre todo ante un juez, hay que hacerlo por situación, entonces simplemente nadie apelaría
conducto del profesional del derecho. para evitar ese riesgo.

Esta prohibición de reforma en peor para el


8. Prohibición de reforma en peor apelante único es una garantía absoluta, porque
(no reformatio in peju) esta regla así como se ha explicado aplica
exactamente igual para cualquier tipo de
Esta garantía está vinculada con la impugnación. proceso.
Más puntualmente, está vinculada con el recurso
de apelación. Esto significa que cuando la parte
apela una decisión que obviamente le es 9. Inmediación Probatoria
desfavorable, el juez o autoridad de segunda
instancia no puede agravar la situación de ese
apelante. Es decir, que lo peor que le puede Tiene que ver con la valoración y práctica de las
pasar a ese apelante es que le confirmen la pruebas que se hacen al interior de todo proceso
decisión. Por ejemplo: si lo condenaron a pagar judicial. La inmediación probatoria significa que
100.000.000 y la persona apela, lo peor que le entre la práctica de la prueba y la valoración de
puede pasar es que el juez confirme que tiene esa prueba por parte del juez, no puede ni debe
que pagar los 100.000.000. existir ningún intermediario. Porque ese
intermediario que se pone entre el juez y la
Esto aplica siempre y cuando se trate de un prueba, muchas veces contamina o le da un trato
apelante único, es decir, que la sentencia sesgado a la prueba. Es decir, ya al juez le llega la
solamente haya sido apelada por una sola de las prueba contaminada o parcializada en el sentido
partes. Porque si las dos partes apelaron, ya esta de que le llega incompleta porque ese
garantía no aplica, ya que ello implicaría intermediario le resta contenido a la prueba.
desmejorar la situación al otro y como los dos
están presentes en la segunda instancia, hubo El intermediario no es una persona como tal, sino
posibilidad de contradecir. Y por sentido común, que por tradición es el papel. En el sentido de
uno siempre apela a lo que es desfavorable y no que por ejemplo en el papel se transcribe la
se apela para que me revisen en lo que me fue declaración de un testigo al pie de la letra de lo
bien. Tiene también que ver con una figura que dice. Pero ese papel nos está sesgando la
propia del recurso de apelación y es el tema de prueba porque nos está eliminando el lenguaje
la congruencia de la apelación, que consiste en corporal del testigo al momento de rendir su
que el juez de segunda instancia sólo puede declaración. Y en un proceso de comunicación
corroborar, estudiar, analizar, los errores o muchas veces es más diciente el lenguaje
reparos o inconformidades que el apelante le corporal o gestual que el lenguaje el lenguaje
manifieste. hablado. Otras veces el silencio puede ser más
elocuente que un elaborado discurso. Entonces
Entonces la finalidad de esta garantía es que, el cuando todo quedaba asentado en el papel, el
juez de segunda instancia en primer lugar juez se perdía el conocimiento directo que le
solamente se centre en estudiar la parte daba el testigo respecto del lenguaje corporal. Si
desfavorable de la decisión del apelante y en el testigo por ejemplo era capaz de sostenerle la
segundo lugar, si se trata de un solo apelante, no mirada al interrogador, si el testigo dudaba, se
puede desmejorar, empeorar o agravar la comía las uñas, si estaba nervioso, si estaba rígido
decisión que ya se había proferido. dando su declaración o si era espontáneo
alegando y manoteando. Esas actitudes le dicen
mucho al juez porque eso le permite inferir la de Medellín le manda al juez de Cartagena un
credibilidad o no del respectivo testigo. oficio para que escuche a esa persona en
declaraciones y al juez de Medellín le devuelven
El mejor medio para garantizar la inmediación un acta.
de la prueba es la oralidad. Por lo menos para el
proceso penal, si el juez no está dentro del juicio La gran conclusión respecto al debido proceso es
oral en la práctica de las pruebas y por algún que todo este paquete de garantías que se
motivó éste le delegó esa función al secretario u abordaron, no solamente debemos pensarla para
otro funcionario, eso genera nulidad de todo el el proceso judicial sino que también deben
juicio oral, por la importancia de la inmediación aplicarse y exigir su aplicación y su respeto en
probatoria. Es importante que sea directamente trámites administrativos ante autoridades
el juez que va a resolver el caso, el que valore la públicas y también en trámites que se adelanten
práctica de las pruebas. Antes de la oralidad se ante los privados, ante los particulares. Porque el
entendía que había inmediación si el juez se debido proceso no distingue si es para un juez, si
encontraba dentro del despacho del juzgado, es para una autoridad administrativa o si es para
pero ahora se exige no sólo la presencia física del un particular. Por eso, debemos exigir su
juez en el despacho sino que él mismo este cumplimiento en cualquiera de esos escenarios
presenciando y dirigiendo la audiencia. Porque lo en los cuales el día de mañana vayamos a ejercer.
que busca la inmediación es que haya identidad
entre quien escuchó y practicó la prueba y entre
quien al final dicta la sentencia. Y en los procesos 23-Abr-2018
escritos anteriores eso no existía, porque al juez
le proyectaban la decisión y él simplemente No hubo clase. Se desarrolla un taller
firmaba, mientras que ya ahora, ese mismo juez
experimenta por sus propios sentidos la práctica 25-Abr-2018
de la prueba y el juez procede a tomar una
decisión.
3. LA JURISDICCIÓN
Esta garantía de la inmediación es una garantía
relativa porque es el legislador procesal el que Uno de los objetivos de la materia es distinguir
define qué procesos tienen prueba inmediata o entre la labor de la Administración Pública y la
qué procesos tienen prueba mediata. Además, labor de la Administración de Justicia.
porque también hay unos mecanismos procesales
en los cuales se sigue implementado la prueba A veces se pueden confundir las labores. Por
mediata: ejemplo cuando se adelantan en la Procuraduría
investigaciones contra servidores públicos, a
 En la prueba anticipada éstos los castigan o los suspenden o los
 En la prueba comisionada inhabilitan o los destituyen, etc. Ese proceso
pareciera ser judicial porque hay que llevar
En la prueba anticipada, porque en ésta es un testigos, hay que presentar pruebas, hay que
juez el que escucha la práctica de la prueba y es llevar un pliego de cargos, hay un fallo al final.
otro juez el que la va a valorar. Por ejemplo: Es Pero a pesar de que se parece mucho a un
necesario escuchar el testimonio de doña Pepita proceso judicial, en realidad no lo es.
pero está que se muere y en virtud de una prueba
anticipada se le escucha la declaración y luego se Tenemos que aprender a diferenciar entre lo que
aporta al respectivo proceso. se hace por ejemplo allá en la Procuraduría o lo
que hace el Municipio o la DIAN o Colpensiones
Tampoco hay inmediación cuando se comisiona en su actuar diario, frente a lo que hace un juez.
para la práctica de una prueba (prueba
comisionada). Ésta aplica por ejemplo cuando Para ello haremos un paralelo con los siguientes
necesitamos escuchar a un testigo que no está en elementos:
Medellín sino en Cartagena y el testigo por X
motivo no se puede desplazar, entonces el juez
1. Tipo de relación juzgador y el demandante o acusador son la
2. Separación del Juzgador misma persona, la misma entidad.
3. Impulso del Proceso
4. El interés Esto se evidencia también en un procedimiento
5. Fin de la actuación administrativo contravencional de tránsito,
6. Auto ejecución de actos donde la respectiva Secretaría de Movilidad de
7. Sello de la cosa juzgada Tránsito a través de sus inspectores de tránsito,
es la que hace las mismas veces de Investigador,
cuando se levanta el comparendo, de Acusador,
1. Tipo de relación cuando se acude a la audiencia en virtud de una
presunta infracción y ya luego de Juzgador o de
La relación que se da entre la Administración Fallador cuando ya el Tránsito en la audiencia lo
Pública y el ciudadano o el administrado es declara a uno contravencionalmente responsable
estrictamente plana, es decir, es solamente el porque le invadió por ejemplo el carril al otro. Así
contribuyente por ejemplo o el contraventor si haya N conductores infractores en la Audiencia,
hablamos de un proceso de tránsito frente a la siempre es una sola persona la que hace las veces
Administración. de juzgador y la que hace las veces de acusador.

Mientras que al interior de un Proceso Este mismo ejemplo se puede trasladar a lo que
Jurisdiccional la relación es triangular (juez, hace la DIAN. Ellos mismos investigan y le dicen
parte demandante, parte demandada). El juez a uno “usted me debe tanta plata”. Aquí hay un
representa la imparcialidad e independencia que requerimiento para declarar o corregir así que
éste debe ejercer y las partes que están págueme. Y yo le recibo las pruebas y se las
coordinadas pero en posiciones contrapuestas. practico. En cambio en un proceso Jurisdiccional
siempre tiene que estar claramente diferenciado
Como la relación con la Administración Pública es el juzgador respecto de quien pretende y por
netamente plana y en cambio la relación supuesto respecto de quien se opone a la prueba.
Administración de Justicia es netamente
triangular, la Administración Pública no dirime Este es uno de los puntos principales para
litigios como los conocemos, es decir, como el distinguir entre la Administración Pública y la
conflicto intersubjetivo de intereses manifestado Administración de Justicia. Si estamos con un
en una pretensión procesal susceptible de ser trámite X cualquiera por ejemplo ante una
resistida. Superintendencia de Servicios Domiciliarios que
es un equivalente Jurisdiccional (exclusividad de
2. Separación del Juzgador la Jurisdicción – Legalidad del juez), esta
Superintendencia Jurisdiccional respeta la
estructura triangular porque ella hace las veces
En la Administración de Justicia siempre están de juez, el usuario de los servicios públicos que se
claramente separadas la persona del juzgador y la queja actúa como demandante y la entidad de
persona del acusador o demandante, a razón de Servicios Públicos es la parte demandada. En
la estructura triangular que ya se conoce. cambio, si el Municipio de Medellín me dice que
va a iniciar cobro coactivo porque debo X
En cambio, en la Administración Pública cantidad de años de impuesto predial, es el
coinciden en una misma entidad “el juzgador” y mismo municipio de Medellín el que hace las
el “demandante o acusador”. veces de acusador y de “juez” cobrando ese
impuesto que se debe hace N años.
Por ejemplo, la misma Procuraduría es la que
investiga disciplinariamente, es la que formula el 3. Impulso del proceso
pliego de cargos (demanda o acusación), es la que
adelanta un juicio y por último es la misma La labor de la Administración de Justicia es de
Procuraduría la que al final dice suspendo, estricta naturaleza rogada. El Juez siempre tiene
sanciono, sustituyo o inhabilito. En ese que esperar a que alguien demande a otro por las
procedimiento administrativo disciplinario, el razones que sea. El Juez no está para salir a cazar
litigios. Normalmente por la demanda de justicia 5. Fin de la actuación
el juez realmente no tiene que esperar sino que
todos los días le llegan N cantidad de demandas. La actuación de la Administración Pública
Siempre hay un impulso de parte, o sea alguien normalmente termina o con un acto
presentando una demanda. Si le diéramos al juez administrativo o con una operación
el poder de ir a buscar litigios, éste empieza a administrativa.
tener interés de parte y a fallar con base en su
conocimiento privado porque se entera de los Un acto administrativo es la expresión o
hechos que va a juzgar antes de conocerlos en el manifestación de la voluntad de la
respetivo proceso. Administración Pública tendiente a crear
eventos jurídicos. Por ejemplo: Resolución 616
En cambio, el impulso en la actuaciones de la de 2018 por medio de la cual se profiere un
Administración Pública puede ser tanto rogada requerimiento para declarar en contra de Julanito
porque un ciudadano eleva por ejemplo un o Decreto 225 de 2018 por medio del cual se hace
derecho de petición o puede ser igualmente un nombramiento en un Consulado X o una
oficiosa por ejemplo si en una dirección particular operación administrativa, que es el acto
se dañaron los semáforos y hay una caos administrativo más las labores o acciones
vehicular, entonces no tiene que esperar a que materiales ostensibles por los sentidos para
alguno de los afectados mande un derecho de materializar ese acto administrativo. Tiene que
petición solicitando arreglar el semáforo. La ver con lo que mencionábamos del carácter
misma entidad pública sabe por el principio de prestacional del debido proceso. Si el Consejo de
legalidad cuáles son sus funciones y ella de Medellín dice. Créase la empresa social del
manera automática y espontánea los puede Estado San Juan de Dios mediante el Acuerdo 001
realizar. Ejemplo: En el corregimiento de San del 2018, el solo papel no va a construir el
Antonio de Prado la escuelita se quedó sin hospital, o sea qué hay que hacer? hay que licitar,
profesores, entonces no es necesario que los hay que contratar gente, hay que comprar
padres de los estudiantes envíen un derecho de equipos, hay que buscar el lote, etc. La operación
petición solicitando profesores sino que la misma
entidad pública sabe que por sus funciones En cambio, la labor Jurisdiccional o labor de la
constitucionales y legales tiene que poner a Administración de Justicia, termina normalmente
funcionar la escuelita. con una sentencia de fondo que dirime el litigio
con independencia de quien se le da la razón.
4. El interés
6. Auto ejecución de actos
El interés que se persigue ante la Administración
Pública es un interés general, el de beneficiar a la La Administración Pública puede ejecutar
comunidad en general, el de materializar la automáticamente sus actos administrativos. Un
cláusula social del Estado de Derecho. Porque ejemplo de ello es la Autotutela con la
para eso está la Administración Pública, para Jurisdicción coactiva. Cuando empieza a llegar el
ejecutar la ley y materializar unas condiciones mensaje de texto, correo o carta indicando pagar
que mínimamente nos permitan vivir una fotomulta, o un impuesto, eso es un ejercicio
dignamente. de Jurisdicción coactiva. O cuando nos damos
cuenta de que tenemos embargado el salario por
En cambio, el interés que se persigue en sede de el municipio, eso también es Jurisdicción
la Administración de Justicia, es un interés coactiva, la mal llamada Jurisdicción coactiva
netamente egoísta, particular, porque las partes porque no interviene ningún juez. Es la misma
van a ganar, a tener éxito. Las partes no van administración publica la que por si y ante si
tomadas de la mano para saber cuál es la verdad cobra ante sus deudores sus respectivas
del juez. Las partes van a ganar con una acreencias.
estrategia litigiosa, con una estrategia probatoria.
El proceso es precisamente una batalla legal y Entonces, la Administración Pública, por vía de
reglamentada, como un juego de ajedrez. Jurisdicción coactiva o por vía de operaciones
administrativas, puede ejecutar o materializar sus
propios actos administrativos. En cambio, una ese mismo número n de veces y yo después
sentencia judicial no tiene ejecución automática. puedo volverlo a presentar.

Por ejemplo: si nos ganamos el proceso de Este fue un paralelo muy sencillo que nos permite
responsabilidad civil extracontractual contra la a nosotros distinguir cuando estamos frente a la
empresa x y la sentencia salió a nuestro favor, actividad Jurisdiccional y frente a la actividad
eso no quiere decir que inmediatamente el juez administrativa.
va a iniciar ese procedimiento ejecutivo para
cobrar materialmente la plata. Si no nos han
pagado, ya sabemos que nos toca igualmente por
esa naturaleza rogada de la Administración de
Justicia, interponer la respectiva demanda y
decomiso, donde el título ejecutivo es la misma
sentencia judicial. En otras palabras, para
ejecutar una sentencia judicial ese procedimiento
ejecutivo lo debe promover también la parte
interesada. Ninguna sentencia judicial se ejecuta
por sí sola o se ejecuta automáticamente. Pero en
procesal penal les van a decir que la ejecución de Nota de claridad
la sentencia condenatoria es un trámite
netamente administrativo, así lo haga un juez Podemos hacer una claridad entre los trámites
como lo es el juez de ejecución de penas y administrativos y los trámites jurisdiccionales,
medidas de seguridad. la ejecución de la porque hay muchas cosas administrativas que
sentencia penal condenatoria Es un trámite parecen judiciales, pero los jueces también
netamente administrativo. pueden adelantar trámites administrativos como
por ejemplo:
7. Sello de la cosa juzgada
 Nombrar al oficial, que es un acto
Las sentencias judiciales tienen ese sello de la administrativo.
cosa juzgada, es decir, de la prohibición de ser
juzgado dos veces por lo mismo. En otras  Declarar insubsistente al oficial mayor,
palabras, si vamos a acudir ante la Administración también es un acto administrativo.
de Justicia, tenemos un solo cartucho, una sola
oportunidad para obtener éxito en ese litigio.  Cuando el Tribunal Superior del Distrito qué
Ejemplo: Tengo una sola oportunidad para es el nominador, es decir, el que nombra los
demandar a Pedrito Pérez sobre el contrato que jueces de ahí para abajo, nombra a Pedrito
me incumplió, en razón a esa garantía de la cosa Pérez como juez promiscuo municipal del
juzgada, que es lo que nos da a nosotros municipio de Abriaqui, Antioquia; ese es un
seguridad jurídica, para evitar que la gente esté acto administrativo.
demandando una y otra vez hasta que un juez
resuelva a su favor. Pero como así si lo emitió un juez? La razón
es que todo lo que haga un juez, no
En cambio en la Administración Pública, no necesariamente es Jurisdiccional.
existe la cosa juzgada con la excepción de los
procedimientos administrativos sancionatorios,
tales como el disciplinario, el contravencional, el Jurisdicción Voluntaria
fiscal, el tributario, el ambiental. Es decir, yo
puedo presentar 10 veces ante Colpensiones una
solicitud para pensionarme por vejez y si La Jurisdicción Voluntaria consiste en un
Colpensiones me la niega 10 veces, yo puedo solicitante o peticionante que se dirige ante el
volverlo a presentar otras 10 veces. Yo le puedo juez a pedir algo. Por ejemplo: El solicitante dice,
llevar al municipio n veces el mismo derecho de señor Juez, por favor desígneme o nómbreme
petición, el municipio me lo tiene que contestar cómo curador de bienes de mi papá que por
demencia senil ya no puede valerse por sí mismo.  La declaración de ausencia que es cuando
Ese es un trámite que lo hace una sola persona hay una declaración por muerte presunta
ante el juez y entonces lo único que hace es una digamos especial o calificada cuando es con
estricta función netamente notarial, porque no motivo del conflicto armado.
hay absolutamente ningún litigio. Ahora, si mi
papá en algún momento dice que no está loco,  Cualquier modificación al registro del estado
que él todavía puedo disponer de su plata, ahí ya civil como cuando no se puede hacer
se convierte en un litigio. directamente ante la Registraduría o la
notaría.
La Jurisdicción Voluntaria no tiene nada de
Jurisdiccional porque no hay partes, no hay  Otro trámite de interés sobre todo para los
litigio, no hay controversia y al final el juez, si civilistas es el proceso de cancelación,
bien éste formalmente emite una decisión o reivindicación por restitución de título valor.
documento llamado sentencia, formal porque Ejemplo: Resulta que yo presto una plata y
dice sentencia, pero materialmente, esa decisión me entregan un pagaré qué contiene la plata,
del juez al final, la podemos equiparar a una pero por azares del destino se le regó un
escritura pública o a un o un acto administrativo. tinto al pagaré, éste se destruyó, se
Porque en los trámites de Jurisdicción Voluntaria deterioro. Ya el documento es inservible
lo único que hace el juez es constatar que el porque ya no se puede reconocer el derecho
solicitante cumple con los requisitos legales que tiene y si el deudor está oponiendo
exigidos. resistencia o negándose a entregar un nuevo
título yo lo llamo a través de un proceso de
Jurisdicción Voluntaria para que el Juez le
Trámites de Jurisdicción Voluntaria ordene a entregar un nuevo Título Valor.

 El trámite de constatar por ejemplo que el


solicitante cumple los requisitos legales para En síntesis, la Jurisdicción Voluntaria no es
ser nombrado como curador de bienes del Jurisdiccional, porque no hay litigio, no hay
incapaz o del interdicto relativo. controversia, no hay partes, no hay demandante
ni demandado.
 Todo lo que sea de mutuo acuerdo, como
por ejemplo el divorcio. Y es voluntaria porque es simplemente un
solicitante quien tiene que acudir donde el juez
 El trámite de cambio de nombre por segunda para que autorice a hacer algo. Porque si
vez que requiere autorización judicial. realmente fuera Jurisdicción Voluntaria, todo ese
tipo de actos o solicitudes operarían de pleno
 El trámite de cambio de sexo en el registro derecho, pero ya sabemos que no.
civil.

 El trámite de adopción. Igualmente ya sabemos que si el implicado por


ejemplo en una interdicción por disipación, en
 El trámite de pedir el permiso para sacar del una interdicción por incapacidad mental absoluta
país a los hijos menores de edad. o relativa se nos opone y nos genera resistencia,
entonces ya se convierte en un proceso litigioso,
 Cuando una persona se divorcia y tiene hijos contencioso. Todas las sucesiones testadas o no
menores y después se va a volver a casar con testadas en principio se supone que también son
otra y requiere hacer el trámite del trámites de simple Jurisdicción Voluntaria. Por
inventario solemne de los hijos menores. allá también menciona la Norma, que las
controversias o diferencias que se generen entre
 En el caso de declaración de muerte presunta los copropietarios en el régimen de propiedad
por desaparecimiento. horizontal también hace parte de un trámite de
Jurisdicción Voluntaria.
En síntesis, la Jurisdicción Voluntaria se trata de nos va a tocar un pedazo de la torta. Pero ya el
trámites notariales o administrativos que están pedacito de la torta que nos vayan a dar a cada
en cabeza del Juez. Por qué no se los mandan uno de nosotros, es un pedazo diferente, el cual
todos a un notario o a otra entidad pública? corresponde a la Competencia.
Porque él legislador considera que
prudentemente eso lo debe resolver un juez. Por eso es que también se afirma que la
Pero en absoluto se distingue de lo que hace un competencia es la medida o dosificación de la
notario. Porque en últimas, esa sentencia que el Jurisdicción. Porque el pedacito que me toca a mí
juez levanta es equiparable a una escritura es diferente del que le toca al compañero. Porque
pública o a un acto administrativo. cada juez tiene competencias diferentes respecto
de otros jueces. Por eso es que podemos decir
que si bien todo juez tiene Jurisdicción (está
4. LA COMPETENCIA envestido por ese poder omnímodo del Estado),
el hecho de tener Jurisdicción no significa que va
a tener Competencia para conocer de todo. Por
La competencia procesal es la aptitud que tiene eso hay juez penal, juez laboral, juez civil, juez
un juez concreto y específico para dirimir o municipal, juez de circuito, etc. Lo que hace la
conocer un litigio igualmente concreto y competencia es dosificar o repartir la torta de la
específico. Jurisdicción entre los diversos jueces que el
estado haya indicado.
Todo lo que vamos a ver de aquí en adelante
frente a la competencia no es más que el El pedacito de torta que a cada juez le toque es
desarrollo legal de la garantía del Juez Natural. su Competencia. Por eso el juez penal, no se
Cuando hablábamos del Juez Natural decíamos puede meter con lo que hace el juez civil,
que este también es equivalente a juez asimismo, el juez laboral no se puede meter con
competente. lo que hace el juez de familia y así sucesivamente.
O el juez municipal no puede conocer las
controversias que conoce el juez de circuito. Y
Diferencia entre Jurisdicción y Competencia máxime porque la tradición judicial nuestra es
separar los litigios por materias, diferente a lo
Tenemos que hacer una distinción respecto de la que sucede en el derecho anglosajón.
Jurisdicción porque a veces la Jurisdicción y la
Competencia pueden confundirse, pero son dos Salvo el tema del habeas Corpus que lo conoce
instituciones procesales diferentes. todo juez, los jueces tienen distribuidas sus
competencias. La Competencia, es en estricto
Diferencia en el concepto entre sentido, una figura procesal con eminente o
Juridicción y Competencia exclusiva función práctica. Lo qué hace la
competencia es distribuir de la manera más
La Jurisdicción nosotros la entendemos como esa equitativa posible la demanda de Jurisdicción.
facultad genérica de cualquier juez de dirimir
cualquier litigio. Es decir, es una figura abstracta,
general, abierta. Mientras que la Competencia, Qué genera la falta de
como ya se dijo, es la aptitud legal que tiene un Jurisdicción o Competencia?
juez específico con nombre y apellido, para
dirimir un litigio igualmente concreto y específico. La falta de Jurisdicción genera inexistencia de lo
actuado. Es decir, si alguna persona que no está
Veamos la diferencia a través del ejemplo de la en el listado del artículo 116, llega y dice que
torta. profirió una sentencia y que se debe respetar, esa
sentencia y todo ese “trámite procesal” ni
Todos en el salón estamos invitados a un siquiera es anulable porque para el Estado de
matrimonio y si todos vamos allá ya sabemos que derecho no existe, es decir, no se le puede
de esa torta nos toca un pedacito. La torta en sí oponer, no se le puede invocar a ninguna persona
es la Jurisdicción, porque nosotros sabemos que para surtir efectos en contra suya. En cambio, la
falta de competencia genera nulidad procesal de decir, necesariamente para saber cuál es la
lo actuado. competencia de un juez, no me basta con el
simple concepto doctrinario sino que tengo que ir
Diferencia del Tipo de Figura entre ante el respectivo código general del proceso,
la Jurisdicción y la Competencia procesal laboral, procesal penal para saber cuál
es la competencia de un Juez. En cambio, en la
La Jurisdicción es una figura abstracta del Jurisdicción no lo afecta nunca las fuentes
derecho procesal. Significa que el entendimiento formales del derecho.
qué hacemos de la Jurisdicción en el salón es el
mismo que tienen los estudiantes de la Europa En teoría general del derecho se veía que hay
continental, es el mismo que tienen los unas teorías contractualistas del estado, las
estudiantes del resto de América Latina, o los cuales decían que cuando nosotros nacemos,
estudiantes de derecho que estén en un sistema suscribimos un hipotético contrato social, que es
de Common Law. Porque la Jurisdicción es una la Constitución. Ese contrato social significa que
figura estrictamente dogmática, de desarrollo nosotros como ciudadanos de un determinado
doctrinario o académico. Se quiere decir con esto territorio, le cedemos al Estado nuestro derecho
que las fuentes formales del derecho de hacer justicia por mano propia y la sumatoria
(Constitución, Ley, Decreto, Jurisprudencia, etc.) de ese derecho de cada uno de nosotros, es lo
no afectan, no condicionan o no modulan el que conforma la Jurisdicción. Porque
concepto de Jurisdicción que ya conocemos, es precisamente nosotros cedemos ese derecho de
decir, el poder soberano, omnímodo y exclusivo hacer justicia por mano propia, para que sea el
del Estado de administrar justicia. Esa es la Estado a través de su organización judicial quien
misma definición que ve cualquier estudiante de dirima los litigios, a cambio de que el Estado nos
casi el resto del mundo. Por eso se dice que la proporcione seguridad, bienestar, un proyecto de
Jurisdicción es una de esas pocas figuras jurídicas vida, educación, unas condiciones mínimas de
que tienen un entendimiento universal al menos vida digna, etc. Por eso es el Leviatán, que es el
para el derecho occidental. poder judicial, no es nada más que la sumatoria
de los derechos de hacer justicia por mano propia
En cambio, la Competencia procesal es una de todos y cada uno de los ciudadanos. Por eso es
figura concreta del derecho procesal. Esto que la Jurisdicción, es la única figura procesal que
significa que nosotros para saber cuál es la tiene un origen político, en el sentido del poder
competencia de un juez o qué se debe entender que cada uno de nosotros hipotética o
por competencia de los jueces o hasta dónde figuradamente le cede al Estado cuando
puede conocer un juez, necesariamente debemos pertenece al mismo.
acudir a la respectiva ley procesal. Y la misma
definición de Competencia nos lo está diciendo,
es decir, la aptitud legal qué tiene un juez
concreto para conocer un litigio concreto. Es
30-Abr-2018 esa garantía de que el juez tiene que estar
preconstituido a los hechos que va a juzgar para
Clase de resolución de dudas para el examen evitar que falle con su conocimiento privado,
para garantizar imparcialidad, para que él
conozca de los hechos materia de litigio
03-May-2018 solamente después. La forma de “hacerle el
quiebre” a este pilar legalidad es con el arbitraje
Examen Parcial privado, ya que aquí las partes sí pueden decidir a
qué tribunal de arbitramento pueden ir.

07-May-2018
2. Improrrogabilidad
La competencia se sustenta en 3 pilares:
Significa que una vez que el juez se declara apto o
1. Legalidad competente para conocer de determinado litigio
2. Improrrogabilidad cuando admite la demanda, ese juez está
3. Indelegabilidad obligado a impulsar o tramitar el proceso hasta su
normal finalización, que es la sentencia de fondo.

1. Legalidad Muy a pesar de que por el simple transcurso del


tiempo y ocurre en la gran mayoría de casos, se
alteren las circunstancias de hecho o de derecho
De la legalidad de la competencia podemos que le dan competencia al juez. Es decir, el juez
traernos lo que ya hemos hablado de la legalidad seguirá conociendo de ese caso, seguirá
del derecho procesal, que nos sirve también aquí impulsando ese litigio, ese proceso, hasta que se
en la medida en que las normas de competencia alcance esa sentencia, a pesar de que en ese
son imperativas, de orden público, de trayecto temporal tan largo desde la admisión de
interpretación restrictiva, inderrogables e la demanda hasta la sentencia, se hayan variado
indisponibles, tanto para el juez como para las esas circunstancias de hecho y de derecho que le
partes. Todo lo que vamos a ver aquí de dan competencia. Lo anterior es lo que algunos
competencia, no es más que el desarrollo legal o autores denominan como jurisdicción perpetua:
la materialización de la garantía del juez natural, con el juez que empezamos, con ese juez
que es sinónimo de juez competente. terminamos.

Si queremos ir donde el juez público, ante la Porque también es parte esencial de la garantía
justicia pública, querámoslo para bien o para mal del juez natural, el que el justiciable, las partes
nos tenemos que acoger a las normas de (demandante, demandado, acusado), siempre
competencia del respectivo código de tengan la certeza de que su proceso lo va a seguir
procedimiento. O sea que este pilar de la impulsando o conociendo el mismo juez. Porque
legalidad se traduce en que las partes no pueden si permanentemente se está cambiando el juez,
escoger ante qué juez pueden ir y en sentido también genera inseguridad jurídica.
contrario el juez no puede ponerse a escoger o a
seleccionar qué litigios asume y qué litigios no Ese cambio implica romper los factores de
asume, porque las normas de competencia le competencia, y por tanto, se estaría violando
dicen al juez qué cosas puede conocer. Y las también el pilar de la legalidad. Las
normas de competencia le dicen a las partes ante circunstancias de hecho que le dan la
qué juez deben entonces acceder. competencia al juez son los factores de
competencia, es decir, la cuantía, el territorio, el
La legalidad de la competencia tiene que ver con factor funcional y las circunstancias de derecho
lo que conversábamos del debido proceso de que son el régimen legal de competencias de cada
precisamente esa legalidad es la que establece código de procedimiento.
Y cómo pueden variar esas dentro de 2 o 3 años cuando salga el fallo. En
circunstancias de hecho y de derecho? virtud de esa indexación, es posible y normal que
la cuantía se altere, significa entonces que ya el
Por cambio de domicilio: Vamos a ver más juez civil municipal va a terminar fallando un
adelante que la regla general para presentar la litigio de mayor cuantía, pero ello no implica en
demanda es que ésta se realice ante el juez del razón de esta garantía de la jurisdicción perpetua,
lugar del domicilio del demandado, esto con el fin que el juez civil municipal tenga que mandar el
de facilitarle a ese demandado su defensa. Por expediente al juez civil de circuito que es el que
ejemplo: yo presenté mi demanda de conoce los asuntos de mayor cuantía.
responsabilidad civil extracontractual aquí en
Medellín porque el demandado está domiciliado El caso de las tutelas: Se ha hablado muchas
en la ciudad. Admitieron mi demanda y resulta veces de que dentro de la reforma de la justicia
que más adelante el demandado por cualquier tiene que haber unos jueces solo para las tutelas.
motivo tuvo que cambiar su domicilio a la ciudad Supongamos que mañana amanecemos con
de Bogotá. Significa entonces que el demandado nuevos jueces de tutela.
en su traslado NO tiene que trasladar su
expediente al juzgado de Bogotá, porque en ¿Significa entonces que los jueces de hoy que
razón de la jurisdicción perpetua, o sea, en razón están conociendo tutelas (que son todos), tienen
de la improrrogabilidad de la competencia, el juez que enviar los expedientes a los nuevos jueces de
de Medellín sigue siendo competente a pesar de tutela? No, por la garantía de la jurisdicción
que por el cambio de domicilio del demandado perpetua. Este último ejemplo sería un caso que
aparentemente no lo sea. alteraría o modificaría las circunstancias de
derecho. Lo que queremos decir con la
Por cambio en la cuantía: Eso también ocurre jurisdicción perpetua, con la improrrogabilidad de
mucho en el tema de la cuantía. Por ejemplo: la competencia, es que a pesar de que se alteren
hoy presentamos una demanda que nos ubica en esos elementos que le dan competencia al juez,
la menor cuantía, pero las pretensiones de la con el juez que empiezo con ese mismo juez
demanda están muy cerca del umbral o del límite termino. En el ejemplo de las tutelas, para los
de la menor cuantía. Por decir algo, presento una casos que ya se venían tramitando se aplicaría
demanda de responsabilidad civil entonces la figura de la ultraactividad de la ley
extracontractual ante un juez municipal de procesal.
Medellín porque la cuantía de mis pretensiones
da para que esta sea éste quien la conozca. La Hay que tener en cuenta también que cuando se
menor cuantía está entre los 40 y 150 smlmv. dice que con el mismo juez que empiezo, con ese
Entonces cuando presenté mi demanda mis mismo juez termino, hablamos del juez como
pretensiones eran por ejemplo de 148 smlmv, es institución o como entidad y no como el juez de
decir, estoy cerca del umbral de la mayor cuantía carne y hueso, como el juez persona natural,
que sería el nivel siguiente. Y resulta que como el juez Pedro Pérez. Porque el juez de carne
mientras avanza el proceso por el tema de y hueso Pedro Pérez se puede pensionar, puede
intereses moratorios, indexación, la cuantía renunciar, lo pueden destituir, puede ascender de
puede variar, puede aumentar y efectivamente cargo, puede fallecer. Entonces lo que queremos
ocurre. decir con la garantía de la jurisdicción perpetua
es que el expediente va a estar igualmente
Dado que no es lo mismo, ustedes van a pedir permaneciendo en el mismo juzgado, en el
siempre las condenas indexadas o actualizadas, mismo despacho. Muy a pesar de que el titular
porque no es lo mismo 10 millones de pesos hoy cambie n cantidad de veces durante el desarrollo
a 10 millones de pesos dentro de 2 o 3 años, del proceso.
cuando la sentencia ya esté ejecutoriada. Ya los
10 millones de pesos comparado a los 10 millones Ese aspecto de la improrrogabilidad de la
de años anteriores, habrán perdido poder competencia también hace parte del carácter
adquisitivo. Entonces para evitar eso, se le dice al previsible de los actos procesales relacionados
juez que actualice la condena para que esos 10 con el dinamismo, o sea, acerca del hecho de yo
millones de pesos hoy equivalgan a 10 millones saber que mi expediente va a estar siempre en la
misma instancia judicial, en el mismo despacho que cambia es el momento en el que se hace el
judicial. Puede que el juez cambie o que lo uno o el otro, pero la cláusula compromisoria o el
manden para otro lado o que salga a vacaciones, compromiso tienen la finalidad de mandar un
pero el expediente estará siempre en el mismo litigio no a la justicia pública ordinaria sino a la
despacho. justicia privada o particular de los actos.

Prórroga de la Competencia Cuál es la diferencia entre la cláusula


compromisoria y el compromiso?
Sin embargo la improrrogabilidad de la
competencia tiene excepciones, es decir, hay La cláusula compromisoria hace parte del
eventos en los cuales se puede “romper” esta clausulado de un contrato y es previo al conflicto.
característica o este sello de la jurisdicción En cambio en el compromiso las partes y yo lo
perpetua. En otras palabras, hay eventos en los firmamos una vez surge el conflicto.
cuales la competencia se puede prorrogar o
desplazar, lo que significa que el expediente pasa Cómo opera el desplazamiento de competencia
de un juez a otro, de un despacho judicial a otro, cuando hay compromiso o cláusula
pero por unos elementos que la ley compromisoria?
expresamente establece.
Ejemplo: supongamos que D1 y Justo y Bueno se
Esos eventos, donde se prorroga o se desplaza la van a fusionar y va a quedar una sola marca, por
competencia son: decir algo, la marca D1. En ese contrato, en esa
operación compleja y enorme que es la fusión
a. Excusación o recusación del juez entre dos sociedades, las partes D1 y Justo y
b. Sometimiento a arbitraje Bueno pactaron una cláusula compromisoria. Sin
c. Cambio de radicación embargo, resulta que en el desarrollo de la
d. Fuero de atracción operación jurídica de la fusión, D1 le quedó mal a
e. Acumulación de pretensiones Justo y Bueno con el pago de unas regalías
derivadas del uso del nombre de Justo y Bueno.
Entonces, Justo y Bueno quiere demandar a D1
 Excusación o recusación del juez para que le pague los perjuicios. Sin embargo,
ocurre que a Justo y Bueno por cualquier motivo,
se le olvidó la cláusula compromisoria en vez de
Es uno de los mecanismos para garantizar la irse al tribunal de arbitramiento de la cámara de
imparcialidad del juez. Si el juez no obstante de comercio Bogotá que fue lo que pactaron y se
haber admitido la demanda después se declara fueron ante los jueces públicos ordinarios.
impedido, cuando el recusa se debe dar un
desplazamiento de competencia. Por ejemplo: el Aquí pueden ocurrir dos cosas:
juez 1 civil de circuito, va a terminar enviando el
expediente a apoyo judicial para que sea el juez  Que D1 efectivamente le diga a ese Juez Civil
X cualquiera civil de circuito quien conozca el de Circuito que no es competente porque D1
expediente. En otras palabras ese juez se aparta y Justo Bueno en el contrato de fusión en la
del conocimiento del expediente y éste se le cláusula 35, habían puesto una clausula
asigna nuevamente a otro juez dentro de la compromisoria, entonces le dicen al juez que
misma jerarquía. carece de competencia y soliciten que remita
el expediente al tribunal de Arbitramiento de
 Sometimiento a arbitraje la Cámara de Comercio Bogotá. Eso se hace
por vía de una excepción previa que es un
mecanismo de defensa del demandado.
Este es otro evento de desplazamiento de entonces el juez luego de que observa que
competencia. Al arbitraje se llega por 2 vías, ya efectivamente existe la cláusula
sea por vía de una cláusula compromisoria o por compromisoria, que está acorde y bien
vía de un compromiso. Los dos documentos o los redactada, no tiene más alternativa que
dos actos jurídicos son esencialmente iguales, lo enviar el expediente al tribunal de
arbitramento. ahí entonces hay un típicamente esas peticiones de cambio de
desplazamiento de competencia. radicación ocurren en pueblos y municipios.

 Que el demandado D1 guarde silencio, sin Hace algunos años en San Pedro de los milagros
invocar la excepción previa a que da lugar. En cogieron a un pederasta que había violado y
ese caso, la competencia del juez público asesinado gran cantidad de niños y allá la gente lo
queda inamovible porque ese silencio del iba a linchar, como no había condiciones de
demandado se entiende o se interpreta como seguridad para esa persona, ese proceso por
renuncia a la elección que habían hecho cambio de radicación se lo trajeron desde San
inicialmente de acudir a un juez arbitral. Pedro de los milagros hacia Medellín.
Entonces para que haya el desplazamiento de
competencia en virtud del mecanismo arbitral ¿Quién expide o resuelve la solicitud de cambio
es porque una de las partes en lugar de irse a de radicación? el tribunal superior del distrito al
demandar directamente ante el juez arbitral, que pertenezca el juzgado del proceso al cual se
demanda ante un juez público. Y esto ya es le va a hacer el cambio de radicación. la solicitud
una lotería porque está sometido a que el de cambio de radicación la puede hacer el juez o
demandado invoque la cláusula las partes.
compromisoria y entonces el juez público
mande el expediente al juez privado. O la Cómo es el desplazamiento de competencia? si
otra lotería es que el demandado también el tribunal superior del distrito autoriza el
guarde silencio y por tanto el expediente se cambio de radicación, el expediente pasa de un
quede en la justicia pública. municipio A a un municipio B, en éste último se
supone que debe haber mejores condiciones de
c. Cambio de radicación seguridad o de orden público para adelantar el
proceso.

Con esta modalidad de desplazamiento de Antes el cambio de radicación estaba reservado


competencia se quiere significar que queremos únicamente para el proceso penal, pero ya con el
mover o trastear un expediente de una Código General del Proceso lo puede pedir un
determinada ciudad a otro municipio o a otra juez civil, un juez laboral, un juez de familia, un
ciudad. Pero ya en este caso la atracción ya no es juez administrativo.
procesal como en el sometimiento a arbitraje o
como en la excusación y recusación del Juez, sino
que aquí la razón es de seguridad corporal o física d. Fuero de atracción
del juez o de las partes. Es decir, queremos
cambiar la ubicación o radicación del expediente
del municipio A al municipio B, porque en el Esta modalidad de desplazamiento de
municipio a donde inicialmente estaba el competencia solamente procede en los
expediente no hay condiciones de orden público denominados procesos universales. Éstos son
o de seguridad para el juez o para las partes o sólo 3:
para los demás intervinientes.
 La sucesión
Ejemplo: aparecieron n número de herederos en  Los procesos concursales de acreedores
el juzgado de familia de Turbo pidiendo la  Los procesos liquidatorios de sociedades
apertura de la sucesión del cabecilla de un grupo
criminal, entonces se le pide al tribunal superior Se dice que estos procesos son universales
de Antioquia que autorice el cambio de porque con éstos se busca tomar una masa
radicación del expediente porque no hay patrimonial universalmente considerada y
condiciones de seguridad para el proceso. repartir los pasivos y activos que tenga esa masa
Entonces ya el tribunal superior del distrito patrimonial. Se supone que en esa universalidad
trastear el proceso a otra ciudad, normalmente patrimonial tienen que estar absolutamente
ocurre que estos casos se los traen para las todos los activos, es decir bienes que representen
capitales de los departamentos, porque valor para el proceso y los pasivos, es decir, las
deudas. Entonces se supone que en estos le tuvo en cuenta como pasivo. El desplazamiento
procesos tienen que estar reportados o de competencia por el fuero de atracción está en
informados todos y cada uno de esos activos y de que el juez del proceso universal, sea éste una
esos pasivos para poder hacer la respectiva una sucesión, sea un concurso de acreedores o
repartición. un proceso liquidatorio, se atrae para su
conocimiento aquellos litigios que puedan
Esos procesos de sucesión, de concurso de representar o un activo o un pasivo en la
acreedores, de liquidación de sociedades, no son liquidación que él está adelantando.
procesos ni declarativos ni ejecutivos, sino que
corresponden a procesos liquidatorios, porque Porque ese juez del proceso universal tiene que
básicamente lo que hace el juez en una sucesión, estar totalmente seguro que tiene bajo su control
en un proceso de estos, es mirar qué activos y y conocimiento todos los activos y todos los
pasivos, ordenar pagar los pasivos con los activos pasivos del causante si hablamos de una
que haya y si sobran activos, lo reparte entre sucesión, del deudor concursado o insolvente si
herederos y beneficiarios. En otras palabras, no hablamos de un concurso de acreedores o de la
son declarativos porque no se va a discutir ningún sociedad de liquidación si hablamos tanto a nivel
derecho, ni ejecutivos por que no se va a cobrar conyugal o patrimonial como comercial.
ninguna plata o similar.
Un concurso de acreedores es un proceso en el
El fuero de atracción funciona de la siguiente cual, un deudor que está en estado de insolvencia
manera: Puede ocurrir que ese causante de la llama a todos sus acreedores para lograr entre
sucesión tenga activos o pasivos que se estén ellos un acuerdo o fórmula de pago de las
discutiendo judicialmente, es decir, que estén obligaciones. El deudor puede indicar por
siendo materia de litigio en otros procesos ejemplo:
judiciales. Por decir algo, los herederos del
causante Pedro Pérez pidieron la apertura de la “mis pasivos son 1.000 millones de pesos
sucesión, pero resulta que Pedro Pérez en el pero solamente tengo de activos 200
juzgado de familia de barranquilla tenía una millones de pesos. Empecemos a
demanda ejecutiva por alimentos. prorratear de acuerdo a la relación de
créditos cómo voy a repartir esos 200
El fuero de atracción se daría como sigue: el juez millones de pesos para empezarle a
de familia de Medellín que es el que está abonar a los 1.000 millones de pesos que
adelantando la sucesión de Pedro Pérez, le dice al tengo de pasivo”.
juez de familia de Barranquilla:
El prorrateo significa que primero tengo que
“señor juez de familia de Barranquilla, en pagar las deudas laborales, tengo que pagar
virtud de la figura del fuero atracción por impuestos, pagar alimentos si se deben. Si tengo
favor remita este expediente con acreedores con garantía real, es decir tengo
radicado X contra Pedro Pérez, porque acreedor con prenda o con hipoteca les pago y
resulta que esa demanda ejecutiva de por último le pago a los acreedores
alimentos contra él, es un pasivo que quirografarios, es decir, a los que tienen la
debo tener en cuenta en la liquidación de garantía personal, el de la letra, el pagaré, etc.
la sucesión que estoy adelantando con
él”.
09-May-2018
El desplazamiento de competencia está en que el
juez del proceso universal, se trae ese proceso Cancelación de clase por parte del profesor.
ejecutivo que representa para las menciones de
este caso, una posible deuda o un posible pasivo
que se debe pagar. La finalidad de esto, es evitar 14-May-2018
que el día de mañana, el heredero que está
dando los alimentos, después no vaya a Día festivo.
demandar la nulidad de la sucesión porque no se
Pero para que haya comisión, tenemos que
16-May-2018 cumplir con dos principales requisitos:

1. El juez solo le puede comisionar a otro juez,


3. Indelegabilidad la realización de un acto procesal que deba
realizarse por fuera del ámbito territorial de
Con ésta se quiere significar que el juez no le competencia que comisiona.
puede encomendar atribuir, encargar o delegar a
otro juez o funcionario, la realización de sus actos Porque hay jueces municipales, hay jueces de
jurisdiccionales. Esta prohibición en materia circuito y cada uno de ellos sólo puede
administrativa no existe. Uno de los mecanismos administrar justicia dentro de su respectivo
de administración en el derecho público es municipio o dentro de su respectivo circuito.
precisamente la delegación, porque por decir Si hay que hacer un acto procesal para un
algo, el alcalde o el gobernador no tienen físico proceso de él, por fuera del Municipio del
tiempo para atender todas las responsabilidades circuito, entonces hay que encomendarle o
que tiene. Entonces, el gobernador delega a otros comisionarle a otro juez, la realización de ese
funcionarios la realización de ciertas actividades. acto.

En cambio, para los jueces, esa actividad 2. La comisión se debe dirigir a un juez de igual
administrativa está totalmente prohibida. Un juez o inferior rango jerárquico.
no le puede encomendar o delegar a otro juez la
realización de un acto jurisdiccional, porque lo Un juez municipal le comisiona a otro juez
que buscamos con esto es que el juez esté municipal. Un juez de circuito le comisiona a
siempre permanentemente empoderado y en otro juez de circuito o a un juez municipal.
contacto personal con todos y cada uno de los Un tribunal le puede comisionar a otro
expedientes que debe tramitar. Porque también tribunal y la Corte Suprema por obvias
es una garantía del debido proceso el hecho de razones, le podrá comisionar a cualquier
que los justiciables sepan que es siempre el autoridad.
mismo juez, la misma persona la que está
tramitando el respectivo expediente. Por ejemplo: el juez administrativo 39 de
Medellín necesita la práctica de un
En la medida en que el juez no delega, testimonio de Pedro Pérez, un señor que vive
eliminamos la posibilidad de que haya en la costa y por cuestiones de salud no se
intermediarios entre el juez y la prueba, puede desplazar hasta Medellín. El juez
eliminamos la posibilidad de que el juez resuelva administrativo de Medellín, solamente tiene
sus litigios con base en su conocimiento privado. competencia dentro del circuito de Medellín
Y este aspecto no sólo se refiere al juez como y no se puede desplazar hasta Cartagena. El
institución o como despacho, sino también al juez juez de Medellín le envía una comisión al
como persona. Porque por decir algo, la jueza Juez de Cartagena para que sea él quien le
primera civil de circuito le dice al juez décimo practique las pruebas al testigo Pedro Pérez
Civil de circuito que tiene una cita médica a las 11 que no se puede desplazar a Medellín. Pero
a.m y que la reemplace en la audiencia. En caso esto ya está muy revaluado, porque con el
de que eso llegara a ocurrir, da lugar a nulidad de Código General del Proceso, este obstáculo
esa respectiva etapa procesal. ya no existe, porque se le puede decir al juez
que el testigo está por fuera en la ciudad o
La indelegabilidad también tiene excepciones. La por fuera del país y eso se puede resolver por
excepción de la indelegabilidad es una figura una teleconferencia por Skype o por
procesal llamada comisión. En la comisión, el juez Whatsapp. Sin embargo, en el evento en que
le comisiona, se encarga, le delega o le envié a no sea posible acudir a ese medio
otro juez, la realización de un determinado acto tecnológico, pues existe la comisión.
procesal.
Pero, no es para nada recomendable, porque
la comisión es de las cosas que para los
juzgados está de último en prioridad o en está por fuera del municipio, del circuito. Pero
prelación. Entonces, una comisión puede puede ocurrir que ese testigo clave que se
demorar en cierta medida el trámite del necesita para el proceso, está por fuera del país.
proceso. Siempre hablamos de comisión En ese caso, el juez Igualmente comisiona, pero
cuando necesitamos realizar un acto procesal ya en este caso no lo hace a una autoridad
el ámbito territorial de competencia del juez judicial, sino que el juez le manda la comisión
que necesita comisionar, es decir, un juez de (exhorto) a una autoridad consular o diplomática
Medellín no le puede comisionar a otro juez colombiana del país donde está el testigo que
de Medellín. La comisión aquí es inválida. necesitamos. Ese documento de la comisión
esencialmente tiene el cuestionario que se le va a
Sin embargo, el hecho de que el juez puede hacer a ese testigo. El juez envía ese exhorto al
comisionar solo por el ámbito territorial de consulado o la embajada colombiana del país
competencia, también tiene una excepción. Hay donde se encuentre la persona que necesitamos
un evento en el cual, el juez puede comisionar para las pruebas.
dentro del ámbito territorial de competencia. La
regla general, es que no puedo hacerlo, pero Minuto 19:25
excepcionalmente sí es posible. Estamos
hablando de comisionar a una autoridad
administrativa. Esto ocurre muy frecuentemente LOS FACTORES DE COMPETENCIA
para realizar la diligencia de entrega de un bien
inmueble, puntualmente en los procesos de
restitución de inmueble arrendado. Los factores de competencia, son las reglas
legales que determinan cuando un juez concreto
En un proceso de estos, se presenta la demanda y específico es competente para conocer de un
en defensa del arrendador, donde se le pide al litigio igualmente concreto y específico.
inquilino que le restituya el bien inmueble. Se
adelantan todas las etapas en la sentencia y la Estos factores son los que desarrollan como tal la
sentencia le Es favorable al arrendador. Lo que va garantía del juez natural, porque estos criterios
a ocurrir en el 90% de los casos, es que el definen qué juez va a conocer el litigio y en qué
inquilino o arrendatario no obstante haber sido lugar.
vencido en juicio, aún sigue renuente a entregar
la propiedad. Entonces ocurre que, toca pedirle al Estos factores son los siguientes:
juez que materialice la restitución del bien
inmueble a través de la diligencia de entrega. 1. Factor Territorial
2. Factor Funcional
Ocurre que en una ciudad como Medellín o un 3. Factor Subjetivo
municipio cualquiera del área metropolitana, el
juez no tiene ni tiempo ni disposición para
atender una diligencia de éstas, entonces éste le 1. Factor Territorial
comisiona a una Inspección de Policía de la
comuna donde esté ubicado el inmueble, la
realización de esta diligencia de entrega del bien Este factor responde a una pregunta puntual,
inmueble. Ustedes ese día van con el inspector de frente a la competencia del juez que es: “dónde o
policía, el cual va acompañado de varios a qué lugar físico debo ir para presentar mi
miembros de la fuerza Pública para literalmente demanda”. Esa respuesta se obtiene a través de
sacar a la calle al inquilino con todas sus unas figuras legales denominadas “fueros de
pertenencias. competencia de territorial”. Es decir, los fueron
son los que nos dicen específicamente donde
debo presentar la demanda. Cuando se vulnera
Comisión en el exterior este factor, se genera una nulidad subsanable.

Normalmente, se comisiona de un juez a otro


porque necesitamos por ejemplo una prueba que
Vamos a tener 2 tipos de fueros: del empleador o ante el juez del último lugar de
prestación de servicios.
 1 Fueros general
 Varios Fueros especiales Paralelo al fuero general y a los fueros especiales
hay unos fueros complementarios:
El fuero general aplica a falta de un fuero
especial. Éste nos dice que vamos a presentar la a. Fuero privativo
demanda ante el juez del domicilio del b. Fuero concurrente
demandado. Porque la finalidad de ello es c. Fuero a prevención
facilitarle al demandado su defensa ante la carga
de tener que comparecer a un proceso. Mientras
que el demandante tuvo “10 años” para preparar a. Fuero privativo
y presentar la demanda, el demandado va a tener
escasos 10 o 20 días para contestarla. Este fuero indica que solo puedo presentar la
demanda si y sólo si ante un único juez que me
dice la norma, es decir, no tengo la posibilidad de
Dentro de los fueros especiales se encuentran: elegir.

a. Fuero contractual o convencional b. Fuero concurrente


b. Fuero real
c. Fuero instrumental Este fuero indica que el accionante o
demandante tiene la posibilidad de escoger entre
a. Fuero contractual o convencional 2 jueces, dónde presentar su demanda. Este
fuero se traduce en que el demandante va a
Este fuero indica que se presenta la demanda tener la posibilidad de elegir presentar la
ante el juez del lugar donde deba cumplirse o demanda o ante el fuero general, que es el
satisfacerse la obligación o contrato. domicilio de demandado o ante alguno de los
fueros especiales. Es decir, la fórmula del fuero
b. Fuero real concurrente siempre es: fuero general + 1 fuero
especial. Pero no significa que el demandante
Este fuero indica que se presenta la demanda puede presentar la demanda 2 veces ante 2
ante el juez del lugar donde estén ubicados los jueces, puesto que eso es abuso del derecho, sino
bienes inmuebles litigiosos. Con este fuero se que entre 2 jueces, el demandante puede escoger
gobierna todo lo que tenga que ver con el entre uno u otro, dependiendo del que le quede
ejercicio de derechos reales, divisorios, más cerca, más fácil, el que sea más barato, etc.
servidumbres, deslinde y amojonamiento, En otras palabras, el que más conveniente le
pertenencias, restituciones de muebles parezca.
arrendados, etc.

c. Fuero a prevención
c. Fuero instrumental
Este fuero consiste en que tenemos 2 jueces
Este fuero indica que se presenta la demanda competentes, sin embargo uno va a ser
ante el juez del lugar donde ocurrieron los competente en defecto o a falta del otro, es
hechos litigiosos. Este es el fuero que aplica para decir, subsidiariamente. En este caso, tengo que
las demandas de responsabilidad civil mirar si el juez 1 no es competente, me voy al
extracontractual o reparaciones directas. El fuero juez 2. El único caso de este es el numeral 5 del
aplica en materia penal, para ello el fiscal artículo 28.
presenta su acusación para antes el juez penal del
lugar donde haya ocurrido el delito. También
aplica en materia laboral porque yo puedo Analicemos cómo se aplican estos fueros a partir
presentar la demanda ante el juez del domicilio del Artículo 28 del Código General del Proceso.
ARTÍCULO 28. COMPETENCIA TERRITORIAL. La común anterior, mientras el demandante lo
competencia territorial se sujeta a las siguientes conserve.
reglas:
En este segundo numeral, si ambos cónyuges de
1. En los procesos contenciosos, salvo disposición efecto conservan el domicilio común, entonces la
legal en contrario, es competente el juez del demanda se presenta ante el juez del domicilio
domicilio del demandado. del demandante. Aquí aplica el fuero
concurrente, donde el otro fuero es el general, de
Contencioso aquí significa litigioso. Hasta esta tal forma que también será competente el juez
parte, el numeral 1 hace referencia al fuero del domicilio del demandado.
general. Los fueros especiales se identifican
cuando se diga salvo norma en contrario. En otras En los procesos de alimentos, pérdida o
palabras, cuando no haya norma que suspensión de la patria potestad, investigación o
especialmente nos diga alguno de estos fueros, impugnación de la paternidad o maternidad,
nos vamos a la regla del fuero general, es decir, custodias, cuidado personal y regulación de
presento la demanda ante el juez del domicilio visitas, permisos para salir del país, medidas
del demandado. cautelares sobre personas o bienes vinculados a
tales procesos, en los que el niño, niña o
adolescente sea demandante o demandado, la
Si son varios los demandados o el demandado competencia corresponde en forma privativa al
tiene varios domicilios, el de cualquiera de ellos a juez del domicilio o residencia de aquel.
elección del demandante.
Aquí la palabra aquel hace referencia al menor, es
decir, la demanda se presenta ante el juez del
Esta parte del numeral se puede entender como domicilio del menor. Y dado que la competencia
ejemplo de un fuero concurrente, en el sentido dice de manera expresa que corresponde en
de que, si el demandado tiene varios domicilios, forma privativa, se deduce que es un fuero
podemos elegir entre cualquiera de ellos dónde privativo.
presentar la demanda.
3. En los procesos originados en un negocio
Cuando el demandado carezca de domicilio en el jurídico o que involucren títulos ejecutivos es
país, será competente el juez de su residencia. también competente el juez del lugar de
Cuando tampoco tenga residencia en el país o cumplimiento de cualquiera de las obligaciones.
esta se desconozca, será competente el juez del La estipulación de domicilio contractual para
domicilio o de la residencia del demandante. efectos judiciales se tendrá por no escrita.

La diferencia entre domicilio y residencia radica Aquí se expresa la palabra “también” indicando la
en que el domicilio hace referencia a la dirección posibilidad de tener dos jueces competentes y
de tal ciudad o departamento más la intención de por tanto, se tiene un fuero concurrente (fuero
permanecer en ella. En cambio, la residencia es especial + fuero general). Uno de ellos es el juez
simplemente el habitar en ella sin la intención de del lugar de cumplimiento de cualquiera de las
permanencia. obligaciones, que corresponde al fuero especial
contractual o convencional y el otro juez es el
juez del domicilio del demandado que
2. En los procesos de alimentos, nulidad de corresponde al fuero general. Entonces, ya el
matrimonio civil y divorcio, cesación de efectos demandante decide donde crea que es más
civiles, separación de cuerpos y de bienes, conveniente o fácil presentar la demanda.
declaración de existencia de unión marital de
hecho, liquidación de sociedad conyugal o
patrimonial y en las medidas cautelares sobre 4. En los procesos de nulidad, disolución y
personas o bienes vinculados a tales procesos o a liquidación de sociedades, y en los que se susciten
la nulidad de matrimonio católico, será también por controversias entre los socios en razón de la
competente el juez que corresponda al domicilio sociedad, civil o comercial, aun después de su
liquidación, es competente el juez del domicilio Comercio son 150 Millones de pesos, por lo que
principal de la sociedad. el juez municipal de Peque no tiene competencia
para conocer de ese litigio. En ese orden de
Aquí, no se está demandado a la sociedad sino a ideas, en defecto de la competencia del juez del
un acto emanado de esa sociedad o persona domicilio principal que es Peque Antioquia, nos
jurídica. De todas formas, como las pruebas traemos el litigio para el juez de la sucursal que es
están en el domicilio de la sociedad, ahí el juez el juez del juez civil de circuito de Medellín por la
competente de manera privativa, porque no nos cuantía.
da la posibilidad del “también”, es el juez del
domicilio de la sociedad o entidad jurídica que Hoy en día, los domicilios principales de las
emitió el acto que se está demandando. sociedades se encuentran en las ciudades
capitales de departamento, de manera tal que
Por ejemplo: Los accionista de Papitas SAS no esa situación del juez competente a prevención
están de acuerdo con la última asamblea de muy difícilmente se va a presentar y aunque
accionistas y demandan la impunidad del acta de existe es inoperante.
esa asamblea, porque el representante legal se
excedió en sus facultades. 6. En los procesos originados en responsabilidad
extracontractual es también competente el juez
5. En los procesos contra una persona jurídica es del lugar en donde sucedió el hecho.
competente el juez de su domicilio principal.

Hasta esta parte aplica el fuero privativo. En este numeral aplica el fuero instrumental, ya
que se refiere al juez del lugar donde ocurrieron
Sin embargo, cuando se trate de asuntos los hechos litigiosos. Además, es un fuero
vinculados a una sucursal o agencia serán concurrente, debido a que con la palabra
competentes, a prevención, el juez de aquel y el “también”, se tiene la posibilidad de aplicar el
de esta. fuero general, que implica presentar la demanda
igualmente ante el juez del lugar del domicilio
El juez de “aquel” hace referencia al de la del demandado.
sociedad y el de “ésta” el de la sucursal. Aquí
aplica el fuero preventivo obsoleto. Cuando se
hablaba del fuero concurrente, se decía que se 7. En los procesos en que se ejerciten derechos
tienen dos jueces competentes simultáneos y ya reales, en los divisorios, de deslinde y
el demandante elige entre uno de los dos ante amojonamiento, expropiación, servidumbres,
cual presenta la demanda. En cambio, cuando se posesorios de cualquier naturaleza, restitución de
habla del fuero a prevención, igualmente se tenencia, declaración de pertenencia y de bienes
tienes 2 jueces competentes, pero un juez es vacantes y mostrencos, será competente, de
competente siempre y cuando el primero no lo modo privativo, el juez del lugar donde estén
sea. Es decir, un juez es competente en subsidio, ubicados los bienes, y si se hallan en distintas
en defecto o a falta del primer juez. circunscripciones territoriales, el de cualquiera de
ellas a elección del demandante.
Ejemplo: Papitas SAS tiene domicilio social en
Peque (Antioquia). Resulta que Papitas SAS tiene 8. En los procesos concursales y de insolvencia,
en Medellín un establecimiento de Comercio en será competente, de manera privativa, el juez del
el cual vende sus respectivos productos. Dicho domicilio del deudor.
establecimiento empieza a incumplirles a los
proveedores dejando de pagar facturas, materia 9. En los procesos en que la nación sea
prima e insumos. El fuero a prevención dice que demandante es competente el juez que
tratándose de asuntos vinculados como los corresponda a la cabecera de distrito judicial del
sucursal o agencia, será competente en primer domicilio del demandado y en los que la nación
lugar el juez del domicilio principal de la sociedad, sea demandada, el del domicilio que corresponda
pero resulta que Peque es un Municipio y por a la cabecera de distrito judicial del demandante.
otro lado, la plata que debe el establecimiento de
Cuando una parte esté conformada por la nación practicarse la prueba o del domicilio de la persona
y cualquier otro sujeto, prevalecerá el fuero con quien debe cumplirse el acto, según el caso.
territorial de aquella.

10. En los procesos contenciosos en que sea parte 21-May-2018


una entidad territorial, o una entidad
descentralizada por servicios o cualquier otra
entidad pública, conocerá en forma privativa el 2. Factor Funcional
juez del domicilio de la respectiva entidad.

Cuando la parte esté conformada por una entidad El factor funcional es la columna vertebral, el
territorial, o una entidad descentralizada por núcleo central de la garantía del juez natural que
servicios o cualquier otra entidad pública y estamos desarrollando respecto de la
cualquier otro sujeto, prevalecerá el fuero competencia. Puede que nos falte competencia
territorial de aquellas. por el factor territorial y ello generaría una
nulidad subsanable, reparable, en cambio, la falta
11. En los procesos de propiedad intelectual y de de competencia por violación del factor funcional
competencia desleal es también competente el nos genera nulidad insubsanable o irreparable.
juez del lugar donde se haya violado el derecho o
realizado el acto, o donde este surta sus efectos si El factor funcional de competencia nos define las
se ha realizado en el extranjero, o el del lugar instancias de conocimiento de un determinado
donde funciona la empresa, local o litigio, es decir, ese factor nos define si el litigio es
establecimiento o donde ejerza la actividad el de única o de doble instancia. Y en ese mismo
demandado cuando la violación o el acto esté orden de ideas nos va a decir quién sería el juez
vinculado con estos lugares. de única instancia o quien sería el juez de primera
instancia y el juez de segunda instancia. Una
12. En los procesos de sucesión será competente instancia es un grado jurisdiccional de
el juez del último domicilio del causante en el conocimiento, de debate de un litigio. Las
territorio nacional, y en caso de que a su muerte instancias son solamente dos, no hay ni tercera
hubiere tenido varios, el que corresponda al instancia en la Corte Suprema ni cuarta instancia
asiento principal de sus negocios. en un organismo jurisdiccional internacional. El
juez que conoce el caso de primera mano y el
13. En los procesos de jurisdicción voluntaria la juez que luego resuelve la apelación de la
competencia se determinará así: sentencia cuando el litigio es de doble instancia.

a) En los de guarda de niños, niñas o Para desarrollar el factor funcional de


adolescentes, interdicción y guarda de personas competencia nos apoyamos en dos subfactores:
con discapacidad mental o de sordomudo, será
competente el juez de la residencia del incapaz. a. Cuantía
b. Materia
b) En los de declaración de ausencia o de muerte
por desaparecimiento de una persona conocerá el a. Cuantía
juez del último domicilio que el ausente o el
desaparecido haya tenido en el territorio La gran mayoría de controversias son tasables en
nacional. dinero. La cuantía nos va a determinar el factor
funcional de competencia en razón al valor
c) En los demás casos, el juez del domicilio de económico del litigio, al valor económico de la
quien los promueva. demanda al momento de presentarla ante el
respectivo juez.
14. Para la práctica de pruebas extraprocesales,
de requerimientos y diligencias varias, será Para la justicia civil ordinaria vamos a tener 3
competente el juez del lugar donde deba rangos de cuantía que los vamos a encontrar en
el artículo 25 del código general del proceso.
juez penal del circuito. Pero si se trata de unas
Artículo 25. Cuantía. Cuando la competencia se lesiones culposas que las conoce un juez penal
determine por la cuantía, los procesos son de municipal porque es delito “pequeño”, la
mayor, de menor y de mínima cuantía. apelación de esa sentencia la conocería el
Tribunal Superior del Distrito. Aquí se salta al
Son de mínima cuantía cuando versen sobre Juez Penal del Circuito porque el Legislador
pretensiones patrimoniales que no excedan el
considera que para la sentencia es mejor ahondar
equivalente a cuarenta salarios mínimos legales
en garantías dándole un juez colegiado. Pero
mensuales vigentes (40 smlmv).
para las demás áreas de la justicia se respeta la
Son de menor cuantía cuando versen sobre misma regla general.
pretensiones patrimoniales que excedan el
equivalente a cuarenta salarios mínimos legales
¿Cómo se determina la cuantía?
mensuales vigentes (40 smlmv) sin exceder el
equivalente a ciento cincuenta salarios mínimos
legales mensuales vigentes (150 smlmv). La pregunta que surge es cómo se yo que mi li
litigio está en unos de esos 3 rangos de cuantía.
Son de mayor cuantía cuando versen sobre La respuesta la ofrece el artículo 26 del código
pretensiones patrimoniales que excedan el general del proceso.
equivalente a ciento cincuenta salarios mínimos
legales mensuales vigentes (150 smlmv).
Artículo 26. Determinación de la cuantía. La
Dependiendo del rango de cuantía, sabemos si el cuantía se determinará así:
litigio es de única o de doble instancia.
1. Por el valor de todas las pretensiones al tiempo
de la demanda, sin tomar en cuenta los frutos,
intereses, multas o perjuicios reclamados como
accesorios que se causen con posterioridad a su
presentación.

Este primer numeral va a la regla general en la


En la primera instancia se sabe cuál es el juez gran mayoría de litigios, porque en la gran
municipal o de circuito dependiendo de lo que mayoría de nuestras demandas vamos a
presentar una serie de pretensiones, las cuales
me diga el factor territorial. En la segunda
deben estar tasadas o calculadas en un dinero X,
instancia de la mayor cuantía lo resuelve la sala
es decir, con el código general del proceso se
civil del respectivo Tribunal Superior del Distrito.
acabó el procedimiento de que el juez liquidaba
todo, por ejemplo, el juez liquidaba en una
El juez de segunda instancia siempre va a ser el demanda laboral, las prestaciones laborales. El
superior jerárquico inmediato, salvo en penal. En juez en una demanda de responsabilidad civil
materia penal, la apelación de cualquier decisión liquidaba los perjuicios. Ya es labor del
diferente a la sentencia respeta la regla del demandante llevarle al juez la demanda con sus
superior jerárquico inmediato, pero la apelación pretensiones todas y cada una de ellas liquidadas
de la sentencia condenatoria o absolutoria la va a en moneda legal corriente. Entonces lo que
conocer siempre el Tribunal Superior del Distrito hacemos es sumar todas las pretensiones y al
en su respectiva sala penal. Porque en penal, hay final la vamos a dividir por 1 SMLMV, para saber
jueces penales municipales con función de en qué rango de cuantía nos vamos a ubicar.
conocimiento y hay jueces penales municipales
Por ejemplo: mi demanda por incumplimiento
con función de control de garantías. Por ejemplo:
contractual suma entre daño emergente, lucro
si hay apelación de una medida de cesante y daños morales 80 millones de pesos.
aseguramiento, esa apelación la va a conocer el
$ 80.000.000 / 781.242 (1 SMLMV) = 102.4 2. En los procesos de deslinde y amojonamiento,
por el avalúo catastral del inmueble en poder del
Presentada la demanda, por efectos de intereses demandante.
moratorios, por efectos de indexación, las
pretensiones de la demanda pueden aumentar No me sirve el avalúo catastral que aparece en el
pero por la figura de la Jurisdicción Perpetua de impuesto predial. Por ello, debo ir al respectivo
que con el mismo juez que empezamos con ese municipio o a la gobernación del departamento
juez terminamos, por eso no se tiene en cuenta el para que allí me den el certificado con el avalúo
aumento de las pretensiones una vez presentada catastral del bien y ese avalúo es un anexo
la demanda, para que no se altere la competencia necesario en la demanda precisamente para
del juez. poder determinar la cuantía y por tanto la
competencia.
Por ejemplo: Un litigio puede empezar en la
mínima y quedarse en la mínima así la cuantía 3. En los procesos de pertenencia, los de
supere los 40 SMLMV. Supongamos que cuando saneamiento de la titulación y los demás que
presentamos la demanda las pretensiones versen sobre el dominio o la posesión de bienes,
dinerales son 35 SMLMV y resulta que después se por el avalúo catastral de estos.
tiene intereses moratorios que al final la cuantía
supera los 40 SMLMV. A pesar de que se varió la 4. En los procesos divisorios que versen sobre
cuantía, es decir, se cambió esa circunstancia de bienes inmuebles por el valor del avalúo catastral
hecho que le da competencia al juez, éste es y cuando versen sobre bienes muebles por el
competente y lleva el proceso hasta su valor de los bienes objeto de la partición o venta.
finalización. Esto a efectos de brindar seguridad
jurídica y de garantizar que es el mismo juez el Para esos bienes muebles como el vehículo,
que está empoderado del proceso. maquinaria, etc., ya es por el valor comercial que
prudentemente el demandante le establezca. Si
En síntesis, el primer numeral exige liquidar el demandado no está de acuerdo con ese
siempre todas las pretensiones. En esencia no se avalúo, entonces debe manifestarlo vía de
liquidan los intereses moratorios porque éstos excepciones previas, es decir, tiene que decirle al
van hasta el momento en que se profiera juez que es incompetente porque la cuantía está
sentencia. Y cuando nosotros presentamos la mal determinada.
demanda, no sabemos cuándo va a salir la
sentencia. En este orden de ideas, los intereses, 5. En los procesos de sucesión, por el valor de los
las costas y las agencias en derecho las liquida el bienes relictos, que en el caso de los inmuebles
juzgado de acuerdo a unas tablas del Consejo será el avalúo catastral.
Superior de Medellín. Pero por los demás, si
vamos a pedir daño emergente, lucro cesante, Los bienes relictos son los bienes que deja el
daños morales, prestaciones sociales en una causante, es decir, la masa sucesoral que vamos a
demanda laboral, etc., hay que llevar las liquidar.
pretensiones liquidadas en cifras.

Vamos a ver que el común denominador en 6. En los procesos de tenencia por arrendamiento,
algunos de los numerales siguientes, en los por el valor actual de la renta durante el término
litigios que tengan que ver con inmuebles donde pactado inicialmente en el contrato, y si fuere a
se ejercen derechos reales, lo que nos va plazo indefinido por el valor de la renta de los
determinar la cuantía para esos litigios que doce (12) meses anteriores a la presentación de la
versen sobre bienes inmuebles, la cuantía la demanda. Cuando la renta deba pagarse con los
determina el avalúo catastral. frutos naturales del bien arrendado, por el valor
de aquellos en los últimos doce (12) meses. En los
demás procesos de tenencia la cuantía se
Artículo 26. Determinación de la cuantía. La determinará por el valor de los bienes, que en el
cuantía se determinará así: caso de los inmuebles será el avalúo catastral.
Por ejemplo: En un proceso de restitución de Hay litigios de naturaleza extra-patrimonial, es
mueble arrendado, para determinar la cuantía y decir, litigios que no es posible tasar o calcularlos
por tanto la competencia, se hace la siguiente en dinero. Por ejemplo: una filiación no tiene
operación: precio. De igual forma una impugnación de
paternidad, el divorcio por sí solo considerado,
Multiplicar el valor del canon o de la una nulidad de un acto administrativo, una
renta x el # de meses pactado en el regulación de visitas, entre otros. O cuando vale
contrato. el escrito de acusación del fiscal X por el delito de
homicidio. En materia penal y de familia, para
O si el contrato es a término indefinido o determinar el factor funcional de competencia no
no dice nada frente a la duración del podemos apoyarnos en el subfactor de la cuantía
mismo, vamos a multiplicarlo por 12 sino en el subfactor de la materia.
meses.
Este factor implica que el legislador nos hace el
Pedro como arrendatario, le debe a Juan listado específico y taxativo que puede conocer el
arrendador entre cánones, intereses y sanciones respectivo juez. Es clave saber qué es lo que
la suma de $ 30.000.000 respecto del estamos demandando para poder comparar con
arrendamiento de un apartamento con un canon el listado del legislador, el cual se encuentra en el
de $ 2.000.000 pactado a 8 meses. Cuál es la Artículo 21 del Código General del Proceso.
cuantía de ese proceso?
Artículo 21. Competencia de los jueces de familia
Los $ 30.000.000 son una cáscara porque la ley lo en única instancia. Los jueces de familia conocen
único que exige es la multiplicación del canon de en única instancia de los siguientes asuntos:
la renta por el # de meses pactado, es decir:
Estos procesos no son apelables.
$ 2.000.000 x 8 = $ 16.000.000

Pedro, debe casi el doble ($ 30.000.000) respecto 1. De la protección del nombre de personas
de la cuantía ($ 16.000.000). A pesar de que las naturales.
pretensiones van a ser superiores a la cuantía,
esto no afecta la determinación de la 2. De la suspensión y restablecimiento de la vida
competencia. Ese valor de la deuda sólo será en común de los cónyuges y la separación de
valorado por el juez en la sentencia, pero para cuerpos y de bienes por mutuo acuerdo, sin
efectos de determinar competencia no interesa. perjuicio de la competencia atribuida a los
notarios.
7. En los procesos de servidumbres, por el avalúo
catastral del predio sirviente. 3. De la custodia, cuidado personal y visitas de los
niños, niñas y adolescentes, sin perjuicio de la
En la justicia laboral privada u ordinaria, o sea, la competencia atribuida a los notarios.
del código sustantivo de trabajo, solo nos vamos
a encontrar 2 rangos de cuantía. 4. De la autorización para cancelar el patrimonio
de familia inembargable, sin perjuicio de la
competencia atribuida a los notarios.

5. De la citación judicial para el reconocimiento de


hijo extramatrimonial, prevista en la ley.

Si en el circuito no hay juez laboral especial, 6. De los permisos a menores de edad para salir
entonces la demanda laboral la va a conocer el del país, cuando haya desacuerdo al respecto
juez civil del circuito. entre sus representantes legales o entre estos y
quienes detenten la custodia y cuidado personal.
b. Materia
Hagamos el mismo ejercicio con el artículo 22. litigios penales y de familia prevalece el subfactor
de la materia.

Artículo 22. Competencia de los jueces de familia


en primera instancia. Los jueces de familia Distribución del Distrito Judicial de Medellín
conocen, en primera instancia, de los siguientes
asuntos:
Se ha hablado indistintamente del Juez Municipal
Estos procesos son apelables. y del Juez del Circuito. Conociendo el mapa del
distrito judicial de Medellín nos hacemos una
1. De los procesos contenciosos de nulidad, idea de donde hay Juez Municipal y donde hay
divorcio de matrimonio civil, cesación de efectos Juez de Circuito.
civiles del matrimonio religioso y separación de
cuerpos y de bienes. Recordemos que la Justicia Ordinaria está
conformada de la siguiente forma:
2. De la investigación e impugnación de la
paternidad y maternidad y de los demás asuntos
referentes al estado civil que lo modifiquen o
alteren.

3. De la liquidación de sociedades conyugales o


patrimoniales por causa distinta de la muerte de
los cónyuges, o cuando la disolución haya sido
declarada ante notario, o por juez diferente al de
familia, sin perjuicio de la competencia atribuida
por la ley a los notarios.

4. De la pérdida, suspensión y rehabilitación de la


patria potestad y de la administración de los
bienes de los hijos.
Los distritos judiciales son la sumatoria o la unión
de varios circuitos judiciales y a su vez los
5. De la designación y remoción y determinación
circuitos judiciales son la unión de varios
de la responsabilidad de guardadores.
municipios y el Juez Municipal corresponde al
mismo municipio como entidad jurídico territorial
6. De la aprobación de las cuentas rendidas por el
administrativamente hablando.
curador, consejero o administrador de los bienes
de la persona con discapacidad mental o del
Para que nos hagamos una idea de cómo
albacea, y de la rendición de cuentas sobre la
funciona lo de los Jueces de Circuitos y de los
administración de los bienes del pupilo.
Jueces Municipales, conozcamos la conformación
del Distrito Judicial de Medellín:
Este mismo ejercicio que nos hace el Código
General del Proceso con los jueces de familia, lo
hace también el Código de Procedimiento Penal
con los Jueces de Conocimiento, indicándole a
cada Juez qué delitos pueden conocer a efectos
de determinar el factor funcional, porque así
como esos temas de paternidad, filiación, etc., no
se pueden tasar en dinero, lo mismo ocurre con
el proceso penal.

En síntesis, para determinar el factor funcional de


competencia, en los procesos civiles y laborales
va a prevalecer el subfactor de la cuantía y en los
Circuito de Bello

El municipio de Bello por el número de habitantes


que posee y el volumen de justicia maneja, es un
circuito judicial que solo está conformado por el
municipio de Bello y por tanto hay Jueces de
Circuitos y Jueces Municipales.

Circuito de Medellín

 Jueces de Circuito

o Penales
o Civiles
o Laborales
o Familia
Los municipios que no están allí pertenecen al
Distrito Judicial de Antioquia.  Jueces Municipales

o Penales
o Civiles
Circuito de Girardota
Esta distribución es para la justicia ordinaria.
Municipio de Girardota
Circuito de Envigado
 1 Juez Promiscuo de Circuito

o Civil No se puede presentar una demanda ante el Juez


o Familia Civil de Circuito de Sabaneta porque la cabecera
o Laboral de Circuito es Envigado.

 Jueces Municipales Si se presenta una demanda por un caso de


Responsabilidad Civil Extracontractual de menor
El Consejo Superior de la Judicatura considera cuantía ocurrida en Sabaneta, la primera
que para el volumen de Justicia de Girardota instancia será el Juez Civil Municipal de Sabaneta
basta con que haya 1 Juez Promiscuo de Circuito. y la segunda instancia será el Juez Civil de Circuito
de Envigado.

Municipio de Barbosa
Circuito de Itagüí
 Jueces Municipales
Si el Juez Penal Municipal de Heliconia me
No hay Jueces de circuito porque la cabecera de condenó a 10 años por el delito de inasistencia
circuito es Girardota. alimentaria quien va a conocer la apelación?

Si el Juez de Barbosa me impuso una medida de La conoce el Tribunal Superior del Distrito en su
aseguramiento intramural y yo quiero apelar esa sala Penal. Recuerden que la apelación de las
decisión quien la va a conocer? sentencias en el proceso penal, siempre la conoce
un juez colegiado.
3. Factor Subjetivo Ejemplo: Si se tratara del Juez de Circuito Laboral
de Envigado y el Juez Laboral de Circuito de
Santuario, quién resuelve el conflicto de
Este factor distribuye la competencia en razón a competencias?
una cualidad personal o subjetiva de alguna de
las partes del proceso. Más concretamente, esa Dado que no están en el mismo Distrito, lo
cualidad obedece a una alta dignidad o alto cargo resuelve la Corte Suprema de Justicia en su sala
al interior del Estado. Es lo que se escucha sobre laboral, porque es el superior jerárquico común
altos dignatarios del Estado con fuero de ambos.
Constitucional, por ejemplo el fuero del
presidente, vicepresidente, ministros, Ejemplo: Supongamos una responsabilidad civil
magistrados de altas cortes, procurador, defensor extracontractual de menor cuantía y los jueces
del pueblo, fiscal, contralor, entre otros. trabados en el conflicto son el Juez Municipal de
Armenia y el Juez Municipal de Heliconia. Dado
Si una de las partes es aforado que los dos jueces pertenecen al circuito de
constitucionalmente el factor subjetivo de Itagüí, el conflicto lo resuelve el Juez de Circuito
competencia prevalece sobre los demás. de Itagüí.

Quién resuelve el conflicto de competencia entre


Conflicto de competencia el Juez Civil Municipal de Angelópolis y el Juez
Civil Municipal de Copacabana?
Es la situación en la cual 2 jueces se niegan
recíprocamente el conocimiento de un litigio o de Lo resuelve el Tribunal Superior del Distrito de
una demanda. Esto porque cada uno de ellos Medellín. Si sacamos uno de los jueces del
considera que el otro es el competente para Tribunal Superior del Distrito de Medellín, el
conocer del asunto. conflicto lo resuelve la Corte Suprema de Justicia.

Por ejemplo: Presentamos una demanda laboral En materia Jurisdiccional los conflictos de
ordinaria ante el juez laboral del circuito de competencia siempre van a ser negativos, porque
Envigado, el juez la estudia para su admisión y si un Juez de una vez me admite la demanda pues
decide que no es competente para conocer de la ya no va a haber otro juez que también diga que
demanda porque el domicilio del empleador si es de competencia de él.
demandado es en Girardota. Entonces, el juez
remite el expediente ante el juez que él considera En administrativo, se tiene que entre entidades
competente. De allí, el juez de Envigado le públicas administrativas, sí pueden existir
manda el expediente al juez laboral de Girardota, conflictos positivos de competencia que tienen
éste la recibe y considera que no es competente ciertas reglas de resolución.
porque el último lugar de prestación de servicios
del empleado demandante fue el municipio de Conflicto de Jurisdicción
Envigado. Entonces, le reenvía la demanda al
juez de envigado para su competencia y que si no Cuando hablamos de Jurisdicción nos remitimos a
está de acuerdo le propone el la colisión o el la clasificación de Jurisdicción que trae la
conflicto negativo de competencias. Constitución, que se da así:

La única regla para resolver los conflictos de  Ordinaria


competencia es que sean resueltos por el  Contenciosa
superior jerárquico común de ambos jueces  Constitucional
trabados en la controversia, quien para el caso  Jurisdicciones Especiales
sería la sala laboral del Tribunal Superior del
Distrito de Medellín porque es el Superior El conflicto de Jurisdicción se presenta cuando 2
Jerárquico común de ambos. jueces de Jurisdicciones diferentes de acuerdo a
la mencionada clasificación constitucional, niegan
el conocimiento de un determinado litigio.
Ejemplo: Pedrito Pérez, trabajador oficial de EPM Cuando pretendemos procesalmente ante un
presentó su demanda ante el juez laboral de la juez lo que buscamos es que el juez nos conceda
justicia ordinaria y el juez ordinario le dice al un derecho que debe ser satisfecho por el
trabajador que él no es el juez competente demandado.
porque él no es trabajador oficial de EPM sino
que es un servidor público de carrera, entonces le La pretensión procesal no debe confundirse con
dice que el juez competente es el juez de la la demanda, porque esta última es el soporte
Jurisdicción Contencioso Administrativa. Pero el físico ostensible por los sentidos de la pretensión
Juez Administrativo le dice a Pedrito Pérez que el procesal, es decir, es el registro probatorio de
Juez Laboral si tiene la competencia porque hay que ejercimos una pretensión procesal.
un contrato de trabajo como trabajador oficial y
que por tanto la competencia para resolver el El solo hecho de hacer una demanda nos genera
litigio pertenece a la Justicia Laboral Ordinaria. tres grandes implicaciones o consecuencias:

Este conflicto entre el Juez Laboral Ordinario y el


Juez Administrativo no tiene un superior 1. La sola presentación de la demanda
jerárquico en común, porque pertenecen a interrumpe la prescripción.
Jurisdicciones diferentes.
2. Constituye en mora al deudor, es decir, la
La Corte Constitucional es la encargada de sola presentación de la demanda ya en un
resolver el conflicto de Jurisdicción entre jueces indicio en contra del deudor que es moroso
de diferentes Jurisdicciones. respecto de una determinada obligación y le
corresponde al deudor demandado
Ejemplo: Presentamos una acusación de desvirtuar el indicio de esa presunción.
homicidio ante la Justicia Penal Ordinaria y el Juez
Penal de Conocimiento Ordinario dice que está 3. La pretensión procesal fija el primer extremo
involucrada la Fuerza Pública porque los hechos litigioso que el juez debe resolver en la
fueron en ocasión del servicio prestado y lo sentencia. El segundo extremo lo pone el
manda a la Justicia Penal Militar. Llega allí y el demandado.
respectivo Juez lee el expediente diciendo que no
tiene nada que ver con la función de la policía,
ejército, etc., y lo devuelve nuevamente al Juez
Penal de la justicia ordinaria y si el funcionario no Es muy importante lo de la condición en mora
está de acuerdo le propone el conflicto de porque muchas veces se puede pactar en
Jurisdicción, que lo resuelve la Corte contratos, letras de cambio, títulos valores y
Constitucional puesto que no hay superior demás, que previo el cobro ejecutivo de la
jerárquico común. obligación, tengo que constituir en mora al
deudor, lo cual se hace yendo a una notaría y
realizando una especie de declaración extra-
juicio. Lo descrito anteriormente se puede
23-May-2018 ahorrar presentando la demanda, para que ya le
corresponda al deudor demandado demostrar o
interponer las pruebas con la que se diga que él
5. PRETENSIÓN PROCESAL no está en mora.

Es el acto jurídico de pedirle al juez. Es una Respecto a la fijación de los extremos litigiosos
manifestación de la voluntad dirigida a un juez cabe decir que, se lleva a cabo en la etapa de
competente, en razón de los factores de fijación del litigio y es lo que determina después
competencia, para que éste juez luego de haber la regla procesal de la congruencia. Ya se sabe
agotado un debido proceso con todas las etapas y que entre lo que la parte pide y el juez conceda
garantías propias del procedimiento, le ordene al tiene que haber la mayor simetría posible. El juez
demandado cumplir en favor del demandante no puede ir más allá de lo que las partes pidan.
una prestación de “dar”, “hacer” o “no hacer”. Cuando se rompe esa congruencia, es cuando se
habla de los fallos ultra-petit y extra-petit. En  Objeto mediato: Consistencia en obtener
estos casos, el juez se convierte en un colitigante sentencia favorable. Es decir por ejemplo
y empieza a pretender. Por eso, lo más que, el juez le ordene al demandado que le
importante de la audiencia inicial es lo relativo a entregue al demandante ese bien
la fijación del litigio y la parte donde se hace el perseguido, o que el demandado satisfaga
decreto de pruebas, para efectos de que el juez el determinada conducta en favor del
día de mañana no sorprenda con un fallo demandante.
desorbitado.

Alcanzar sentencia de fondo es una obligación de


Elementos de la Pretensión Procesal resultado, es decir que, toda demanda que le
entre al Estado tiene que ser resuelta en una
Independientemente del derecho sustancial que sentencia de fondo.
se persiga, toda pretensión procesal tiene 3
elementos. Estos son: En cambio, la sentencia favorable para el Estado
Juez es una obligación de medio, porque el
 Sujetos Estado cumple con poner el proceso jurisdiccional
 Objeto y toda la infraestructura del proceso como tal.
 Causa Además es una obligación de medio porque ya no
depende del Estado Juez de que gane el
En este sentido, no importa que la demanda sea demandante o el demandado. Ya eso depende
laboral, civil, penal, administrativo, comercial, de de la estrategia litigios de cada parte, de las
familia, la pretensión tendrá siempre esos pruebas que se aporten, de que la parte sí haya
elementos. pretendido bien.

Con este tema se recuerda lo que se hablaba


Sujetos respecto a la autonomía del derecho procesal y
es que cuando estamos presentando la demanda
en apoyo judicial, en ese momento estamos
Aquí se encuentran el sujeto activo de la ejerciendo 2 derechos:
pretensión (demandante, accionante,
pretendiente o parte actora) y el sujeto pasivo 1. El derecho de acceso a la Tutela Judicial
(demandado, resistente, opositor, accionado, Efectiva, que implica que el Estado nos resuelva
acusado), que es el personaje que no está de ese litigio y se relaciona con el objeto inmediato
acuerdo con la pretensión y que sucede en el 90% de la pretensión.
de los casos. También se encuentra el sujeto
destinatario de la pretensión que es el juez, pero 2. El hecho de que nos den la razón, que nos
no cualquier juez del aparato judicial, sino solo paguen los alimentos, que nos reintegren al
aquel juez competente, específico de esa trabajo, que me indemnicen los perjuicios, es ya
pretensión, en virtud de los factores de secundario y no depende del Estado Juez, sino de
competencia. la estrategia de las partes. Este segundo grupo
de derechos que se están reclamando
Objeto de la Pretensión corresponden al objeto mediato de la pretensión.

Se divide en 2:
Causa de la Pretensión
 Objeto inmediato: Consiste en obtener
sentencia de fondo, es decir, que no importa Hace referencia a los hechos jurídicamente
quien tenga la razón de las partes, la relevantes que se le cuentan al juez y que son de
finalidad es que el Estado Juez nos dirima la carácter litigioso, controversial. Desde un punto
controversia. de vista estrictamente normativo, lo que le
tenemos que contar al juez es el supuesto de
hecho de la norma sustancial que queremos que
el juez nos afirme. Recuerden según la estructura 1. Pretensiones Declarativas
típica de la norma según Kelsen que, la norma
tiene un supuesto de hecho, una cópula y una En esta siempre partimos de una incertidumbre,
consecuencia o prestación jurídica. Entonces en de un manto de duda, de una falta de certeza
los hechos de la demanda, le cuento al juez los respecto del derecho que estamos reclamando.
supuestos de la norma que yo quiero que me Lo que buscamos es que el juez a través de su
aplique, para que entonces las consecuencias de sentencia, declare a quien le corresponde el
ese supuesto de hecho sean el objeto mediato. derecho, es decir, elimine ese manto de duda
frente a la situación litigiosa que llevaron las
Ejemplo: Si yo quiero reclamar una partes.
indemnización por un despido sin justa causa, en
la demanda le debo narrar al juez como hubo Estas pretensiones declarativas para los jueces
salario, como fue la prestación personal de son el 70% de su labor judicial diaria. Es decir, los
servicio. usuarios de la justicia acuden ante el juez
principalmente con la finalidad de que éste retire
Si se trata de una responsabilidad civil ese manto de duda y ello se hace a través de
extracontractual, le tengo que describir al juez el pretensiones mero declarativas, a las cuales les
hecho dañoso, un perjuicio y el nexo de aplica el procedimiento declarativo genérico
causalidad entre el daño dañoso y el perjuicio, (afirmación, negación, confirmación, alegatos y
para así poder acceder al daño emergente, al fallo). A través de este proceso de 5 etapas, es el
lucro cesante, a perjuicios morales al daño en que se aplica para que el juez dirima las
vida de relación, perjuicios psicológicos, etc. pretensiones declarativas.

Esta estructuración permite distinguir la Estas pretensiones declarativas se pueden


pretensión frente a la acción procesal, siendo subdividir en 3 tipos:
esta última entendida como el derecho de acceso
al aparato judicial. La acción procesal es  Mero declarativas
abstracta.  Declarativas Constitutivas
 Declarativas de Condena
Anteriormente veíamos que la Competencia es el
equivalente concreto de la Jurisdicción. De
manera análoga la Pretensión Procesal es el Mero declarativas
equivalente concreto de la Acción Procesal.
Con estas se quiere significar que con la sola
declaración que el juez haga en su sentencia, el
Clasificación de la Pretensión Procesal manto de duda o incertidumbre frente al derecho
(materialización concreta desaparece completamente. Es decir, en una
del derecho de acción) pretensión mero declarativa no se le condena al
demandado a que cumpla una prestación de
Lo ideal es que se sepa desde un punto de vista “dar”, “hacer” o “no hacer” una acción adicional
jurídico, que es incorrecto hablar en términos de o determinado evento.
acción penal, acción civil, acción laboral, etc.,
porque la acción es una sola, que es el derecho Ejemplo: La simple declaración de una unión
de poner en marcha el aparato jurisdiccional. Y lo marital de hecho ya constituye la sociedad
que sí se clasifica es la Pretensión en penal, patrimonial entre compañeros permanentes y
laboral, etc. En este orden de ideas nos interesa con esa simple sentencia al demandado no se le
analizar la clasificación de la Pretensión Procesal. condena a nada, no se le obliga a hacer algo. El
divorcio visto individualmente como el
1. Declarativas rompimiento del vínculo matrimonial también
2. Ejecutivas puede ser una pretensión mero declarativa. Lo
3. Cautelares que pasa es que siempre detrás del divorcio se
suma la declaración de disolución de la sociedad
conyugal, declara culpable a alguno de los
cónyuges, fijar alimentos para el cónyuge para la indemnización por despido sin justa causa,
vencedor, entre otras cosas. Una declaración de para el pago de prestaciones, etc. La pretensión
pertenencia por sí sola también es una penal es también pretensión declarativa de
pretensión mero declarativa, porque condena, porque el juez penal tiene que declarar
simplemente es ir y tomar la sentencia donde me penalmente responsable al acusado y como
declararon dueño por la prescripción adquisitiva y consecuencia de esa declaración, lo condena a
llegar a registrarla en la oficina de Instrumentos pagar una pena de prisión de X cantidad de años.
Públicos.
Para dirimir cualquiera de esos litigios, acudimos
al proceso genérico declarativo de la afirmación,
Pretensiones Declarativas constitutivas negación, confirmación, alegatos y fallo.

Con estas buscamos que el juez cree, modifique o


extinga una determinada situación jurídica. Con 2. Pretensiones Ejecutivas
este tipo de pretensiones las partes ingresan bajo
una determinada calidad y si la pretensión En éstas partimos de una situación totalmente
prospera, las partes salen con otra calidad, con opuesta a las declarativas y es que cuando
otro estado jurídico. estamos frente a una pretensión ejecutiva,
tenemos un derecho cierto e indiscutible pero
Por ejemplo: el divorcio, las partes comienzan insatisfecho. En cambio, en un litigio declarativo
con el estado jurídico de casados y si la siempre partimos de la base de un derecho
pretensión de divorcio prospera salen solteros. incierto y discutible.
Una declaración de pertenencia también es una
pretensión declarativa constitutiva, porque el En estas pretensiones, el derecho esta
estado jurídico inicial del demandante es el de preconstituido en un documento denominado
poseedor y si prospera la pretensión finaliza título ejecutivo, el cual consagra una obligación
como propietario. Igualmente la filiación, el clara, expresa y exigible.
estado inicial no se considera la persona como el
padre y luego de la pretensión es padre desde el
punto de vista jurídico. Asimismo, todo lo que Por ejemplo: los títulos valores: letras de cambio,
tenga que ver con servidumbres en su cheques, pagarés, CDTs, bonos de prenda,
constitución, modificación o extinción, las conocimientos de parte, acciones, etc. Son
declaraciones de interdicción litigiosas, la también títulos ejecutivos las sentencias
declaración de nulidad de contratos, de actos declarativas de condena, los acuerdos
administrativos, de actas de asambleas, el conciliatorios, los contratos de transacción y los
levantamiento de un proceso sindical. contratos de arrendamiento.

Pretensiones Declarativas de condena Para resolver o hacer efectivos los derechos


contenidos en esos títulos ejecutivos, se acude al
procedimiento genérico ejecutivo de 2 fases
En éstas, el juez no sólo declara la existencia de (apremio y ejecución). Porque en una pretensión
un derecho sino que adicionalmente como ejecutiva no hay nada que probar, el derecho que
consecuencia de dicha declaración, condena al se está reclamando ya está pre-probado y con el
demandado a que cumpla con una prestación de proceso ejecutiva se busca es que la fuerza
“dar”, “hacer” o “no hacer”. legítima del derecho obligue por coacción al
deudor al pago.
Por ejemplo: En una demanda de responsabilidad
civil extracontractual, donde el juez primero tiene Muchas veces pasa que se gana la pretensión
que declarar responsable extracontractualmente declarativa de condena: una culpa patronal, una
al demandado y como consecuencia de esa demanda laboral ordinaria, una responsabilidad
declaración lo condena a pagar daño emergente, civil extracontractual, etc., pero a pesar de que el
lucro cesante, perjuicios morales, etc. demandado fue vencido, éste puede optar por no
Igualmente, lo es una pretensión laboral ordinaria pagar. En virtud de ello, es necesario demandarla
ejecutivamente con base en la sentencia potenciales adquirentes de ese bien que el bien
declarativa de condena. está en medio de una controversia judicial y que
de llegar a adquirir o constituir derecho sobre ese
bien, eventualmente el día de mañana lo puede
3. Pretensiones Cautelares perder por decisión judicial y como estaban
informados no se pueden oponer. Un bien con
una demanda inscrita, sufre una disminución
Éstas son accesorias o bien a una pretensión drástica en su precio comercial.
declarativa o a una pretensión ejecutiva. Es decir,
ellas no tienen existencia jurídica por sí solas En estos casos, lo primero que se debe hacer es
porque la finalidad de la pretensión cautelar es un estudio de solvencia del deudor, es decir, hay
garantizar el cumplimiento efectivo de una que averiguar que el deudor tenga bienes que se
eventual sentencia favorable al demandante, puedan embargar, preferiblemente en propiedad
evitando que el demandado no se insolvente. raíz ya que éstos tienden a valorizarse. De
manera tal que, si luego del estudio se encuentra
Existen de dos clases: que el deudor no tiene bienes que se puedan
embargar, es mejor no continuar el proceso
 Reales (recaen sobre los bienes) porque a pesar de que el proceso se gane, no hay
forma de cobrar material y efectivamente el valor
o Embargo de la deuda.
o Secuestro
o Inscripción de la demanda Medidas Cautelares Personales

 Personales (recaen sobre la persona) Recaen directamente sobre la humanidad del


procesado.

Medidas Cautelares Reales Éstas se observan típicamente en el proceso


penal, por ejemplo cuando se dictan medidas de
Con el embargo, un bien susceptible de registro, aseguramiento, detención preventiva intramural,
o sea, inmuebles, vehículos, naves, aeronaves, detención preventiva domiciliaria, el brazalete
acciones, cierta maquinaria, entre otras, se saca electrónico, la prohibición de salir del país, la
del comercio para que ese bien no se pueda prohibición de acercarse a la víctima en
enajenar y ese bien embargado sea una garantía determinado rango de metros, la prohibición de
específica de un determinado proceso judicial. Y salir lo fines de semana entre 6 p.m. y 6 a.m., la
el embargado, garantiza única y exclusivamente prohibición en los delitos de violencia
el cumplimiento de la eventual sentencia intrafamiliar donde se ordena al presunto agresor
favorable para el demandante. que busque su propia residencia. En todas ellas
se busca el cumplimiento de la eventual
El secuestro, tiene casi la misma finalidad del sentencia.
embargo, con la diferencia que recae sobre
aquellos bienes que no susceptibles de registro, Hay una medida cautelar que está cogiendo
esencialmente bienes muebles y enseres. Y mucha fuerza y que el código general del proceso
éstos, no necesariamente salen del comercio permite. Ésta se da cuando la persona
porque los bienes secuestrados son demandada no tiene bienes que se le puedan
administrados por una persona auxiliar de la embargar y consiste en solicitar al juez que lo
justicia denominada secuestre, que es el juez que reporte negativamente en las centrales de riesgo.
los tiene que resguardar hasta que finalice el
proceso. El secuestre debe poner a producir esos
bienes hasta tanto haya una decisión final. 6. RESISTENCIA A LA PRETENSIÓN

La inscripción de la demanda, recae sobre bienes El derecho de acción no solo lo ejerce el


susceptibles de registro y no saca el bien del demandante o pretendiente sino que también lo
comercio. Ésta lo que buscar avisar a posibles o a ejerce el demandado.
Cuando un demandado se enfrenta a un proceso es un ausente. A esta persona le designan un
en su contra, él tiene varias posibilidades de curador ad-litem para que dirima sus intereses.
conducta con las cuales puede responder o Litigar contra ausentes es peligroso porque
reaccionar a la demanda. Éstas son: después éstos pueden solicitar la nulidad de todo
lo actuado y en la gran mayoría de los casos les
1. Sumisión prospera la pretensión, ya sea porque quedó mal
2. Rebeldía o contumacia notificado el proceso o bien por falta de defensa
3. Simple negativa de los hechos técnica. Es decir, ese curador ad-litem cuando
4. Formulación de excepciones esté defendiendo al ausente, simplemente se va a
5. Demanda de reconvención remitir a lo que se puede, implicando una labor
muy pasiva para la defensa del demandado.

1. Sumisión 3. Simple negativa de los hechos

Se presenta cuando el demandado se allana a las En este caso, el demandado se opone a los
pretensiones. Es decir, éste acepta en todo o en hechos que se formulan en su contra, pero
parte los hechos de la demanda o acusación y sus guarda silencio sobre cuáles van a ser sus medios
respectivas pretensiones. Esto sucede mucho en de defensa.
el proceso penal. El imputado o el acusado se
allana a la pretensión del fiscal con el ánimo de Por ejemplo: si en la demanda dice que la
obtener beneficios. Pero el allanamiento persona X trabajó desde Enero 1 de 2018 hasta el
también se puede dar en procesos de familia, en 23 de Mayo de 2018, en la construcción de la
laboral, civil, etc. El allanamiento siempre implica demanda él va a decir que no es cierto, pero no
una terminación anormal del proceso porque no va a proponer nuevos hechos que le permitan a él
es necesario agotar todas las etapas. defenderse. Aparentemente por guardar silencio
estaría adoptando una actitud pasiva, pero el
silencio procesal también es una estrategia de
2. Rebeldía o contumacia defensa, pues éste puede ser más elocuente que
un elaborado discurso.
El rebelde o contumaz, es el demandado que está
formalmente notificado de que hay un proceso La simple negativa de los hechos es la conducta
en su contra y no obstante tener conocimiento de típica del acusado en el proceso penal, porque en
ello, éste por las razones que sea decide no esta materia, la carga de la prueba recae
comparecer al proceso. principalmente sobre el fiscal como acusador, de
tal manera que, el acusado puede en teoría
Se sabe que el demandado está notificado “quedarse cruzado de brazos” y esperar cómo el
porque éste se notificó personalmente o lo fiscal puede desvirtuar su presunción de
notificaron por aviso. Ninguna norma procesal inocencia.
obliga a que el demandado tenga que acudir al
proceso, este aspecto es discrecional, es de
estrategia, es voluntario que el demandado elija o 4. Formulación de excepciones
no ir al proceso. Lo normal es que vaya, pero
también hay casos en donde el demandado opta Desde el punto de vista del proceso, una
por no ejercer su derecho de defensa, el cual es excepción es un hecho nuevo que invoca el
renunciable. En este sentido, se puede renunciar demandado para enervar, destruir las
por ejemplo a tener un juicio oral. pretensiones del demandante, es decir dejarlas
sin efectos.
Una cosa es el rebelde que a pesar de que está
informado o notificado del proceso no comparece Las partes siempre son parcializadas y cuentan
al mismo por decisión propia y otra cosa es el solo los hechos que les convienen. Así por
rebelde que no va porque no sabe que está ejemplo, si estamos cobrando una letra de
demandado. Éste segundo “rebelde”, en realidad cambio, es posible que el demandado ya haya
hecho un pago parcial, pero como demandante o se cite al demandado, cuando a
aparentemente no quedó ningún soporte, el ello hubiere lugar.
demandante guarda silencio. Cuando el
demandado conteste la demanda, éste va a exigir 7. Habérsele dado a la demanda el trámite de un
un hecho nuevo consistente en el pago parcial o proceso diferente al que corresponde.
total de la deuda. Por ese motivo es un hecho
nuevo, porque por obvias razones, el 8. Pleito pendiente entre las mismas partes y
demandante no le va exponer al juez aquellos sobre el mismo asunto.
hechos que no le convienen o que perjudiquen
sus intereses. Esos hechos nuevos serán 9. No comprender la demanda a todos los
contradictorios a lo que dice el demandante. litisconsortes necesarios.

Las excepciones son básicamente de 2 tipos: 10. No haberse ordenado la citación de otras
personas que la ley dispone citar.
a. Excepciones previas
b. Excepciones de fondo 11. Haberse notificado el auto admisorio de la
demanda a persona distinta de la que fue
demandada.

a. Excepciones previas
Las excepciones previas hacen referencia a
Éstas son solamente un control de forma o de aspectos exclusivamente procesales, formales. El
legalidad a la demanda ya admitida por el juez. hecho de que en un proceso al demandado le
Las excepciones previas no tocan el fondo del prospere una excepción previa, ello no quiere
litigio, es decir, éstas no discuten el derecho que decir que ya terminó el proceso. Lo peor que
se está persiguiendo por el demandante. puede pasar es que se rechace la demanda y el
demandante la puede volver a presentar, pero
Estas excepciones están taxativamente definidas una excepción previa nunca “mata” con el sello
por el legislador procesal y más concretamente de cosa juzgada el proceso. Si yo guardo silencio
en el artículo 100 del Código General del Proceso. respecto a una causal o un evento de excepción
previa, ese silencio convalida, sanea o repara el
Artículo 100. Excepciones previas. Salvo evento de irregularidad.
disposición en contrario, el demandado podrá
proponer las siguientes excepciones previas Por ejemplo: si hay una cláusula arbitral y el
dentro del término de traslado de la demanda: demandado guardó silencio al respecto, más
adelante no la puede invocar.
1. Falta de jurisdicción o de competencia.
Estas excepciones se invocan al momento de
2. Compromiso o cláusula compromisoria. contestar la demanda en la audiencia inicial y son
de naturaleza rogada, es decir, el juez no las
3. Inexistencia del demandante o del demandado. puede decretar oficiosamente.

4. Incapacidad o indebida representación del


demandante o del demandado. b. Excepciones de fondo

5. Ineptitud de la demanda por falta de los Se denominan también excepciones de mérito y


requisitos formales o por indebida acumulación se refieren a aquellos hechos nuevos que buscan
de pretensiones. atacar el fondo del litigio, es decir, tienen la
finalidad de anular, impedir o modificar el
6. No haberse presentado prueba de la calidad de derecho que persigue el demandante.
heredero, cónyuge o compañero permanente,
curador de bienes, administrador de comunidad, Estás excepciones no están taxativamente
albacea y en general de la calidad en que actúe el descritas en la ley y dependen de que se pueda
probar ese hecho nuevo que anule, impide o procesal que es en la etapa de los alegatos de
modifique el derecho del demandante. Sin conclusión.
embargo, la ley sustancial da algunas pistas
respecto de qué se puede invocar como Esta estrategia de silencio se puede usar con
excepciones de fondo. En la materia de cualquier medio de defensa excepto en 3 casos.
obligaciones, verán unas de las formas o
mecanismos de extinción de obligaciones que  Prescripción
pueden ser útiles como excepciones de fondo.  Nulidad relativa
 Compensación
Por ejemplo: fuerza mayor o caso fortuito,
prescripción, pago, novación, dación en pago, Esas 3 excepciones de fondo siempre se tienen
compensación, conjunción, entre otras. que hacer expresas, claras y manifiestas en el
escrito de contestación de demanda, por tanto,
Desde que estemos en condiciones de probar un no es posible guardarlas para los alegatos de
hecho nuevo que destruya el derecho del conclusión.
demandante, independiente del rótulo que se le
ponga, constituye una excepción de fondo que El juez estudia las excepciones de fondo si y solo
ataca las pretensiones del demandante. si las pretensiones del demandante
individualmente consideradas estén llamadas a
Una contestación de demanda sea civil, laboral, prosperar. Esto significa que, si el juez
familia, etc., tiene la siguiente estructura: únicamente valorara las pruebas del demandante
podría concederle sentencia favorable, es por ello
 Pronunciamiento frente a los hechos que debe estudiar las excepciones de fondo del
 Pronunciamiento frente a las pretensiones demandado. Si el demandante presentó sus
 Excepciones de fondo pretensiones y no prosperaron porque no se
probó nada, por sustracción de materia, las
excepciones no tienen nada que atacar, entonces
la decisión del juez es absolver de plano. Pero si
En el pronunciamiento frente a los hechos, el el demandante demostró por ejemplo su
demandado tiene que decir si los hechos son prestación personal de servicios, su salario y
falsos o ciertos y si él califica el hecho como falso, subordinación, el juez tiene que entrar a mirar
tiene que explicar la razón de tal valoración. qué dijo el empleador demandado estudiando las
excepciones de fondo.
En el pronunciamiento frente a las
pretensiones, típicamente el demandado va a
decir que se opone a todas las pretensiones 5. Demanda de reconvención

En las excepciones de fondo, se justifica un pago,


una prescripción, una culpa exclusiva de la Aquí el demandado en lugar de atacar la
víctima, un hecho de un tercero, una fuerza demanda con excepciones de fondo, es decir,
mayor, etc., se sustentan tales justificaciones y se hechos nuevos que busquen destruir las
piden las pruebas. pretensiones del demandante, ejerce resistencia
contra el demandante formulando en su contra
En la simple negativa de los hechos cuando el nuevas pretensiones. Esto es lo que se conoce
demandado contesta su demanda, esa coloquialmente como contrademandar. En este
contestación tiene pronunciamiento sobre los sentido, cuando hay demanda de reconvención,
hechos, pronunciamiento frente a las ambas partes, son demandantes y demandados
pretensiones, pero guarda silencio frente a las recíprocamente.
excepciones o medios de defensa que
demandado. Esto no quiere decir que el Ejemplo: el divorcio. Normalmente ocurre en
demandado no tenga como defenderse sino que este proceso litigioso, que el cónyuge demandado
el demandado está guardando los medios de no solamente presenta excepciones sino que
defensa para descubrirlos en otro momento contrademanda o reconviene a su cónyuge. Esto
con la finalidad de que no lo vayan a declarar a él
como cónyuge culpable y en un caso extremo le
corresponda pagar una pensión de alimentos.

Ejemplo: En un proceso de reivindicación, el


demandado reconviene o contrademanda al
demandante con una pertenencia.

Ejemplo: En una demanda de alimentos, el


alimentante demandado típicamente reconviene
al demandante buscando la exoneración de la
cuota de alimentos.

Ejemplo: En materia laboral puede ocurrir que el


trabajador demanda pretendiendo una
indemnización por despido sin justa causa y el
empleador lo puede reconvenir por los daños y
perjuicios que le ocasionó durante la vigencia de
la relación laboral.

Ejemplo: Una demanda de simulación de un acto


jurídico de una compraventa y la contraparte
reconviene con la resolución del contrato.

En el proceso penal no hay reconvención,


porque la pretensión penal sólo la puede ejercer
de manera exclusiva la Fiscalía General de la
Nación. Diferente es que la gente se denuncie o
se contra denuncie pero ello no constituye una
pretensión penal. Esas denuncias se evidencian
típicamente en los delitos de injuria y calumnia,
pero no hacen parte del ejercicio de una
pretensión penal.