LIBERTAD DE INFORMACIÓN Y PROTECCIÓN A LA
VIDA PRIVADA: CONFLICTO ENTRE LA PRENSA CHILENA Y LA
VULNERACIÓN A LA PRIVACIDAD
Introducción
Tras el paso del
período de dictadura en Chile, el rol de
los periodistas y la libertad de
información sin la censura previa ha
otorgado las armas para que la prensa
tenga un rol de fiscalizador sobre
organizaciones de gran poder: gobierno,
empresas.
Gracias al
desarrollo paulatino que ha tenido el llamado
“Periodismo Investigativo” en los últimos
años, podría estimarse que ha contribuido
positivamente a fomentar el espíritu crítico
de la ciudadanía hacia las instituciones que
conforman el Poder Estatal, sometiendo al
escrutinio público situaciones que afectan
preferentemente a “personas públicas”
1 que se realizará el estudio de la
A través del
recurso de la no censura previa en los
medios de prensa escrita, se han
emparejado las condiciones de la labor
periodística en el momento de investigar:
sin embargo, aún con un peso
establecido en penalizar actos
periodísticos que no sean verdaderos,
dejan en evidencia aún problemas de
delimitación de la libertad de
1 2
Covarrubias Cuevas, I. (2004). Información de
interés público, y respeto al derecho de las
personas: perspectiva constitucional del caso
Juez Calvo. Sentencias destacadas.
Por Michelle Córdova Ruiz
información y hechos faltos de verdad.
Sin embargo, pese a la existencia del
interés público en la Ley de Prensa para
el delito de injuria cometido por
periodistas o medios de comunicación, la
evidencia indica que los tribunales con
competencia penal no lo habían
2
considerado en sus sentencias
En este proyecto
de investigación, se planteará como eje
principal el estudio de la jurisprudencia
mayoritaria a favor de la protección de la
vida privada de una persona, versus la
libertad de prensa y su afán de informar
a la ciudadanía.
La finalidad con la
jurisprudencia mayoritaria es establecer
que existe una mayor protección a la
vida privada de cada persona, pero con la
salvedad que las personas que cumplen
un rol publico están sometidas a un nivel
de escrutinio más elevado que las
personas privadas, debido a la naturaleza
de su labor. En estos casos, el sistema
jurídico chileno no protege de manera
adecuada el derecho a la vida privada de
las personas, pues la violación de este
Lovera, Domingo. “El interés público como
estándar. Libertad de expresión y vida privada”.
En: González, Felipe (Ed.). Libertad de
Expresión en Chile. Santiago: Facultad de
Derecho Universidad Diego Portales, 2006, p.86.
derecho abre varias compuertas a la
vulneración de dignidad de la persona.
Y, por lo tanto, se requiere que se
establezca un parámetro que limite la
libertad de la prensa, siempre y cuando
éste afecte a la vida privada.
Si bien el derecho
a la libertad de expresión ha sido
considerado un derecho fundamental
para el ordenamiento jurídico, ello no
implica que no pueda ser objeto de
legítimas restricciones. Por lo tanto, para
que sea procedente esta restricción deben
concurrir ciertos requisitos:
1) deben
estar expresamente fijadas por la ley; 2)
deben estar destinadas a proteger ya sea los
derechos o la reputación de los demás, o la
protección de la seguridad nacional, el orden
público; y 3) deben ser necesarias en una
3 el que una persona se desenvuelve, y
sociedad democrática​.
La contraparte
representada por la persona vulnerada en
su vida privada solía ser acogida por la
justicia chilena:
En la
jurisprudencia chilena, tradicionalmente el
derecho a la privacidad fue amparado de
manera irrestricta por sobre el derecho de
acceder a la información y difundirla. Pese a
que a nivel comparado hace varias décadas
se venía desarrollando el concepto de interés
público en tribunales extranjeros e
3
Nash Rojas, C. (2008). Las relaciones entre el
derecho a la vida privada y el derecho a la
libertad de información en la jurisprudencia de la
corte interamericana de derechos humanos.
Repositorio Universidad de Chile. Revisado el
día 23 de abril de 2018.
http://repositorio.uchile.cl/bitstream/handle/2250
/126539/Nash%20Rojas_%20Claudio.pdf?seque
nce=1
internacionales como límite del derecho a la
privacidad, en Chile este criterio no era
considerado por la jurisprudencia en la
ponderación de los conflictos entre el
derecho fundamental a la intimidad y los
4
derechos de la información
Y que, en algunos
casos que presentaremos a continuación,
esta línea demarcatoria dada por la
jurisprudencia en Chile, se ha ido
modificando, tal modificación se vio
constatada en el Caso Cordero Lara, en
el cual el tribunal jerarquizo estos dos
derechos y en el fallo favoreció a la
prensa que requirió utilizar recursos para
infiltrarse en la vida privada de la
doctora Cordero, sustentándose en el
interés público de la noticia obtenida. Es
necesario identificar con claridad cuál es
el límite de traspaso a la vida personal en
categorizar la importancia del bienestar
común, por el cual, se puede vulnerar
este derecho. En este trabajo
investigativo se identificará el límite
establecido por la jurisprudencia chilena,
en los fallos que busquen proteger el
derecho a la vida privada, y plantear a
partir del análisis, una alternativa que
consistente en la creación de una
instancia judicial específica, que trate
estos tipos de cuestionamientos, como un
tribunal de ética que facilite los
procesos, y una pena por la vulneración a
la vida privada injustificada, que pueda
ser monetaria.
4
Jara Villalobos, C. (2014). Derecho a la
privacidad, libertad de expresión e interés
público: el caso Cordero con Lara y otros.
Anuario de derechos humanos, 163-173.
 • Definiciones del
derecho a la vida privada y el derecho
a la libertad de información
El derecho a la
vida privada se sustenta en los acuerdos
internacionales que el país chileno ha
suscrito, en la Corte Americana de
Derecho Humanos. A nivel regional, la
Convención Americana sobre Derechos
Humanos (CADH) establece en su
artículo 11.2 el derecho a la privacidad,
señalando que “nadie puede ser objeto de
injerencias arbitrarias o abusivas en su
vida privada, en la de su familia, en su
domicilio o en su correspondencia, ni de
ataques ilegales a su honra o
reputación”. Sobre el alcance de este
derecho, la Corte Interamericana de
Derechos Humanos (Corte IDH) ha
indicado que
“El ámbito
de la privacidad, se caracteriza por quedar
exento e inmune a las invasiones o
agresiones abusivas o arbitrarias por parte de
5 documentos privados interceptarse, abrirse o
terceros o de la autoridad pública”​.
Asimismo, ha
señalado que la protección de la vida
privada alcanza las comunicaciones en
un sentido amplio, incluyendo las formas
tecnológicas, como por ejemplo, las
conversaciones telefónicas3 . En Chile,
la doctrina entiende la privacidad como
un atributo de la persona humana4 ,
consistente en los “asuntos, conductas,
documentos, comunicaciones, imágenes
o recintos que el titular del bien jurídico
5
Pacto de San José. (1969). Convención
Americana sobre Derechos Humanos.
Conferencia Especializada Interamericana sobre
derechos humanos​, (pág. 25). San José, Costa
Rica.
protegido no desea que sean conocidos
sin su consentimiento previo”5 . En otras
palabras, el concepto de privacidad se
refere a aquella parte de nuestras vidas
que no queda al escrutinio público. La
Constitución chilena contempla
expresamente la privacidad como
garantía constitucional en el artículo 19
No. 4. Este establece que “el Estado
garantiza a todas las personas: el respeto
y protección a la vida privada y a la
honra de la persona y su familia”.
En concreto, lo
que dichas disposiciones establecen es:
Art. 19. La
Constitución asegura a todas las personas:
4º.- El respeto y
protección a la vida privada y a la honra de
la persona y su familia;
5º.- La
inviolabilidad del hogar y de toda forma de
comunicación privada. El hogar sólo puede
allanarse y las comunicaciones y
registrarse en los casos y formas
determinados por la ley.”
En el área de la
libertad de información, es importante
plantear que está protegido por ley. La
libertad “de información” no debe
confundirse con el derecho “a la
información”, que se aplica al derecho
de acceder a los datos relevantes,
especialmente provenientes de los
órganos públicos.
No obstante lo
anterior, el ordenamiento internacional
ha entendido que debe entenderse dentro
del derecho a la libertad de expresión
también debe incorporarse “el derecho a
la información” o sea, el derecho a ser
informado, a conocer lo que ocurre en el
mundo y a que dicha información sea
verídica o real. De alguna manera, el
derecho a la información, en lo relativo a
los actos estatales, se expresa a la luz de
lo dispuesto en el inciso segundo del
artículo 8°, al consagrarse el principio de
Publicidad y Transparencia.
• La ausencia de censura previa
En la tarea de
delimitación de la Libertad de Expresión,
la ausencia de censura previa aparece
como un elemento fundamental que
forma parte del núcleo o esencia del
derecho.
Vale decir, es de
la esencia de él, la circunstancia que no
exista censura previa, o sea, control o
impedimento a la exteriorización de un
mensaje de cualquier tipo.
De acuerdo al art.
13.2 de la Convención Americana de
Derechos Humanos (o Pacto de San José
de Costa Rica), este derecho no puede
estar sujeto a previa censura,
Sino
responsabilidades ulteriores, las que deben
estar expresamente fijadas por la ley y ser
necesarias para asegurar: ​(a) el respeto a los
derechos o a la reputación de los demás, o
(b) ​la protección de la seguridad nacional, el
orden público o la salud o la moral públicas.
6
Pacto de San José. (1969). Convención
Americana sobre Derechos Humanos.
Conferencia Especializada Interamericana
sobre derechos humanos​, (pág. 25). San José,
Costa Rica.
Por lo tanto, de
acuerdo al Pacto, para que procedan las
restricciones ex post, se requiere
necesariamente: primero, que ellas sean
fijadas por ley; y segundo, que se
generen sólo en virtud de algunas de las
dos hipótesis recién planteadas (el
respeto a los derechos o a la reputación
de los demás, o la protección de la
seguridad nacional, el orden público o la
salud o la moral públicas).
●El interés público
Se entenderá por interés
público el símil de lo que correspondería
al bien público: es decir, todo lo que
atañe a los bienes nacionales, lo mejor
para la comunidad y de sus habitantes, y
que están por sobre el bien individual de
cada persona.
Tal concepto es
trascendental en este estudio, ya que se
identifica como el límite en la
jurisprudencia para vulnerar el espacio
privado de una persona, a través del
trabajo investigativo periodístico:
también, al tener el carácter de
protección al bien público, se utiliza a la
a persona pública, por su labor ante la
comunidad y que su entorno íntimo
pueda verse vulnerado, siempre y cuando
esto devele una acción impropia en su
tarea de trabajador público y que, por lo
6 tanto, su labor se vea mermada y el
servicio a la comunidad por ello.
Hasta agosto de 2013, con
el primer juicio establecido como
jurisprudencia, el criterio del interés
público como limitación del derecho a la
privacidad y legitimador de los derechos
de la información no había sido aceptado
por la Corte Suprema y,
consecuentemente, no existía un
concepto jurisprudencial al respecto.
El único pronunciamiento
sobre el tema lo había realizado el
Tribunal Constitucional en el año 2011.
El organismo, de manera sucinta -con
ocasión de una solicitud del canal estatal
Televisión Nacional de Chile destinada a
evitar la publicación de las
remuneraciones de la plana directiva de
la empresa-, señaló que en relación al
uso de los recursos estatales, existiría un
innegable interés público en conocer las
remuneraciones de los funcionarios del
Estado. El concepto del interés público
había sido alegado ante las Cortes sin
éxito, por ejemplo, en casos como en el
amparo contra el autor del
procesamiento en “Guillier con Pérez”
(caso del Juez Calvo), rechazado por la
Corte Suprema en sentencia del 22 de
diciembre de 2003, rol 33865-2003.
Sobre el hecho, el
Tribunal Constitucional dispuso que “en
el caso de autos, la aplicación del
artículo décimo de la Ley N° 20.285
permite dar publicidad al destino de los
recursos que las empresas públicas
dedican para remunerar a su plana
directiva. El conocimiento de tales
remuneraciones y el de las que
corresponden a los funcionarios del
Estado presenta un innegable interés
público.
En el caso sub lite la
publicidad de las remuneraciones de los
requirentes se exige en razón del alto
cargo que desempeñan en TVN y de la
naturaleza de la empresa que interés
público tampoco está definido
expresamente por la legislación, pero sí
está presente en dos normas de nuestro
ordenamiento jurídico: de manera
explícita en la Ley de Prensa, y de forma
más o menos implícita en la Ley de
Transparencia y Acceso a la Información
Pública.
En este sentido, resulta
legítimo restringir la privacidad, en la
medida en que se pruebe que existe un
interés público en que la ciudadanía
conozca una determinada información, y
que haya proporcionalidad entre la
relevancia de divulgar los antecedentes y
el nivel de afectación a la intimidad. Por
tanto, el determinar qué se entiende por
interés público resulta fundamental para
analizar la legitimidad de las
restricciones al derecho a la privacidad.
En relación al concepto de interés
público, se postula que la “tutela de la
vida privada de una persona está dada en
una proporción inversa a su participación
en cuestiones públicas, cualquiera sea el
ámbito de donde se proyecte a la
sociedad” En este sentido, se han
desarrollado por la doctrina tres
categorías de personas: los “oficiales
públicos” -aquellos que detentan la
calidad de servidores del Estado-, las
llamadas “personas públicas” -aquellas
personas que aunque no son funcionarios
tienen la capacidad de influir en los
asuntos públicos - y las “personas
privadas”, que son aquellas que no se
comprenden en las categorías anteriores.
En relación a las dos primeras
categorías, tanto la doctrina como
jurisprudencia comparada han entendido
que -dada la relevancia pública de las
personas en cuestión-, existe un interés
público sobre la información relativa a
ellas.
● Caso Juez Calvo: rol Nª 3005-06
La sentencia que
la Corte Suprema emitió en el proceso
penal iniciado por querella del ex juez
Daniel Calvo por los delitos previstos en
el art. 161-A del Código Penal en contra
de seis personas, entre las cuales está
Alejandro René Eleodoro Guillier
Álvarez (sentencia de 9 de agosto de
2007, Rol N° 3005-06).
Los hechos son
establecidos por la sentencia de la
siguiente forma: el entonces Ministro de
la Corte de Apelaciones de Santiago,
Daniel Calvo, había sido nombrado
Ministro en Visita para investigar el
llamado “caso Spiniak” sobre delitos de
abuso sexual a menores que había
impactado a la sociedad chilena por lo
deleznable de los hechos y además
porque se denunció que políticos de alto
nivel se encontraban involucrados, lo
que después se reveló falso. Un joven
que administraba un sauna gay aseguró a
algunos periodistas de Chilevisión que
conocía al ministro Calvo porque éste
concurría a ese lugar. Para comprobar
sus dichos se tramó una grabación
oculta. Haciéndose pasar por un
estudiante en periodismo, un reportero
del canal solicitó una audiencia al
Ministro Calvo, la que le fue concedida
para el día 4 de noviembre de 2003. Ese
día, alrededor de las 13:50 horas,
previamente concertados, el reportero,
un productor del programa y el
administrador del sauna gay, este último
portando una cámara oculta en su
mochila, ingresaron al Palacio de
Tribunales y llegaron al despacho del
juez. El falso estudiante conversó con
Calvo en la antesala de su oficina
privada, y al salir dejó la puerta abierta.
El administrador del sauna aprovechó
esa oportunidad, ingresó a la antesala
teniendo ya encendida la cámara y pidió
al juez tener una conversación personal
con él. Calvo accedió y lo hizo pasar a su
despacho privado. El administrador
graba la conversación que más tarde
Chilevisión utilizará para presionar al
juez y dar a conocer los hechos. Según la
sentencia, “la programación y
realización de tal grabación con la
cámara oculta, para la que se concertaron
los tres individuos -que resultaron ser, un
periodista, un productor periodístico y un
tercero [el administrador del sauna]-
contaron con la autorización y apoyo
técnico y respaldo de ciertos ejecutivos
[sic] del canal de televisión Chilevisión
S.A.”.
En este
proceso, Guillier reconoce que, en su calidad
de Director del Departamento de Prensa,
participó en la elaboración del plan para que,
mediante cámaras ocultas, se pudiera
obtener una confirmación de lo que
aseveraba el administrador del sauna gay,
pero niega que conociera previamente la
forma concreta en que los ejecutores
materiales del hecho procedieron a obtener
las imágenes. La Corte acepta esta defensa y
señala que “Guillier Álvarez no participó de
una manera inmediata y directa en el hecho
mismo de la filmación, ni tampoco en la
gestación, organización o elaboración del
plan que, de modo ilícito, se llevó a cabo”,
no siendo suficiente que haya autorizado la
realización de una cámara oculta, “pues bien
pudo tratarse de una autorización para filmar
con cámara oculta en un lugar público o de
libre acceso a él, lo que nada tiene de ilegal”
(Nº 6 de sentencia de reemplazo). Por eso la
Corte lo absuelve de responsabilidad penal
en el caso, quedando condenados los tres
periodistas y el administrador del sauna gay.
En el campo civil, el
ex Ministro Calvo, junto con su cónyuge e
hijos, demandaron a Chilevisión por
responsabilidad civil extracontractual y
pidieron que la empresa indemnizara los
perjuicios que les causó la exposición de su
vida privada con una información obtenida
por una intrusión ilegítima. En primera y
segunda instancia se dio lugar a la demanda,
aunque la Corte de Apelaciones lo hizo sólo
parcialmente, ya que rechazó la demanda de
la cónyuge y los hijos. La Corte Suprema
casó la sentencia y finalmente concedió
también indemnización a los familiares
7
como víctimas indirectas o por repercusión.
En este caso, el
tribunal de justicia falla a favor del
resguardo de la vida privada, pues ni su
orientación sexual ni las visitas a los
saunas, lo hacen a él incompetente frente
al caso de pedofilia que tenía por labor
judicializar: lo que se cometió en contra
del juez Calvo fue una vulneración en su
esfera de lo privado, con una asociación
maliciosa respecto a su orientación
sexual, y la incompetencia para liderar el
caso de abuso de menores.
● Caso Cordero-Lara: rol
El caso se inició el
año 2003 producto de la investigación
del área de prensa del canal de televisión
privado “Chilevisión”, relacionada con
la supuesta entrega por parte de médicos
psiquiatras de licencias médicas
7
20 de agosto de 2015, Rol Nº 22835-2014
fraudulentas. Los periodistas solicitaron
ser atendidos por varios médicos
especialistas y se presentaron a las
consultas de estos simulando ser
pacientes, requiriendo directamente a los
facultativos el otorgamiento de licencias
médicas fraudulentas por trastornos
médicos que nunca existieron. De esta
forma, obtuvieron licencias médicas de
hasta 25 días de descanso. Lo que
desconocían los médicos que entregaban
las licencias, era que los pacientes
trabajaban como profesionales de la
prensa e iban premunidos de cámaras
ocultas, de manera que grababan
íntegramente las conversaciones al
interior de las consultas médicas. Una
vez exhibido el reportaje en la televisión,
la psiquiatra María Luisa Cordero
(aludida en el reportaje) -panelista
habitual de programas de televisión y
autora de varios libros sobre la
actualidad chilena- se querelló por el
delito del artículo 161-A del Código
Penal39, denominado “violación de la
privacidad”40, resultando condenados
los periodistas y productores del
programa, en primera instancia por el 22º
Juzgado del Crimen de Santiago a la
pena de 61 días de reclusión, al pago de
una multa y a una indemnización por
daño moral. La Corte de Apelaciones de
Santiago confirmó lo resuelto en primera
instancia, por lo que los acusados
recurrieron a la Corte Suprema. Ante el
máximo tribunal del país, la defensa de
los acusados se basó en objetar la
calificación jurídica de los hechos, en
razón que no habría existido una
intromisión ilegítima en la vida privada;
que la conversación médico-paciente se
habría desarrollado en un edificio fiscal
(como era un hospital de la red pública
de salud); y que la conversación no
podía tener carácter confidencial pues
uno de los participantes -el periodista- no
tenía tal ánimo de secreto. Asimismo, el
defensor alegó que no pueden tener
carácter privado aquellos hechos cuya
publicidad envuelva un interés público,
ya que de mantenerse oculto el supuesto
fraude de las licencias médicas, solo se
perpetuaría una situación antijurídica. En
este sentido, se sostuvo que existiendo
un interés social comprometido, la
obtención y divulgación de información
se habría encontrado plenamente
justificada.
En el fallo del
caso Cordero con Lara y otros, la Corte
Suprema chilena por primera vez
reconoce al interés público como criterio
válido para restringir el derecho a la
privacidad, siguiendo la tendencia de la
jurisprudencia internacional de los
organismos de protección internacional.
Incluso, la Corte Suprema chilena va
más allá y amplía la noción de interés
público que la Corte IDH tenía como
parangón.
En este caso
judicial, de manera inédita se establece
en la jurisprudencia chilena que el
interés público es la herramienta con la
cual los hecho de vulneración a la vida
privada se vean mermados en un trabajo
de investigación periodística y que, por
lo tanto, su demanda no tenga efectos de
sanción en los periodistas que realizaron
la vulneración del recinto privado.
● Caso Nabila Riffo
En el caso de
Nabila Riffo, una mujer que sufrió
violencia intrafamiliar en manos de su ex
pareja, Mauricio Ortega, se instaló en el
conocimiento público por los daños
graves como resultado de esta agresión,
en la cual le sacaron los ojos. Por lo
mediático del caso, y la petición de la
propia víctima, los medios de
comunicación periodística cubrieron el
transcurso del juicio. Ella misma fue la
que permitió en su audiencia que hubiera
medios de prensa. Quien debiera
determinar como entidad reguladora de
la entrega de información debiera ser
él/la/los/las jueces del caso.
Debido al
seguimiento exhaustivo de este hecho,
que generó conmoción nacional, el canal
trece en su programa matinal
Bienvenidos realiza un análisis del
informe ginecológico de la afectada, que
generó un inmediato rechazo y, con ello,
denuncias múltiples al Consejo Nacional
de Televisión.
Una demanda por
un total de $200 millones presentó
Nabila Riffo en contra de Canal 13, del
ex director del matinal Bienvenidos
Pablo Manríquez y de la animadora
Tonka Tomicic, por la difusión de los
detalles que el ginecólogo Francisco
Redondo entregó durante el juicio oral
por la agresión que sufrió la mujer en
Coyhaique.
Se debe recordar
que el profesional entregó el testimonio
en el tribunal de la Región de Aysén el
11 de abril del año 2017, mientras que el
matinal las difundió un día más tarde, en
un episodio que derivó en la salida de
Manríquez y en diversas manifestaciones
de repudio, entre ellas las de la ministra
de la Mujer Claudia Pascual.
De acuerdo al
texto de la demanda, presentado en el
26° Juzgado Civil de Santiago, “tanto
Tonka Tomicic como Pablo Manríquez
en la dirección, aún cuando sabían que el
juicio continuaba su curso, instalaron
ante la opinión pública que la estrategia
de la defensa (insisto, exclusivamente la
prueba e intervenciones de la defensa)
eran lo medular del caso y tenían el
mérito para a partir de ellas, arribar a
conclusiones. Esto es, a partir de los
supuestos conflictos por dinero y la vida
sexual e íntima de mi representada. Cabe
precisar que ninguno de los demandados
ejerce una actividad que los autorice a
realizar dicho escarnio televisivo”.
Agrega que: “los
demandados, negligentemente, no
tomaron en cuenta el delicado proceso en
que se encontraba envuelta, y
difundieron esta pericia y sus
conclusiones, sin detenerse en que con
ello entorpecieron la viabilidad de que
ella pueda superar la experiencia
traumática vivida. Esta circunstancia
aumenta la gravedad de las conductas de
los demandados, ya que Nabila es una
mujer gravemente violentada, que se
encontraba y aún se encuentra en un
evidente estado de vulnerabilidad, que se
hizo patente desde la ocurrencia del
ataque”.
“Los demandados
se comportaron como si Nabila lisa y
llanamente no existiera, como si se
tratara de un personaje ficticio, sobre el
cual especular con absoluta libertad,
frente a todo el país”, subraya.
El texto destaca
que “los demandados solo habrían
actuado de manera diligente, si hubieran
decidido abstenerse de exhibir el
contenido completo de la declaración del
ginecólogo, y sin adicionar una pauta,
comentarios, elementos de especulación
e interrogantes que claramente tenían
como objetivo hacer una interpretación
lo más perversa posible de la situación,
para aumentar la audiencia y generar así
más ganancias económicas; sin ninguna
consideración del momento delicado que
estaba viviendo Nabila, que además de
otros asuntos, estaba marcada por el
establecimiento de la responsabilidad de
su expareja en la agresión que casi le
quita la vida”.
Por este
motivo, “los demandados deberán
indemnizar, solidariamente o de acuerdo
a como S.S. determine, los perjuicios
morales causados, por la suma de
$200.000.000.- (doscientos millones de
pesos), o la suma que S.S., se sirva fijar,
más reajustes conforme a la variación
experimentada por el IPC, intereses
legales, todo lo anterior desde la
presentación de esta demanda, y además
las costas de este juicio”. Esta demanda
fue ingresada el 23 de diciembre, del año
2017.
Es importante
analizar ciertos hechos atingentes al caso
de análisis del informe ginecológico de
la demandante: ya que es ella quien da el
alta para que los medios de
comunicación tengan acceso y libertades de opinar e informar, se
presencien el juicio y, con ello, el acceso
a todos los informes investigativos de
rigor y, por tanto, el que el problema de
los informes ginecológicos caiga en
manos y análisis del panel del canal de
televisión forma parte del acceso dado
por la demandante.
A modo de
reflexión, el mandatado en tener la
última palabra, respecto al acceso que
puede tener la prensa o no en un juicio,
es en última instancia el de los jueces a
cargo de la causa, quienes están en la
posición neutral de tomar decisiones que
impliquen sacar a la prensa de un juicio
tan mediático, pero que tenga en
consideración de las presentaciones de
evidencia biológicas, que pudieran
vulnerar la privacidad de la víctima.
Sanciones al
gremio comunicacional, por
vulneración de la privacidad
injustificable.
Debe tenerse en
cuenta también que el Pacto de San José
de Costa Rica, aplicable en el
ordenamiento interno en virtud del art. 5
inc. 2º de la Constitución, declara que el
ejercicio del derecho a la libertad de
pensamiento y de expresión no puede
estar sujeto a previa censura “sino a
responsabilidades ulteriores, las que
deben estar expresamente fijadas por la
ley y ser necesarias para asegurar: a) el
respeto a los derechos o a la reputación
de los demás, o b) la protección de la
seguridad nacional, el orden público o la
salud o la moral públicas” (art. 12.2). Por
su parte, la ley Nº 19.733, repite que las
entienden “sin perjuicio de responder de
los delitos y abusos que se cometan, en
conformidad a la ley” (art. 1º).
En todo caso, vale
la pena distinguir estos tres derechos:
honra, intimida e imagen, aunque a veces
la conducta de daño pueda ser una
combinación de la transgresión de varios
de ellos. Se lesiona la honra cuando se
menoscaba injustamente el honor o
reputación de que goza una persona o
incluso cuando se la denigra con
expresiones o imágenes humillantes que
hieren la dignidad humana que merece
hasta el delincuente más degenerado. La
intimidad o vida privada se lesiona de
dos formas: uno, mediante la intrusión
en un espacio o ámbito de relaciones en
que toda persona tiene la legítima
expectativa de excluir la presencia o
conocimiento de terceros extraños; y la
otra mediante la difusión de la
información obtenida violando aquel
ámbito de privacidad. Si la información
es desdorosa para la persona afectada
puede concurrir una violación a la honra,
pero no necesariamente será así. Hay
derecho a la privacidad aun cuando la
información capturada sea inocua o
incluso meritoria para la persona
involucrada. Por último, el derecho a la
imagen se ve afectado cuando se utilizan
sin consentimiento de la persona
afectada fotografías, imágenes
audiovisuales, para objetivos
comerciales o de mayor venta o rating
del respectivo medio. Es de advertir que
el derecho a la imagen es autónomo
respecto de la honra y de la privacidad,
ya que la fotografía puede haberse
tomado en un espacio público o incluso
con el consentimiento del retratado (para
un fin específico que luego no se
respeta) y no producir menoscabo alguno
a su reputación u honra.
Solución posible
al dilema:
En Chile, la
dificultad del trato de estos casos radica
en lo extenso que se vuelve -el proceso
de judicialización, porque no hay una
parte del poder judicial que se haga
cargo exclusivamente de aquellos casos
que sean afectos a las vulneraciones a la
vida privada. Es por ello que, en vista de
lo que ocurre en otros países, -y para no
realizar una sanción a priori, y así afectar
el derecho a la no censura periodística-,
se plantea que exista una amplia libertad
de prensa, con fuertes colegios de
periodistas, y un tribunal de ética
sancionador. Ya existe un código de
ética periodista: alguien puede ser
demandado en un tribunal de ética, con
mayor habilidad en manejo de estos
casos, en vez de una vía civil, y poder ir
inmediatamente con esa condena, tras
haber probado en sede extracontractual
que se debió a un acto contrato a lex artis
por la cual se debe indemnizar. Lo que
se encarga de probar es la cuantía del
daño, y no del hecho. Llevaría a que los
medios sean más responsables, sin
incurrir a una idea de censura. Una
excepción donde sí incurre la censura: el
caso de exposición mediática en menores
de edad.
Libertad de
prensa y los límites éticos.
Los periodistas
tienen clases de ética. Se debe realizar
una evaluación del trabajo investigativo,
que involucre la presencia evaluativa del
editor y director. Lo que tiene que hacer
el medio es:
1. El medio de
comunicación debe asegurarse de tener
la plena certeza de que lo que se está
diciendo es verdadero.
2. Que la
publicación sea de interés público y el
interés sea legítimo. El interés público
(este concepto no asociado al interés del
público; si no que al interés del bien
público), o sea la gente obviamente le
puede interesar si el presidente es infiel,
pero eso no es de interés público, a la
gente le causaría gracia, se vendería
mucho. Si la noticia vinculara que tal
actuar del presidente no va de la mano
con una política de ensalzar valores
morales de familia, por ejemplo, sí se
tendría como una información de interés
público; pues su accionar de empleado
público estaría en conflicto con las
políticas que implementará en el país. Es
por ello que el interés público es clave:
se usa por las personas públicas y
privadas, lo que pasa es que, en el caso
de las personas públicas, muchas
actuaciones que quedarían en la vida
privada como: soy consumidor de
cocaína, pero si un presidente es
consumidor de cocaína es relevante, ya
que se trata de un empleado público,
representante de una nación, y que sea
presa de una adicción que podría afectar
sus medidas de control de drogas. estos
tipos de cuestiones son relevantes por
que la función pública eleva el estándar,
la prevención queda a cargo de la ética
periodista y no tanto de reglas, por eso
no es bueno poner como límite la
censura porque la libertad de prensa
tiene un rol relevante en cuanto a la
regulación del poder y las autoridades.
Es importante, de
igual modo, que el tratamiento de los
contenidos al momento de hecha una
investigación, y con el acceso y la
libertad de emisión de información
relevante, se cuide el modo y se dé el
espacio para la réplica. La presunción de
inocencia, o los distintos matices que se
pueden presentar en cada uno de los
casos, generan hechos que son propios
de una sociedad civilizada, que enfrenta
los problemas con una mirada crítica,
pero a la vez reflexiva. Se puede
investigar a fondo y preguntar por qué se
produce un hecho constitutivo de delito,
cosa aparte a lo que se determine como
pena, pero sí que haya un esfuerzo por
tener un cuadro completo de la
información, cuál es la justificación; la
presión social puede generar que una
persona quede marcada por un acto, que
se estereotipe por el solo hecho de
cometer un ilícito y que, a pesar de pagar
la pena, el juicio público le impida
desenvolverse en sociedad. El balance es
sobre el interés público, pero como se
puede proveer la información también
debe ser considerado.
Un ejemplo de
que la sanción a estas vulneraciones a la
vida privada no son lo suficientemente
ejemplificadoras, fue lo que ocurrió con
Claudio Fariña, un periodista que le
preguntó a los niños que sus casas se les
había quemado, en el incendio de
Valparaíso del año 2014. En cualquier
tribunal de ética periodista el periodista
debió haber sido sancionado; multado o
amonestado. No es de interés público
entrevistar un niño en esta situación, con
el agravante de pasarles dinero. Este tipo
de problemas quedaría mejor resuelto en
ética. Hay un morbo que no corresponde:
no se resguarda el interés del niño, y no
está la mirada editorial de los cargos
superiores, o incurren igualmente en
falta: debiese ser este el caso en el cual
se deba estar dispuesto a pagar una
indemnización correspondiente.
Un instrumento de
tutela ética, para delimitar la acción
periodística. se podría someter a
responsabilidad ética, por lo cual se
podría ser demandado frente al colegio
de periodistas, se puede ser expulsado o
amonestado, también puede ser
demandado en un tribunal civil por
responsabilidad que establece sanciones
distintas que incluso puede llegar a la
privación del título. También puede ser
que no solamente se responda por el
daño causado: que se deba entregar un
parte de las ganancias a la víctima, que
le pudo haber generado al medio la
noticia. Que el cómo se determina la
cuantía es un problema distinto, pero se
puede proponer como criterio: que sea
un porcentaje importante, en cuanto a las
ganancias, y que así el llamado sea a
tener un rol fiscalizador, de manera
interna.
La
democracia y el pluralismo que debe reinar
en la discusión de las ideas no tiene por qué
ser incompatibles con un necesario y
transparente sistema de responsabilidad,
donde los jueces puedan dirimir los
conflictos que se produzcan y establecer si
un periodista en el ejercicio de su profesión
causó un daño que la víctima no debe
soportar o, por el contrario, que el daño
producido no debe ser indemnizado porque
la actuación periodística ha sido legítima y
8
lícita.

8
Corral Talciani, Hernán, “Sobre la
responsabilidad civil de los periodistas y de los
medios de comunicación por atentados a la
honra, identidad e imagen” Revista Información
pública, Escuela de periodismo de la Universidad
Santo Tomás. 2006, tomo II págs. 256-283.
 Bibliografía sobre derechos humanos, (pág.
25). San José, Costa Rica.

20 de agosto de 2015, Rol Nº

22835-2014
Corral Talciani, Hernán, “Sobre la
responsabilidad civil de los
periodistas y de los medios de
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Revista Información pública,
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