Centenario de la Revolución
[SOCIEDAD ANÓNIMA]
Derecho Mercantil
Índice
Prologo 4
Definición. 5
Elementos para la definición de la sociedad anónima 5
Duración de la personalidad jurídica de la sociedad anónima 6
Inicio de la personalidad jurídica 6
Terminación de la personalidad jurídica 7
La Sociedad Anónima Unipersonal 7
La “Develación" de la Sociedad Anónima 7
La "develación" en la legislación. 8
La "develación" en la doctrina y en la jurisprudencia 8
La Limitación Ultra Vires 8
La Sociedad Anónima no Inscrita en el Registro Público de Comercio. 8
La sociedad formada, pero no inscrita y no activa, frente a terceros. 9
Los terceros 9
Buena y mala fe de terceros 9
Exoneración de los actuantes 10
Responsabilidad en el derecho mexicano 11
Denominación de la sociedad anónima 12
Veracidad de la denominación 12
Distinguibilidad de la denominación mencionada 12
El concepto de valor de la denominación 13
Disposición sobre la denominación en la quiebra y liquidación 14
Flexibilidad funcional de la S. A. 14
Relación sociedad anónima-empresa y relación sociedad
anónima-sociedad de responsabilidad limitada. 14
Ley especial para la S. A. o reforma mayor a la LGSM 16
Anónima abierta o bursátil 18
Funciones de las clases de acciones. 19
Las acciones preferentes. 19
Acciones con un dividendo acumulativo o no acumulativo 19
Acciones con un dividendo fijo 20
Acciones con un dividendo mixto 21
Acciones con un dividendo diferido o postergado 21
Las acciones sin voto (remisión) 21
Las acciones de voto plural. 22
Las acciones sin voto (remisión) 23
La escasa emisión de clases de acciones 23
Naturaleza de las clases de acciones 23
La clase como agrupación de acciones 23
Distinción con las obligaciones 23
La delimitación positiva del concepto de clase de acciones 24
Los supuestos de creación de clases de acciones 24
La creación de clases de acciones a lo largo de la vida social 25
La necesaria modificación de estatutos (art. 50.1 LSA) 26
Los diversos procedimientos de creación de clases de acciones 26
2
El aumento de capital 27
El aumento de capital con nuevas aportaciones 27
El aumento de capital por compensación de créditos 27
El aumento de capital con cargo a reservas 27
La conversión de acciones 29
Sociedades anónimas especiales 30
Tipos de Sociedades Anónimas especiales 31
Sociedades anónimas reguladas por la ley de instituciones de crédito 31
Sociedades anónimas reguladas por la ley de organizaciones
auxiliares del crédito 31
Sociedades anónimas reguladas por la ley del mercado de valores 31
Sociedades anónimas reguladas por la ley de sociedades de inversión 31
Sociedades anónimas reguladas por la ley general de instituciones
y sociedades mutualistas de seguros 31
Sociedades anónimas reguladas por la ley federal de instituciones
de fianzas 31
Sociedades anónimas reguladas por la ley del sistema
del ahorro para el retiro 31
Sociedades anónimas de estado 32
Régimen legal 32
De las empresas de participación estatal mayoritaria 32
Objeto de las sociedades mercantiles de estado 32
Sociedad anónima simplificada 33
Conclusiones 34
35
Bibliografía 36
3
Prologo
4
Definición.
Para poder dar una definición tomaremos como base la establecida en la Ley
General de Sociedades Mercantiles en su Capítulo V, artículo 87 el cual dice la
Sociedad anónima es la que existe bajo una denominación y se compone
exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones.
5
Partiendo de estos principios generales, podemos afirmar que la sociedad
anónima solamente tiene capacidad de goce en la medida en que el orden jurídico
respectivo haya creado normas que sean aplicables a ella, dado que ella es el
producto de estas normas.
Por lo que se refiere a la distinción entre capacidad de goce total y parcial que
corresponde a la distinción entre personas morales ilimitadas o limitadas,
opinamos que la sociedad anónima tiene en los tres países, en general, capacidad
de goce total y que, por lo tanto, es calificable como persona moral ilimitada, pues
su capacidad de goce no se constituye por medio de la acumulación de derechos
y de obligaciones aisladas sino por una atribución general, dado que los
legisladores parten, en principio, de una aplicación general de todo el orden
jurídico a la sociedad anónima, y estatuyen excepciones a ésta.
6
Los efectos de la "sociedad irregular" no los consideramos resultantes de la
personalidad jurídica en el sentido antes explicado, sino de una llamada
"personalidad jurídica" que es producto de una ficción legal.
7
La "develación" en la legislación.
8
Los futuros fundadores de una sociedad anónima pueden ya crear relaciones
jurídicas entre sí con el objeto de la constitución de una sociedad anónima, antes
de su formación. Estas relaciones jurídicas pueden tener el carácter de un contrato
preliminar (ante contrato) que se considerará como acto de comercio.
En México, el párrafo cuarto del art. 20., LSM, habla de relaciones internas de las
sociedades irregulares que se regirán por .el contrato social respectivo.
Puede ocurrir una actuación de los fundadores futuros frente a terceros a nombre
de una sociedad anónima que ni siquiera se ha formado por contrato social. Estos
fundadores futuros deben ser considerados como falsi procuratores, en el sentido
de los arts. 1801 y 1802 del Código Civil para el Distrito Federal.
Los terceros
Por lo que se refiere a los "terceros", mencionados en el art. 2, .LSM, a cuyo favor
existe la responsabilidad de los actuantes.
9
hacer responsable al actuante que opere a nombre de la sociedad anónima no
inscrita.
Los datos inscritos valen frente a terceros de buena fe, aunque hubieran sido
modificados posteriormente a su inscripción por medio de una reforma no inscrita.
10
La "aprobación" del arto 102, LSM, y obligaciones fijadas en la escritura
constitutiva
El art. 102, LSM, alude a obligaciones creadas antes del momento de la
celebración de la asamblea mencionada en el art. 100, LSM, dado que respecto
de obligaciones posteriores responderá de pleno derecho de la sociedad anónima
sea como sociedad anónima irregular o como sociedad anónima inscrita.
El arto 87, LSM, limita la obligación de los accionistas al pago de las aportaciones
necesarias para la adquisición liberada de sus acciones.
En el derecho mexicano tenemos, según el art. 19, LSM, la posibilidad de que los
acreedores de la sociedad anónima "podrán repetir por los anticipes o
reparticiones de utilidades hechas en contravención de este artículo".
Queda como única disposición aplicable el art. 19, LSM, según el cual el
accionista que haya recibido percepciones ilegales de la sociedad anónima
responderá, también con posterioridad, a una enajenación de su acción en el
sentido del art. 19, LSM, sin que sus sucesores a la tenencia de su acción
respondan de esta obligación.
La sociedad anónima puede ser constituida para cualquier objeto, inclusive para
fines que no tienen nada en común con una actividad mercantil.
Una sociedad anónima puede solamente tener un solo nombre subjetivo, pero
varios nombres objetivos si tienen varias empresas, de modo que ellas pueden
llevar un nombre objetivo con relación a la empresa Ay otro nombre objetivo,
distinto del primero, con relación a la empresa B.
En este sentido se aplican también los arts. 40., OeAG y DAG, en relación con el
art. 60.de los códigos de comercio, el concepto de la denominación de la sociedad
anónima regulado por ellos.
Veracidad de la denominación
En el derecho mexicano, las disposiciones de los arts. 87 y 88, LSM, ofrecen poca
posibilidad para la aplicación del principio de la veracidad del nombre comercial. )
Solamente en la expresión "sociedad anónima" exigida por el art. 88, LSM, se
muestra el requisito del principio de la veracidad.
Este requisito existe independiente del giro que tengan las sociedades, del uso
efectivo del nombre de una de tales sociedades y del grado de fama o
conocimiento del cual goce dicho nombre.
Tanto nombres subjetivos como objetivos podrán "constituir una marca" (art.
90, frac. II de la Ley de Invenciones y Marcas).
12
referentes a objetos de derecho (art. 105 de la Ley de Fomento y Protección de la
Propiedad Industrial) ni las marcas.
Dada la disposición del art. 112 de la Ley donde se dice: "El nombre comercial ~e
regirá en lo que sea aplicable y no haya disposición especial, por lo establecido en
esta Ley para las marcas", la protección de la marca según el arto 91 Transitorio,
es aplicable también al nombre objetivo dentro de los términos geográficos
establecidos en el arto 105:
La protección abarcará la zona geográfica de la clientela efectiva de la empresa o
establecimiento al que se aplique el nombre comercial y se extenderá a toda la
República si existe difusión masiva y constante a nivel nacional del mismo.
13
Disposición sobre la denominación en la quiebra y liquidación
Flexibilidad funcional de la S. A.
Esto significa, ofrecer a los particulares una técnica jurídica de organización del
poder empresarial y una fórmula de estructura organizativa.
Tales notas caracterizadoras resultan atractivas para cualquier persona con ánimo
inversor, por tres razones:
14
gran empresa. Sin embargo, la práctica entre los comerciantes y empresarios
mostró una doble realidad:
El desinterés de las pequeñas y medianas empresas de seguir los modelos de
sociedades personalistas y, por el contrario, un marcado propósito de buscar
opciones similares a lo que es la anónima.
Micro 0 – 10 0 – 10 0 – 10
Pequeña 11 – 50 11- 30 11 -50
Mediana 51 - 250 31 - 100 51 - 100
16
La nueva LMV se puede encontrar una posible respuesta del legislador mexicano
al atractivo práctico que en la actualidad tiene la SRL.
Lo grave es que la inserción se hace sin medir las repercusiones jurídicas que
acarrea:
El reconocer que las partes sociales sean valores negociables en el mercado
bursátil implica una reforma de alto impacto jurídico-financiero, al posibilitar la
participación de la SRL en el mercado de valores.
No es válido argumentar que por ser la LMV una ley especial se pueden
establecer condiciones diferentes a la LGSM, e inclusive contrarias a esta ley,
como ocurre con diversos tópicos:
a) la adquisición de acciones propias por parte de la sociedad, prohibida en la
LGSM, pero permitida en la LMV -art. 56;
b) el reconocimiento a los accionistas de ejercer acción de responsabilidad en
contra de administradores, sin requerir el cumplimiento de los requisitos de
señalar el monto de responsabilidad a la sociedad ni que hayan votado en
contra del acuerdo de asamblea que haya resuelto no proceder contra el
administrador -art. 38 párrafo cuarto-;
c) el no incorporar en la escritura constitutiva el nombramiento y facultades del
comisario, es decir, suprimir el órgano de vigilancia -art. 41-;
d) El reconocimiento a los accionistas de oponerse judicialmente a las
resoluciones de asamblea sin cumplir con requisitos de plazo de 15 días ni
señalar la cláusula de los estatutos sociales o precepto legal infringido, ni
de haber votado en contra o no haber asistido a la asamblea -art. 51-; 19
e) el no reconocer el derecho de suscripción preferente de acciones en caso
de aumento de capital social mediante oferta pública -art. 53 último párrafo
La inserción de las partes sociales como valores no encuadra dentro del esquema
general de regulación de las sociedades mercantiles, en el que se ha explicado se
requiere contar con una ley especial reguladora de la anónima o, en su caso, el
reforzar dentro de la actual LGSM a Ia SRL).
Esa flexibilidad societaria debe estar en función del distinto punto de equilibrio
entre el interés privado, las implicaciones sociales de la actividad económica y la
modalidad de su ejercicio.
Se reitera que la cuestión a resolver como política legislativa es si se opta por una
ley especial para la S.A. o una reforma mayor para la LGSM.
La doctrina las califica como "bienes de segundo grado" objeto del mercado
bursátil, por no tener un valor en sí mismas; sino que su valor está en función de la
situación que presente la emisora.
Ante la prohibición de emisión de nuevas acciones por debajo del valor nominal,
que se establece en la mayor parte de los ordenamientos europeos si la cotización
bursátil de las acciones es especialmente baja, cerca del valor nominal, solo es
posible una nueva emisión de acciones ligeramente por encima o, incluso con la
misma cotización.
Las clases de acciones más frecuentes en la práctica son las creadas sobre los
derechos patrimoniales que se atribuyen a los accionistas de una sociedad.
19
Un dividendo posee carácter acumulativo cuando ante la imposibilidad de
satisfacerlo íntegramente en un ejercicio social, el dividendo no se pierde sino que
se acumula.
Por el contrario, un dividendo es no acumulativo cuando la inexistencia de
beneficios suficientes para abonarlo en su totalidad no impide que este se extinga
con el propio ejercicio.
En los estatutos de una sociedad puede establecerse que las acciones de la clase
A tendrán derecho a un dividendo preferente del cuatro por ciento del capital
20
suscrito por cada acción, Una expresión de este tenor, si nada se precisa, no
indica si las acciones de esta clase poseen un dividendo mínimo o participativo.
21
atraer capital a bajo costo, sin peligro de que éste se haga con el poder de gestión
de la sociedad.
Junto a los pequeños inversores, las acciones sin voto resultan también
interesantes para aquella masa de accionistas que carece de interés en la
administración de la sociedad y cuyo objetivo es lograr una colocación de su
capital rentable y segura.
Las acciones de voto plural cumplieron una importante funcionen el periodo entre
las dos guerras mundiales, pero, una vez superadas las circunstancias concretas
de esta época, y ante las constantes críticas doctrinales sobre su uso y abuso, la
mayoría de los ordenamientos reducen o directamente eliminan la facultad de las
sociedades para emitir acciones de voto plural.
De otra parte, las acciones de voto plural actúan como instrumento protector de la
sociedad frente a situaciones que amenazan el control de su administración y
aseguran la estabilidad de la gestión social atribuida a accionistas realmente
interesados en la misma.
De otra parte, las acciones de voto plural actúan como instrumento protector de la
sociedad frente a situaciones que amenazan el control de su administración y
aseguran la estabilidad de la gestión social atribuida a accionistas realmente
interesados en la misma.
22
La Ley 2/1995, de 23 de marzo, se Sociedades de Responsabilidad Limitada
establece en su artículo 53.4 que «salvo disposición contraria de los estatutos,
cada participación social concede a su titular el derecho de emitir un voto.
Por otro lado, no sólo es escasa la utilización de las acciones sin voto, sino, en
general, el recurso a cualquier clase de acciones.
Para la determinación del impuesto sobre el beneficio de las sociedades que grava
los ingresos son deducibles los intereses de deuda como gastos de explotación,
pero el dividendo, al pagarse de los beneficios, queda sujeto al impuesto sobre
sociedades.
La sentencia del Tribunal Supremo de 22 de febrero de 1919 declaró que “el título
de accionista preferente no puede conceder al reclamante situación privilegiada
con relación a los accionistas de su clases para convertirse en acreedor de la
sociedad de la que es parte integrante, porque el derecho a percibir intereses por
las acciones preferentes no representa cantidad fija ni envuelve, una obligación
para la sociedad, sino un derecho de carácter; eventual y limitado a percibir de los
beneficios anuales lo que éstos permitan distribuir”.
Así, en relación a las acciones sin voto, que atribuyen a su titular derechos
patrimoniales reforzados a cambio de la privación del derecho de voto, se ha
entendido que se acaba por deteriorar la posición del accionista, dando un nuevo y
decisivo paso para su equiparación con figura del obligacionista.
24
La posibilidad de crear clases de acciones en el momento constitutivo de una
sociedad nunca ha sido prevista de forma expresa en la legislación española. Ni la
Ley de Sociedades
Anónimas de 1951 ni la de1989 se pronuncia sobre la admisión de este
procedimiento de creación de clases de acciones.
En primer lugar, porque, aunque es cierto que la Ley guarda silencio sobre la
admisión de este procedimiento de creación no es menos cierto que la propia Ley,
al regular las menciones de carácter obligatorio que deben contener los estatutos
originales, Incluye la de la clase a la que pertenecen las acciones.
Así, las clases de acciones no sólo funcionan como una técnica estricta de
recolección de capitales sino que, además, cumplen una importante función como
instrumento de defensa de las relaciones de poder. Desde su inicio, una sociedad
puede reservar la gestión de la sociedad a socios concretos, ofreciendo a los
demás accionistas ventajas económicas a cambio de su no intervención en la
marcha de la sociedad.
En tercer lugar, hay que señalar que no es equiparable el régimen aplicable a las
clases de acciones y el correspondiente a las ventajas de carácter especial que
puedan reconocerse a los socios fundadores de una sociedad.
En segundo lugar, hay que tener en cuenta que la creación de una clase de
acciones puede producirse en una sociedad en la que existan o no clases de
25
acciones creadas con anterioridad. Caso de existir éstas puede suceder que la
creación de nuevas clases de acciones suponga un perjuicio a las ya existentes.
El artículo 47.3 de la Ley declara lícita la emisión de acciones con prima sin
distinguir en atención a su clase. En todo caso, exige la Ley que la prima de
emisión sea satisfecha íntegramente en el momento de la suscripción y que su
cuantía se exprese en la escritura pública de aumento del capital social.
27
artículo 94 “la entrega de nuevas acciones ordinarias en proporción a las
poseídas”.
En los aumentos de capital con cargo a reservas, las nuevas acciones se entregan
exclusiva y gratuitamente a los antiguos socios, sin que quepa la posibilidad de
excluir este derecho en relación a ninguno de ellos.
Este sistema no es admisible en la legislación española. Para que así fuera debida
de existir una norma similar a la existente en el derecho italiano, cuyo Codice
Civile regula el aumento de capital con cargo a reservas exigiendo que las nuevas
acciones emitidas tengan las mismas características que las ya existentes (art.
2442), complejo de derechos atribuidos.
La facultad para crear clases de acciones que pudiesen alterar la posición jurídica
de los accionistas debía quedar reservada a la junta general.
28
Respecto a esta última posibilidad, debe rechazarse la emisión de acciones
rescatables cuando el acuerdo de delegación adoptado por la junta general no
contemple expresamente la posibilidad.
Frente a. esta opinión, es posible, sin embargo, entender que los administradores
pueden emitir clases de acciones sin desproteger a las clases de acciones ya
existentes y sin tener que recurrir a la restricción del capital autorizado a aquellos
supuestos los que este asegurado el ejercicio del derecho de suscripción referente
a los accionistas que podrían verse perjudicados con la creación de una nueva
clase.
La conversión de acciones
Así, el Banco Guipuzcoano S. A., creó acciones sin voto por transformación de
acciones y estas acciones se admitieron a cotización bursátil en 1993.
29
otra clase, bajo condiciones y modalidades que habrán de determinarse en los
estatutos.
Eso sí, el derecho de conversión debe atribuirse a todos los socios. En una
sociedad cuyas acciones posean igual contenido de derechos, es decir, en la que
no existan clases de acciones, el principio de tratamiento igualitario se exigirá con
respecto a la totalidad de los accionistas.
Por lo tanto son sociedades anónimas especiales puesto que están organizadas
conforme a las que regulan y supletoriamente por la LGSM, como características
especial de estas sociedades, es que su objeto esta precisado por la Ley de
Instituciones de Crédito, en la Ley de Sociedades Mutualistas de seguros, Ley del
30
Sistema de Ahorro para el Retiro y Sujetas a reglas especiales que están
contenidas en los ordenamientos citados y en sus reglamentos.
Tipos de Sociedades Anónimas Especiales
Sociedades anónimas reguladas por la ley de instituciones de crédito
Banca múltiple
Sociedades financieras de objeto limitado
Sociedades Nacionales de Crédito
Filiales de instituciones financieras del exterior
Sociedades anónimas reguladas por la ley del sistema del ahorro para el
retiro
Administradoras de Fondos para el Retiro
Las sociedades de Inversión Especializadas en Fondos para el Retiro
(SIEFORES)
Las empresas operadoras de la base de datos nacional SAR
Filiales de instituciones financieras del exterior
31
Sociedades anónimas de estado
Régimen legal
EL gimen legal de las Sociedades Mercantiles de Estado, mal llamadas "Empresas
de Participación Estatal", se encuentra mencionado en la Constitución Política de
los Estados Unidos Mexicanos, su existencia está prevista en el artículo 90 de la
constitución y están citadas expresamente por el artículo 93 párrafos 2° y 3°.
Las llamadas empresas de economía mixta eran aquéllas en las que existía un
vínculo de concurrencia en la formación o explotación de una empresa,
generalmente sociedad mercantil, entre el Estado, sea la Federación, alguna
entidad federativa, o los municipios y los individuos particulares, hay quienes
afirmaban que eran aquéllas en las cuales los intereses públicos y los intereses
capitalistas se encontraban asociados en vista de un interés común. Esta
denominación, a nuestro modo de ver, daba lugar a interpretaciones erróneas,
puesto que daba la impresión de que el estado participaba en esas sociedades
con los particulares en la organización, administración y realización del objeto de
las mismas, sin embargo, esto resulta discutible, por cuanto a que, en la realidad
el Estado siempre controló totalmente el capital social y la administración y en las
cuales los particulares prácticamente no intervinieron y que, nuestro concepto,
debieron llamarse
Desde 1934 en que se promulgo la LGSM misma que junto con el fenómeno
recurrente en México de la devaluación de la moneda y la inflación se han
conjuntado para que en la realidad el derecho societario gire alrededor de la
sociedad anónima, el hecho de que desde 1934 hasta 1992 (59 años) no se
hubiese modificado el monto del capital social que originariamente era de 20,000
pesos de 1934 y del cual era necesario aportar solamente 5,000 pesos en
efectivo, propicio que muchos micros y pequeños empresarios pudieran
organizarse en Sociedad Anónima por la facilidad de la baja aportación de capital
en dinero y porque de alguna manera también era muy fácil burlar el límite mínimo
de 5 socios y muchas de las sociedades anónimas se organizaron bajo el
concepto de la sociedad unimembre, las reformas a la LGSM de 1992 redujeron el
número de socios a dos y elevaron el monto de capital.
33
Conclusión
Cabe señalar que como sociedad está inmersa en actos de comercio y que como
tal de ella se emiten distintas acciones las cuales son un modo de financiamiento
de la sociedad.
No solo existen Sociedades reguladas por la LGSM sino por otros ordenamientos
especiales las cuales son denominadas Sociedades Anónimas Especiales.
Siendo así podemos concluir que la S.A. es una de las más comunes en nuestro
país indistintamente del tipo de responsabilidad entre socios o del tipo de capital,
puesto que habré la posibilidad a que empresas pequeñas y medias puedan
formar una sociedad que les convenga en sus actos de comercio.
34
Conclusión
El derecho regula una gran variedad de sociedades por lo que es importante elegir
bien el tipo de sociedad más adecuada a la naturaleza de la actividad de que
desea desarrollar.
35
Bibliografía
36