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Acción de amparo
en el Derecho Constitucional Peruano
1. Nociones preliminares.
2. Aspectos formales.
3. Objeto y presupuestos específicos.
4. Derechos que protege la acción de amparo.
5. Requisitos fácticos de la pretensión para promover acción de amparo.
6. El acto lesivo.
7. Causales de procedencia en la acción de amparo.
8. Causales de improcedencia en la acción de amparo.
9. Características de la Acción de amparo.
10. Finalidad.
11. Vías previas.
12. La caducidad en la Acción de amparo.
13. La sentencia firme.
14. Ejecución de la sentencia firme.
15. El recurso extraordinario en la Acción de amparo.
I. NOCIONES PRELIMINARES.
I.1. DIFERENCIAS ENTRE LA ACCIÓN DE AMPARO Y LA VÍA ORDINARIA.
En el fondo el Amparo es un mecanismo más rápido en la obtención de la justicia, y
los mecanismos ordinarios son la manera de obtener la seguridad jurídica.1
I.2. JUEZ Y DERECHO.
El Juez debe aplicar el derecho que corresponde al proceso aunque no haya sido
invocado por las partes o lo haya sido erróneamente. Sin embargo, no puede ir más
allá del petitorio ni fundar su decisión en hechos diversos de los que han sido
alegados por las partes.2
I.3. PRESUPUESTOS DE PROCEDIBILIDAD.
I.3.1. Que el ejercicio de la acción de Amparo no haya caducado.3
Esto es, que la interposición de la acción se haya producido dentro de los 60
días hábiles desde el momento en que se produce la afectación, aún cuando la
orden respectiva haya sido dictada con anterioridad, y siempre que, el
interesado, en aquella fecha, se hubiese hallado en la posibilidad de interponer
la acción. Si se demuestra que no se hallaba en dicho supuesto, el plazo se
computará desde el momento de la remoción del impedimento
I.3.2. Que se hayan agotado las vías previas.4
La Acción de Amparo sólo procede siempre que se hubiera cumplido con agotar
los procedimientos administrativos, con el objeto que la propia administración
corrija el acto lesivo si lo hubiera, y la norma no sólo exige que se trámite la vía
previa, sino que además se agote (haciendo uso de algún recurso impugnativo
contra ordenes de pago, por ejemplo), salvo excepciones previstas por ley.
I.3.3. Exigencia del pago previo para interponer las reclamaciones.
Por la cual, la emplazada estaría aplicando el principio solve et repete, debiendo
atenerse a lo dispuesto por el artículo 136º del Código Tributario -D.Leg. 816- el
cual expresa que, el pago de la deuda tributaria se hará cuando el deudor
tributario reclame contra las Resoluciones.
Pero cabe resaltar una contradicción y es que, cuando se ha cancelado las
ordenes de pago, no procede invocar la suspensión de la violación o amenaza
1
TOVAR TAMAYO, Orlando. El marco jurídico del amparo en el derecho constitucional comparado. Revista de la
Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad Central de Venezuela. Nº 70; Junio. Pág. 130. Caracas -
Venezuela, 1988.
2
Cf. Artículo VII del Título Preliminar del C.P.C.
3
Cf. artículo 37º de la Ley Nº23506; artículo 26º de la Ley Nº25398.
4
Cf. Art. 27º de la Ley Nº25306; artículo 24º de la Ley Nº25398.
de derechos constitucionales vía Acción de Amparo. No obstante lo indicado,
para iniciar o continuar los procesos no es exigible acreditar el cumplimiento de
obligaciones tributarias.5
5
Cf. Primera Disposición Final; Octava Disposición Final del C.P.C.
6
Cf. Artículo 128º del C.P.C.
7
Cf. Inciso 3 del artículo 426º del C.P.C.
8
Artículo 30º de la Ley Nº23506.
9
HEREDIA MENDOZA, Madeleine. Naturaleza Procesal de la Acción de Amparo. Editorial Cuzco. Lima, 1985.
No es suficiente que al interior de un proceso de Amparo, ante la exposición del justiciable
de ser el titular de un derecho o encontrarse en una situación que le permita ejercer un
determinado derecho constitucional, el juzgador deba limitarse en forma única y exclusiva
a verificar si el demandado ha obrado por acción u omisión para impedir el ejercicio del
supuesto derecho; si no que es necesario e imprescindible -lo invoque o no el
demandado- analice la real y legal existencia de la aptitud o derecho que el demandante
invoca se proteja.
Un accionar negativo del Juzgador con relación a esto, generaría situaciones paradójicas
y efectos contraproducentes e inconciliables con el marco legislativo en general, dando así
la apariencia de una contradicción al interior de un único Estado, en el que su poder
Legislativo establece una cosa y es el Poder Judicial quien se pronuncia de manera
diferente con relación al mismo asunto.
En este sentido, es indispensable que sea in limine o al momento de sentenciarse un
conflicto de intereses intersubjetivos, vía acción de Amparo, que el Juzgador analice si se
cumple en forma conjuntiva, a parte de los presupuestos generales, con los
presupuestos específicos siguientes:
a. Certidumbre del derecho que se busca proteger (que resulta crucial para el
tema planteado).
b. Actualidad de la conducta lesiva.
c. Carácter manifiesto de la antijuricidad o arbitrariedad de esa conducta.
d. Origen constitucional inmediato de los derechos afectados.
El análisis efectivo de estos presupuestos por parte del Juzgador, le permitirá tener una
visión completa y no sesgada como en la realidad la ha tenido, según se desprende de
algunas resoluciones judiciales expedidas en éstos últimos años por los llamados a
administrar justicia en nuestro medio. Y es que lo fundamental en materia de Amparo,
es utilizarlo para casos excepcionales y no en su generalidad como efectivamente
viene sucediendo, lo cual no hace sino conducir hacia la desnaturalización de la institución
al tornarla en un proceso ordinario más.
10
TOVAR TAMAYO, Orlando. El marco jurídico del amparo en el derecho constitucional comparado. Revista de
la Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad Central de Venezuela. Nº 70; Junio. Pág. 139.
Caracas - Venezuela, 1988.
11
Cf. artículo 24º de la Ley Nº 23506.
- de petición ante la autoridad competente,
- de participación individual o colectiva en la vida política del país,
- de nacionalidad,
- de jurisdicción y proceso en los términos señalados en la letra "l", inciso 20,
artículo 212 de la Constitución,
- de escoger el tipo y centro de educación,
- de impartir educación dentro de los principios constitucionales,
- a exoneraciones tributarias en favor de las universidades, centros educativos y
culturales.13
- de la libertad de cátedra,
- de acceso a los medios de comunicación social en los términos del artículo 70º 14
de la Constitución, y
- a los demás derechos fundamentales que consagra la Constitución.
Esta acción de garantía constituye el medio adecuado e idóneo para la
protección efectiva ante la amenaza o violación de un derecho
constitucional, ya sea por acción u omisión de actos de cumplimiento obligatorio,
incluso cuando exista incompatibilidad entre una norma legal y la Constitución, es
recurrible por esta vía de protección, declarándose en tal caso la inaplicabilidad de
la norma en cuestión al caso concreto.
La Acción de Amparo tiene por fin proteger todos los derechos constitucionales,
explícitos o implícitos. También están tutelados los derechos patrimoniales.15
Actualmente, se discute en doctrina si el amparo tutela derechos de origen no
constitucional, sino derivados de una ley o de un Tratado Internacional. Una
corriente extensiva así lo admite, fundamentando su tesis en que, si se niega un
derecho de base legal, se está privando al afectado de una facultad propia 16,
contraviniendo el principio constitucional por el cual "nadie está obligado a hacer
lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe." 17 Para esta
corriente el Amparo debe proceder en cuanto se utilice para tutelar derechos
emergentes de un tratado internacional como el derecho de réplica.18
¿Cuáles son esos derechos y garantías que amparan?, el problema tiene
mayor trascendencia (...) porque esta enumeración de derechos y garantías
contempladas en la Constitución no son taxativas. De manera que la
Constitución tiene unos derechos y garantías explícitos y unos implícitos, y
¿Cómo llego al conocimiento de esos derechos implícitos?, A estos derechos
implícitos a la dignidad del ser humano, tenemos en 1º caso los Tratados
Internacionales que son parte de la legislación y luego los criterios de
interpretación complementarios.19
Los derechos protegidos por las acciones de garantía deben entenderse e
interpretarse dentro del contexto general de la Constitución Política del Perú, los
Convenios internacionales de Derechos Humanos ratificados por la República y
los Principios Generales del derecho y preferentemente los que inspiran el
derecho peruano.
4.3. DERECHOS NO PROTEGIDOS.
12
Cf. artículo 139º inciso 3 de la Constitución 1993.
13
Cf. Artículo 19º de la Constitución 1993.
14
Cf. Artículo 35º de la Constitución 1993.
15
SAGUEZ, Néstor Pedro. Elementos de Derecho Constitucional. Tomo I. Pág. 245. Editorial Astrea. Buenos
Aires, 1993.
16
SAGUEZ, Néstor Pedro. Elementos de Derecho Constitucional. Tomo I. Pág. 245. Editorial Astrea. Buenos
Aires, 1993.
17
Principio Constitucional contenido en el literal a) del inciso 24 del artículo 2 de la Constitución de 1993.
18
SAGUEZ, Néstor Pedro. Elementos de Derecho Constitucional. Tomo I. Editorial Astrea. Buenos Aires, 1993.
19
TOVAR TAMAYO, Orlando. El marco jurídico del Amparo en el Derecho Constitucional comparado. Revista
de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Política de la Universidad Central de Venezuela Nº 70. Pág. 140. Caracas -
Venezuela, 1988.
No dan lugar a la acción de Amparo los derechos a que se refiere la Undécima de
las Disposiciones Finales y Transitorias de la Constitución de 1993 20, esto es,
referido a las disposiciones de la Constitución que exijan nuevos o mayores
gastos públicos, los cuales se aplicarán progresivamente.
Tampoco están protegidos los derechos no consagrados en la Constitución ni los
que tienen una vía suficientemente eficaz para su protección.
20
El artículo 25º de la Ley Nº 25306, en principio se refería a la Sexta de las Disposiciones Generales y
Transitorias de la Constitución de 1979. Al promulgarse la Constitución de 1993 se modifica el artículo al cual
remite esta norma, adecuándose a la undécima de las Disposiciones Finales y Transitorias.
21
Cf. Artículo 4º de la Ley Nº 25398.
22
La clasificación ha sido tomada de: ABAD YUPANQUI, Samuel. "El Proceso constitucional de amparo:
Aproximaciones desde la Teoría General del Proceso". En: Revista Peruana de Derecho Procesal. Nº01. Pág. 261-
262.
23
SAGUEZ, Néstor Pedro. Elementos de Derecho Constitucional. Tomo I. Pág. 245. Editorial Astrea. Buenos
Aires, 1993.
24
SAGUEZ, Néstor Pedro. Elementos de Derecho Constitucional. Tomo I. Pág. 244. Editorial Astrea. Buenos
Aires, 1993.
25
TOVAR TAMAYO, Orlando. El marco jurídico del Amparo en el Derecho Constitucional comparado. Revista
de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Política de la Universidad Central de Venezuela Nº 70. Pág. 141. Caracas -
Venezuela, 1988.
La agresión debe estar referida directamente a un derecho consagrado en la
Constitución; que los derechos que se protegen por medio de las acciones de
garantía, son los que nacen a través de la Constitución y que afectan los valores
fundamentales del ser humano; implicando que para declarar su procedencia es
requisito esencial, que del análisis lógico jurídico que efectúa el juzgador de los
de la materia, fluya con nitidez meridiana la existencia de elementos probatorios
suficientes que permitan adquirir certeza positiva respecto de la ocurrencia de la
violación o amenaza de derechos constitucionales consagrados para de ese
modo disponer la reposición de las cosas al estado anterior.
6.4. AMENAZA CONTRA UN DERECHO RECONOCIDO POR LA CONSTITUCIÓN.
Pueden calificarse como amenaza de violación de un derecho constitucional, a
que se refieren los artículos 1º y 2º de la L. 23506, cuando esta es cierta e
inminente.26
La conducta objetable en la Acción de Amparo puede consistir también en una
amenaza, que responda a un acto lesivo de "futuro próximo" y no de "futuro
remoto". En todo caso, trátese de un acto, omisión o amenaza, debe revestir
"arbitrariedad o ilegalidad manifiestas", es decir, tiene que resultar
evidentemente notoria o groseramente inconstitucional o ilegal.27
31
Principio Constitucional contenido en el literal a) del inciso 24 del artículo 2º de la Constitución de 1993.
32
SAGUEZ, Néstor Pedro. Elementos de Derecho Constitucional. Tomo I. Editorial Astrea. Buenos Aires, 1993.
33
TOVAR TAMAYO, Orlando. El marco jurídico del Amparo en el Derecho Constitucional comparado. Revista
de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Política de la Universidad Central de Venezuela Nº 70. Pág. ---. Caracas -
Venezuela, 1988
34
Cf. Párrafo final del artículo 200º de la Constitución.
35
Cf. Artículo 128º del Código Procesal Civil.
f. El petitorio fuese jurídica o físicamente imposible.
g. Contenga una indebida acumulación de pretensiones.
2. Causales previstas por el artículo 6º de la Ley Nº 23506.
a. Cese e irreparabilidad de la lesión.
b. Procedimiento regular.
c. Opción por vía paralela.
d. Actos regulares de Poderes del Estado y Órganos Constitucionales.
A. CUANDO NO SE HA VULNERADO DERECHO CONSTITUCIONAL ALGUNO.
No procede cuando no se ha vulnerado derecho constitucional alguno al accionante
por cuanto solamente discrepa respecto al monto de la pensión de cesantía que le ha sido
recortada por el Banco de la Nación, por ejemplo.
Cuando no es arreglada al texto constitucional citado, careciendo de razonabilidad y
legalidad pertinentes, más aún cuando no se corrobora esto mediante resolución debidamente
fundamentada en donde se detallan razones que permitan arribar al cese del actor, la
valoración de las pruebas y las normas jurídicas aplicadas, por ejemplo.
No procede cuando, la pretensión incoada no resulta de orden constitucional ya que la
Acción de Amparo es una garantía de carácter excepcional donde no se admiten pruebas, y
que sólo es procedente en los casos citados por la ley.
B. CUANDO LOS HECHOS SON CONTROVERTIBLES.
No procede cuando, los hechos expuestos en la demanda, son controvertibles,
requiriéndose de probanza sin dilucidación, lo que no cabe ser resuelto en vía de acción de
garantía constitucional porque ésta -como señala el artículo 13º de la Ley Nº 25398- carece de
estación probatoria, dejándose a salvo el derecho del accionante para que acuda a la vía
ordinaria o pertinente.
Cuando la situación discutida correspondería merituarse en un procedimiento que
cuente con etapa probatoria, como ocurre con la acción contencioso administrativa, por
ejemplo, es decir, un proceso abreviado.
Cuando, consecuentemente la pretensión de la empresa accionante debe ser
apreciada en una vía más lata en la que puedan apreciarse y evaluarse diversas pruebas,
necesarias para crear convicción en el Juzgador sobre la procedencia o improcedencia de su
propósito.
Si el hecho investigado requiere mayor debate o prueba que el posible en la acción de
Amparo, para constatar su antijuricidad, el Amparo será inadmisible.36
C. CUANDO HA CESADO LA VIOLACIÓN O AMENAZA.
Cuando a la fecha de interposición de la acción de Amparo han cesado los efectos que
vulneran o amenazan los derechos constitucionales, es decir, cuando no haya qué amparar.
Ejemplo, cuando es derogada una ley o norma que viola supuestamente los derechos del
demandante.
D. CONTRA ACTOS LESIVOS INEXISTENTES.
No procede contra el pedido de dejar sin efecto cualquier acción administrativa que se
pudiera tomar en consecuencia de un decreto de urgencia, por ejemplo; debiéndose
desestimar toda vez que la acción de garantía no puede estar destinada a un supuesto acto de
amenaza de una norma aún inexistente.
E. CUANDO NO SE HA AGOTADO LA VÍA PREVIA.37
El demandante debe haber cumplido con acreditar de manera cierta e inequívoca el
acto administrativo realizado por la demandada para hacer efectivo el pago del impuesto que
se considera lesivo a los derechos constitucionales invocados, no siendo las declaraciones
juradas que se recaudan con la demanda
documentos suficientes, en la medida en que se trata de un acto administrativo practicado por
las demandantes y no por la demandada.
F. CUANDO LA ACCIÓN DE AMPARO NO ES LA VÍA IDÓNEA.
Cuando como consecuencia de los puntos B. y D. se concluye que la Acción de
Amparo no es la vía idónea para resolver el conflicto de intereses materia de autos.
G. CONTRA NORMAS LEGALES.
36
SAGUEZ, Néstor Pedro. Elementos de Derecho Constitucional. Tomo I. Pág. 245. Editorial Astrea. Buenos Aires,
1993.
37
Ver artículo 541º, inciso 1. Y 2. Del CPC.
La acción de Amparo no puede dirigirse contra una norma legal, puesto que esto es
regulado en la Constitución art. 200 inc.2.
Es causal de inadmisibilidad la prohibición de "discutir" en el Amparo, la
inconstitucionalidad de leyes, decretos u ordenanzas. Sin embargo, la Corte Suprema
Argentina ha dicho que si la inconstitucionalidad de una norma es evidente, ello puede así
declararse en el Amparo.38
H. CONTRA RESOLUCIONES JUDICIALES EMANADAS DE UN PROCEDIMIENTO
REGULAR.39
I. CAUSALES PREVISTAS POR LA DOCTRINA.
Es inadmisible la Acción de Amparo referente a, los actos adoptados en virtud de la Ley
de defensa nacional; cuando la Acción de Amparo pudiese comprometer directa o
indirectamente la regularidad, continuidad y eficacia de la prestación de un servicio público, o el
desenvolvimiento de actividades esenciales del Estado. Supuesto que Saguez lo considera
como restricciones inconstitucionales.40
53
SAGUEZ, Néstor Pedro. Derecho Procesal Constitucional: Acción de Amparo. Pág. 169, Editorial Astrea.
Buenos Aires, 1988.
54
Tal principio se encuentra recogido en nuestra legislación por el artículo 13º de la Ley Nº25398,
complementario de la Ley Nº23506.
55
BOREA ODRIA, Alberto. Evolución de las Garantías Constitucionales. Segunda Edición. Editorial Grijley.
Pág. 389-390. Lima, 1996.
56
Ver S.S. Muñoz Sarmiento; Infantes Mandujano; Chocano Polanco.- Exp. Nº275-97, Lima, 15 de julio de
1997, publicado en el diario oficial el 26 de Octubre de 1997.
57
GARCIA BELAUNDE, Domingo. El Amparo contra Resoluciones Judiciales: Nuevas perspectivas. Pág. 66.
Lecturas sobre Temas Constitucionales Nº 06. Comisión Andina de Juristas.
58
Ver artículo 123º del CPC.
59
SAGUEZ, Néstor Pedro. Elementos de Derecho Constitucional. Editorial Astrea. Pág. 248. Buenos Aires,
1993.
60
Cf. Artículo 8º de la Ley Nº 23506.
13. ACCION AUTONOMA. Es una acción autónoma con una serie de elementos
constitutivos.61
14. PERMITE EL DISFRUTE DE (O DEL DERECHO A) LA IGUALDAD. La Acción de Amparo
es un mecanismo que permite perfectamente disfrutar de mi igualdad.62
15. ES RESTITUTIVA DE DERECHOS. La Acción de Amparo no es declarativa de derechos,
sino restitutiva de aquellos.63
La Acción de Amparo por su peculiaridad, no tiene como fin crear o reconocer
derechos, únicamente proteger los virtuales y evidentes.
VII. FINALIDAD.
1. EVITA QUE EL ACTO LESIVO SE CONSUME.
No se debe tener en cuenta el artículo 27º de la Ley Nº23506, referente al agotamiento
de las vías previas para que proceda la Acción de Amparo, en razón que la finalidad que
persigue es, precisamente, evitar que el acto lesivo se consume con el pago efectivo
previsto en una orden de pago.
2. REPONER LAS COSAS AL ESTADO ANTERIOR.
Como señala el Art. 1º y 2º de la Ley Nº23506, la finalidad es también, reponer las
cosas al estado anterior de ocurrido la violación o la amenaza de violación de un
derecho constitucional consagrado.
Estas acciones proceden incluso si la violación o amenaza se basa en una norma que
sea incompatible con la Constitución, en cuyo caso, "la inaplicación de la norma se apreciará
en el mismo procedimiento"64
La finalidad última del amparo es el restablecimiento de la situación lesionada o
infringida, notas que caracterizan a las acciones cautelares.65
3. BUSCA LA TUTELA JURISDICCIONAL DE UNA PRETENSION MATERIAL DE MANERA
EFICAZ.
La acción de Amparo persigue la tutela jurisdiccional de una pretensión material
mediante un proceso eficaz, es decir, sumario y expeditivo; y son ajenos a él hechos que
exigen probanza material o cuestiones jurídicas opinables, cuya dilucidación resulte
incompatible con la sumariedad del procedimiento.
El fin del Amparo es hacer posible que el hombre tenga un acceso inmediato que le
garantiza su condición de titular de derecho público subjetivo otorgado por la
Constitución.66
4. MANTIENE EL EQUILIBRIO ENTRE EL PODER DE LA AUTORIDAD Y EL DERECHO
CONSTITUCIONAL QUE LE ASISTE AL CIUDADANO.
Esta acción de garantía tiene por finalidad resguardar y mantener el equilibrio entre
el poder de la autoridad y el derecho constitucional que le asiste al ciudadano, a fin de
mantenerse la seguridad jurídica entre el gobernante y la sociedad.
61
AYALA CORAO, Carlos M. La Acción de Amparo Constitucional frente a la administración pública. Pág. 162.
Revista de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad Central de Venezuela. Nº 70. Junio.
Caracas-Venezuela, 1988.
62
TOVAR TAMAYO, Orlando. El marco jurídico del Amparo en el Derecho Constitucional comparado. Revista
de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Política de la Universidad Central de Venezuela Nº 70. Pág. 1141 Caracas -
Venezuela, 1988
63
Ver S.S. Muñoz Sarmiento; Infantes Mandujano; Chocano Polanco.- Exp. Nº 375-97, Lima, 15 de julio de
1997.
64
Cf. Artículo 3º de la Ley Nº23506.
65
DUQUE CORREDOR, Román J. Presupuestos procesales y requisitos constitutivos de la acción de amparo
constitucional. Revista de la facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad Central de Venezuela. Nº 70;
Junio. Pág. 191. Caracas - Venezuela, 1988.
66
TOVAR TAMAYO, Orlando. El marco jurídico del amparo en el derecho constitucional comparado. Revista de
la Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad Central de Venezuela. Nº 70; Junio. Pág. 142.
Caracas - Venezuela, 1988.
Según el artículo 27º de la Ley Nº23506, sólo procede la acción de Amparo cuando se
hayan agotado las vías previas, excepto cuando dicho agotamiento convertirá en irreparable la
agresión.67
No se debe tener en cuenta el artículo 27º de la Ley Nº23506, referente al agotamiento
de las vías previas para que proceda la Acción de Amparo, en razón que la finalidad que
persigue es, precisamente, evitar que el acto lesivo se consume con el pago efectivo
previsto en una orden de pago.
En este sentido se ha pronunciado el Tribunal Constitucional al afirmar que: "la no
satisfacción del principio solve et repete previsto en el (...) D.Leg. 773, no puede considerarse
como omisión de agotamiento de la vía previa que el Art. 27 de la L.23506 exige". El actual
Código Tributario, aprobado por Decreto Legislativo Nº816, mantiene vigente el requisito del
pago previo para la impugnación en la vía administrativa de las Ordenes de Pago. Por ello,
consideran que continúa siendo aplicable el criterio sostenido por el T.C:, según el cual en el
presente caso no cabe exigir el agotamiento de la vía administrativa (vía previa).
Que se hayan agotado las vías previas.68La Acción de Amparo sólo procede siempre
que se hubiera cumplido con agotar los procedimientos administrativos, con el objeto que la
propia administración corrija el acto lesivo si lo hubiera, y la norma no sólo exige que se
trámite la vía previa, sino que además se agote (haciendo uso de algún recurso impugnativo
contra ordenes de pago, por ejemplo), salvo excepciones previstas por ley.
Un presupuesto fundamental de procedibilidad en toda Acción de Amparo lo constituye
el agotamiento de la vía previa, en este caso, la vía administrativa. Esta vía Administrativa tiene
por objeto posibilitar a la Administración Pública, cuando esta es demandada, de enmendar sus
decisiones al resolver sobre intereses, obligaciones o derechos de las entidades
administrativas o de los particulares respecto de ellas, conforme lo establece el artículo 113 de
la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos, salvo que el actor acredite
estar en cualquiera de los supuestos de inexigibilidad señalado en el artículo 28º de la Ley Nº
23506.
2. ACERCA DEL NO AGOTAMIENTO DE LAS VÍAS PREVIAS: EXCEPCIONES.
De acuerdo a lo dispuesto por el artículo 27º de la Ley Nº23506, la demanda de
Amparo procede una vez que se hubieran agotado las vías previas. Sin embargo, el artículo
28º de la referida ley establece algunas excepciones, entre las cuales señala:
"No será exigible el agotamiento de las vías previas si:
2. Por el agotamiento de la vía previa pudiera convertirse en irreparable la agresión."
En el caso de que la vía previa que correspondería agotar sería el procedimiento
contencioso tributario regulado por el artículo 124º y siguientes del Código Tributario, referido a
los medios impugnatorios de reclamación y apelación. Al respecto debemos señalar que,
conforme al segundo párrafo del artículo 136º del referido Código, en los casos en que se
interponga un medio impugnatorio contra una Orden de Pago constituye requisito indispensable
para poder iniciar el procedimiento administrativo, cumplir con el pago previo de la deuda.
El artículo 136º del Código Tributario establece el principio solve et repete, por el cual
se condiciona el agotamiento de la vía previa al pago del íntegro de la deuda tributaria, es decir
que, mediante la aplicación de dicho principio, la Administración ejecuta la obligación tributaria
pese a no haberse establecido aún, de manera definitiva, si la misma es o no procedente. Es
decir, el agotamiento de la vía previa administrativa implicaría consumar el acto lesivo a
nuestros derechos constitucionales, razón por la cual no puede exigírsele el agotamiento de la
vía previa.
X. LA SENTENCIA FIRME.
La sentencia como acto principal del proceso debe señalar, primero su contenido
mandatorio, casi podríamos decir ejecutivo, y en segundo lugar, cuando define su carácter
provisional como sentencia, ya que no produce cosa juzgada material, sino exclusivamente
formal.73
Produce Cosa juzgada formal.
Los efectos de la sentencia de Amparo no producen sino cosa juzgada formal; quiere
decir que, resuelto el problema por la sentencia firme de Amparo, no se puede discutir en ese
mismo proceso, ni el juez que dictó la sentencia que ha adquirido firmeza, porque fue
confirmada por la instancia Superior aunque no fue apelada, ya que tal firmeza puede venir por
la vía de la consulta, ese juez que dictó esa sentencia que adquirió firmeza no puede revisar su
decisión, porque para el es obligatoria y también para las partes que intervinieron en ese
proceso; pero ciertamente que los efectos formales obligatorios de esa decisión no impiden a
las partes ejercer otras acciones o recursos que legalmente le corresponde.
Los efectos formales.
70
BOREA ODRIA, Alberto. Evolución de las Garantías Constitucionales. Pág. 433. Editorial Grijley. Lima,
1996.
71
BOREA ODRIA, Alberto. Evolución de las Garantías Constitucionales. Peg. 436. Edit. Grijley. Lima, 1996.
72
Cf. Art. 37º de la L. 23506; Art. 26º de la L.25398.
73
DUQUE CORREDOR, Román J. Presupuestos procesales y requisitos constitutivos de la acción de amparo
constitucional. Revista de la facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad Central de Venezuela. Nº
70; Junio. Pág. 190. Caracas - Venezuela, 1988
Ese juez que dictó esa sentencia que adquirió firmeza no puede revisar su decisión,
porque para él es obligatoria y también para las partes que intervinieron en ese proceso; pero
ciertamente que los efectos formales obligatorios de esa decisión no impiden a las partes
ejercer otras acciones o recursos que legalmente le corresponde. Aquí en esta última precisión
que hace el legislador de que la sentencia firme de Amparo no impide a las partes ejercer otras
acciones que legalmente le puedan corresponder, ahí está el fondo de la cuestión. Es decir, la
Ley de Amparo no resuelve la litis, puesto que hay otras vías para lograr la solución. Aquí está
la clave en mi concepto, para que procesalmente pueda calificarse a la acción de Amparo como
una Acción Cautelar, sea que se ejerza autónomamente, o sea, que se acompaña con una
presección accesoria a otra principal.74
La sentencia no tiene efectos anulatorios contra actos normativos y administrativos.
Las acciones autónomas de Amparo contra actos normativos, contra actos
administrativos, dado que por tratarse de una protección constitucional de restablecimiento, la
acción de amparo no tiene efectos anulatorios.75
Impide la realización de efectos perjudiciales o que estos continúen.
Con el Amparo no se persigue la nulidad de ninguna ley, ni de un acto administrativo, y
mucho menos de un contrato privado o de un acto particular, sino que se impida sus efectos
perjudiciales o que no se sigan produciendo, de manera que no veo por qué no se tuvo
presente algunos precedentes de sometimiento al acto de caducidad bajo pena de decadencia
o decaimiento de la medida a estos tipos de acciones autónomas de amparo contra actos
administrativos o contra actos de particulares.76
Contenido de la sentencia.
La sentencia de Amparo, no solamente se resume en la mención concreta de la
autoridad de ente privado de la persona en contra de la cual procede el Amparo, y no
solamente se concreta en la orden precisa a cumplir, sino también con las especificaciones
necesarias para su ejecución.77
LA SENTENCIA ES RESTITUTIVA DE DERECHOS.
La sentencia en la acción de Amparo no resuelve la litis, sino restablece una situación
pero sin llegar a resolver el problema de fondo de constitucionalidad o de legalidad o de
violación de un derecho privado.78
La Acción de Amparo no es declarativa de derechos, sino restitutiva de aquellos.79
La Acción de Amparo por su peculiaridad, no tiene como fin crear o reconocer
derechos, únicamente proteger los virtuales y evidentes.
La sentencia no es declarativa o cognoscitiva sino ejecutiva.
La sentencia de Amparo como un mandamiento de tipo ejecutivo más que una
sentencia de corte cognoscitivo o declarativo despojado de todas las formalidades propias de
una sentencia tradicional.80
EFECTOS SINGULARES ENTRE LAS PARTES.
Ese juez que dictó esa sentencia que adquirió firmeza no puede revisar su decisión,
porque para él es obligatoria y también para las partes que intervinieron en ese proceso; pero
74
DUQUE CORREDOR, Román J. Presupuestos procesales y requisitos constitutivos de la acción de amparo
constitucional. Revista de la facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad Central de Venezuela. Nº
70; Junio. Pág. 192. Caracas - Venezuela, 1988.
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DUQUE CORREDOR, Román J. Presupuestos procesales y requisitos constitutivos de la acción de amparo
constitucional. Revista de la facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad Central de Venezuela. Nº
70; Junio. Pág. 193. Caracas - Venezuela, 1988.
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DUQUE CORREDOR, Román J. Presupuestos procesales y requisitos constitutivos de la acción de amparo
constitucional. Revista de la facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad Central de Venezuela. Nº
70; Junio. Pág. 193. Caracas - Venezuela, 1988.
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DUQUE CORREDOR, Román J. Presupuestos procesales y requisitos constitutivos de la acción de amparo
constitucional. Revista de la facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad Central de Venezuela. Nº
70; Junio. Pág. 196. Caracas - Venezuela, 1988.
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DUQUE CORREDOR, Román J. Presupuestos procesales y requisitos constitutivos de la acción de amparo
constitucional. Revista de la facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad Central de Venezuela. Nº
70; Junio. Caracas - Venezuela, 1988.
79
Ver S.S. Muñoz Sarmiento; Infantes Mandujano; Chocano Polanco.- Exp. Nº 375-97, Lima, 15 de julio de 1997.
80
DUQUE CORREDOR, Román J. Presupuestos procesales y requisitos constitutivos de la acción de amparo
constitucional. Revista de la facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad Central de Venezuela. Nº
70; Junio. Pág. 196. Caracas - Venezuela, 1988.
ciertamente que los efectos formales obligatorios de esa decisión no impiden a las partes
ejercer otras acciones o recursos que legalmente le corresponde.
Las sentencias que declaran fundada una Acción de Amparo tienen consecuencias
únicamente singulares que sólo benefician a los actores. Sólo generan efectos para el
demandante o demandantes, reponiendo el derecho lesionado al estado anterior en que se
encontraba.
EFECTO O CARACTER RETROACTIVO.
Pero lo más importante reside en su efectividad, ya que esta se retrotrae a la fecha en que
se produce la afectación de los derechos.81 Sólo generan efectos para el demandante o
demandantes, reponiendo el derecho lesionado al estado anterior en que se encontraba.
Las consecuencias son para el demandante.
Pero, cabe advertir que las consecuencias son para el demandante, y que bien puede
la sentencia ordenar un acto u obligación de hacer por parte del demandado, como por ejemplo
la devolución de lo pagado de más en materia de impuestos, o una abstención por parte de la
administración (demandado). (¿En serio, puede?)
81
DANOS ORDOÑEZ, Jorge. La Acción de amparo contra normas en el ordenamiento jurídico peruano.
Lecturas sobre temas Constitucionales. Nº 7. Pág. 70. Comisión Andina de Juristas.
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DUQUE CORREDOR, Román J. Presupuestos procesales y requisitos constitutivos de la acción de amparo
constitucional. Revista de la facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad Central de Venezuela. Nº
70; Junio. Pág. 190. Caracas - Venezuela, 1988.
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DUQUE CORREDOR, Román J. Presupuestos procesales y requisitos constitutivos de la acción de amparo
constitucional. Revista de la facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad Central de Venezuela. Nº
70; Junio. Pág. 196. Caracas - Venezuela, 1988.
Por lo que, con la facultad del artículo 1087º del Código de Procedimientos Civiles,
debe declarase NULA E INSUBSISTENTE cualquier resolución que declare la ejecución de
pagos; dejando a salvo el derecho del actor para que lo haga valer en la forma de Ley.
Lima, Perú.