Kelsen

El sentido objetivo y subjetivo de los actos y la autoatribución de significado.

El sentido subjetivo es cuando el hombre que actúa racionalmente enlaza su acto a un
determinado sentido que es expresado y compartido por otros.
El sentido objetivo se toma desde el punto de vista jurídico y es el que puede enunciar
algo sobre su significado jurídico
La autoatribución de significado: es un acto de conducta humana que puede llevar
consigo una autoatribución de significado jurídico y contener enunciación sobre lo que
significa jurídicamente. Por ejemplo testar.

La norma como esquema de explicitación conceptual-

los acontecimientos o sucesos externos, que se desarrollan en el tiempo y el el espacio,
son recortes de la naturaleza, regidos por leyes causales; pero no son derecho, lo que
hace que cualquier acontecimiento sea un acto contrario o conforme a derecho, es el
estar tipificado en una norma; la norma es lo que le da a los actos humanos el carácter
de ser jurídico a los actos humanos.

Norma y producción de normas-

Con la palabra norma se alude a algo que deba o no producirse. “norma” es el medio por
el cual se permite, se autoriza o se ordena un determinado comportamiento. La norma es
un “deber”, es decir, marca una conducta como conforme o contraria a derecho, el acto
al cual la norma se refiere es un “ser”, es decir, es la voluntad de realizar ese acto.
El acto de voluntad, el “ser”, toma su carácter objetivo, mediante la norma, “el deber”, y
aunque el ser (la voluntad), haya concluido, el “deber ser”, (la norma), sigue siendo
válida y obliga a quien está dirigida a hacerla cumplir (el juez).

Las normas que se producen / promulgan a través del proceso legislativo, tienen un
carácter normativo objetivo, que es lo que la norma dicta a cumplir, y a su vez tiene un
carácter subjetivo que es el querer que los miembros de la sociedad se comporten de
determinada manera, para esto mediante el acto legislativo la costumbre se positiviza, se
convierte en norma.
Es decir: los legisladores quieren que los miembros de una sociedad tenga un
comportamiento determinado, que se corresponde a un costumbre (este es el carácter
subjetivo), y mediante el proceso legislativo le dan a un carácter objetivo volviendo
norma a la costumbre.

Validez y dominio de validez de la norma.

La validez es la existencia de la norma, por haber sido promulgada por el acto
legislativo. La validez (la existencia) de la norma es para un espacio y tiempo
determinado, a su vez la validez tiene que ser eficaz o al menos tener un mínimo de
eficacia, es decir, tiene que ser obedecida u obligada a ser obedecida, sino pierde su
validez, también pierde su validez por otra norma que la invalide, o por determinar ella
misma el tiempo y el espacio en el cual y en el que será válida. La norma puede ser
válida tanto para regular conductas del pasado, como del futuro, siempre que una norma
superior no delimite su validez. La eficacia es condición para que se validez continué si
deja de ser eficaz, deja de ser válida.

Regulación positiva y negativa: obligar, permitir, facultar.

La conducta humana, está regulada por un orden normativo, que exige un determinado
comportamiento, la regulación de la conducta tiene un sentido positivo y uno negativo:
es positiva cuando por medio del orden normativo se exige una determinada forma de
actuar (si se exige no comportarse de una manera es una prohibición), cuando se actuá
como la norma indica, se cumple con la obligación, lo contrario al “cumplir con la
obligación” es lo ilícito y se da cuando se viola la norma.
es negativa cuando la conducta no está prohibida por el orden normativo, pero tampoco
está permitida por él, aquí no hay obligación de cumplir con un determinado
comportamiento.
La norma es facultativa, en el caso de los jueces, ellos están facultados a aplicar la
norma, a sancionar, pero aplicar la sanción no es obligatorio para ellos. Los jueces
pueden o no aplicar una sanción, sólo tienen permito hacerlo, tienen derecho a
sancionar, pero no obligación de sancionar.

Norma y valor.
Las conductas que se corresponden a lo que una norma dicta, tienen un valor positivo;
la conducta contraria a lo que dicta la norma, tiene un valor negativo. Solo se puede
enjuiciar un hecho como valioso o disvalioso, (positivo o negativo), cuando se lo coteja
con la norma. Los valores de la norma son relativos, pueden ser válidos o no válidos.
Pero dos normas que se contradicen no pueden ser válidas al mismo tiempo, es decir, las
valores son relativos en tanto que lo valido de hoy podría no haber sido invalido en el
pasado, pero no puede ser ambas cosas al mismo tiempo.
La conducta humana tiene un fin y si este se adecua a la norma es positivo y si no es
negativo. La buena conducta es una correspondencia entre el fin y la norma; si lo que
dicta una norma, se corresponde a la conducta, la conducta es buena, y si no hay
correspondencia entre norma y conducta la conducta no es buena.

Sistemas sociales:
sistemas que estatuyen sanciones:
la moral y el derecho son ordenes normativos que regulan el comportamiento social,
donde los premios y las penas se pueden comprender como sanciones.
La conducta obligatoria no es la conducta debida, debida es la sanción, es decir, que si
una conducta es obligatoria la conducta contraria es ilícita, y ante ella es debida una
sanción. El cumplimiento de la sanción es obligatoria, cuando su omisión es convertida
en causa de una sanción.
Una determinada conducta humana y su contraria tienen como consecuencia una
sanción. Con un premio o una pena, si la conducta es contraria a la obligatoria la
sanción será una pena y si se cumple con la conducta obligatoria, la sanción es un
premio; pero para se el premio otorgado la conducta tiene que no ser motivada sólo por
el deseo de obtenerlo.

¿sistemas sociales sin sanciones?

Tanto en el derecho como en la moral se aplican sanciones. En el orden moral se aplican
sanciones cuando se aprueba o desaprueba una conducta, y la aprobación o
desaprobación son percibidas como premios y penas y pueden ser vistos como
sanciones. La aprobación y desaprobación de una conducta marcan su validez; la
conducta es válida por ser aprobada por la moral de los miembros de la sociedad, y si no
es aprobaba también es válida y recibe una sanción.

Sanciones trascendentes, son las de carácter religioso que provienen de un origen

sobrehumano, se producen en la tierra, y quien las recibe siente que un dios lo ha
castigado o premiado por su conducta.
Sanciones inmanente, son las que no sólo se producen en la tierra, sino que son
ejecutadas por los hombres de la sociedad, pueden ser la aprobación o desaprobación de
una conducta. O acciones que se cumplen por individuos de ese orden a través de reglas
de su sociedad. Por ejemplo matar a alguien por su conducta.

El ordenamiento jurídico.
1-el objeto del orden jurídico es regular la conducta positivamente en lo que se refiere al
comportamiento reciproco de un hombre frente a otro de manera inmediata o mediata.
El comportamiento reciproco de los hombres es lo que configura esa regulación, el
orden tiene que tener un fundamento de validez que proviene de la norma fundante.
2 -el derecho es un orden coactivo; los sistemas sociales llamados derecho, son ordenes
coactivos que ordenan una determinada conducta y enlazan a la contraria un acto
coactivo, el derecho faculta a aplicar sanciones a ciertos individuos, y las sanciones
estatuidas por el orden jurídico son de carácter inmanente, socialmente organizadas.
Que el derecho sea un orden coactivo quiere decir que sus normas estatuyen sanciones.
3 -los actos coactivos estatuidos por el orden jurídico como sanciones: cuando el acto
coactivo aparece como reacción por un comportamiento adquieren el carácter de
sanción, y la conducta a la que se le pone la sanción como un comportamiento
prohibido.
4 -monopolio de la coacción por la comunidad jurídica. La coacción (uso de la fuerza)
debe ser distinguida entre el uso de la fuerza permitido que es cuando el orden jurídico
usa la fuerza como reacción ante un comportamiento socialmente perjudicial, y el uso
de la fuerza prohibido que es cuando el monopolio de la fuerza es descentralizado y
autoriza a los individuos que se consideran lesionados por el comportamiento
antijurídico de otros individuos a usar la fuerza contra ellos.

orden jurídico y seguridad colectiva:

el orden jurídico protege a los individuos a él sometidos, del uso de la fuerza de otros
individuos, cuando determina bajo que condiciones la coacción debe ser ejercida.
Cuando esa protección alcanza cierta medida mínima se habla de seguridad colectiva.
Hay seguridad colectiva cuando el orden jurídico, protege a los individuos del uso de la
violencia de otros. La paz es siempre relativa, ya que el derecho no excluye el uso de la
violencia.

La sanción es la consecuencia de la antijuricidad: el acto antijurídico es condición de

una sanción, y el cumplimiento de la sanción está a cargo de los tribunales y
funcionarios ejecutivos, el principio de defensa propia es limitado todo lo posible pero
no puede ser enteramente excluido.
El acto ilícito es una determinada conducta o la omisión de una conducta, a la que se
enlaza un acto coactivo.

El mínimo de libertad: una conducta humana o está prohibida o está permitida; y

cuando no está prohibida, se debe ver como permitida. La libertad que se tiene por no
estar prohibida es la libertad negativa, y la libertad que se garantiza por el orden jurídico
que obliga a otros a respetar esa libertad, es libertad positiva. La libertad negativa es la
que se deja al hombre en cuanto no se le prohíbe una conducta. La libertad positiva es la
que el orden jurídico garantiza prohibiendo a otro hombres intervenir en la libertad
garantizada.
Comunidad jurídica y bandas de ladrones.
El derecho obliga bajo amenaza a tener un determinado comportamiento. La amenaza
determina que un mal será infligido bajo ciertas circunstancias y estas circunstancias
fueron consideradas por órganos legislativos que instituyen normas que facultan la
coacción. Estas normas pertenecen a un sistema que genera un orden social y que
determina la validez de la norma. Si este orden tiene limitada su validez territorial y es
efectivo en su territorio puede ser visto como un orden jurídico, aun cuando visto por el
derecho internacional positivo sea considerado una actividad delictiva. Que sea justo o
injusto no es fundamento para no aceptarlo como un orden jurídico.

Obligaciones jurídicas sin sanción.

El acto coactivo no tiene que ser obligatorio, ya que cumplirlo como disponerlo puede
ser facultativo. Son normas que no contienen en si mismas sanciones, un ejemplo de
estas normas que disponen obligaciones sin prever sanción, son las que regulan los
procedimientos legislativos, son normas que facultan al órgano legislativo a producir
normas sin obligarlo a ello, y no tienen sanciones. Son las normas de derecho
constitucional. Las mismas regulan los procedimientos legislativos y no prevén sanción
en caso de no ser observadas.

Normas no independientes.
Hay normas independientes que son las que tienen en si mismas una sanción por
ejemplo en derecho penal una norma puede decir “el que matare será condenado de 8 a
25 años de prisión”, una norma no independiente es aquella que no contiene una sanción
en si misma sino que enlaza su sentido objetivo a otra norma que le da un carácter
coactivo, es decir la norma no independiente no tiene sanción y toma la sanción de otra
norma que estatuye el carácter coactivo.

La estática de Kelsen está formada, por la sanción, acto ilícito, responsabilidad, persona,
derechos subjetivos. Estos elementos se modifican entre sí, porque son dependientes y
hay una estructura que organiza todo que es la sanción. A partir de la sanción se puede
determinar que es ilícito, que responsabilidad se tiene, a qué se está obligado. La
sanción se tiene siempre.
El sistema dinámico de Kelsen recibe información del entorno, el legislador sanciona
normas, la gente tiene un determinado comportamiento, como los jueces dan eficacia.
La norma fundante que está en el entorno le da valides y eficacia a todo el sistema. La
valides de las normas viene de una norma superior, viene de un orden jerárquicos.
La valides proviene de la norma fundante básica que es un supuesto hipotético, lógico
necesario. Es un supuesto porque no esta puesto de forma positiva, no es una norma
positiva promulgada, es hipotético, ya que se maneja como una hipótesis, es lógica
necesaria, porque se la necesita para dar un sentido lógico a todo el sistema.
Desde el punto de vista teórico a Kelsen le sirve y no necesita más.
Se critica la nfb diciendo que no tiene contenido empírico, que es un supuesto, un
elemento absolutamente teórico, algo así como una ley natural. Que todo el sistema
Jurídico tiene valides a partir de algo hipotético.
Pero Kelsen nunca dice que la nfb existe, el sólo dice que es un supuesto hipotético
teórico. Los iusnaturalistas dicen que existe.
Ademas de ser un supuesto es una hipótesis de partida, es decir un axioma, son
afirmaciones que se las da por verdaderas, no se sabe si son verdaderas, sólo se las tiene
como verdaderas y son el punto de partida de una ciencia.
Es hipotético, se cree que así y se lo toma como axioma, no va a demostrar su verdad o
falsedad, no se necesita demostrar.
Los axiomas son bases de la ciencia que se toman por verdaderos, por ejemplo el
principio de uniformidad de la materia, significa que todas las cosas que sucedieron
hasta ahora van a seguir sucediendo en el futuro, esto permite hacer ciencia, si se
pensara que mañana va a cambiar la fuerza de gravedad o que la tierra no va a girar
igual mañana no se podría hacer ciencia.
Que Kelsen se base en un axioma no es grave ni opaca su trabajo. Toda ciencia toma
axiomas como punto de partida. Que Kelsen use axiomas muestra la cientificidad de su
teoría. Para los iusnaturalistas la ley natural, la nfb, existe, para Kelsen es una hipótesis
de trabajo. La nfb de la validez a la primera constitución, y de ella surgen las leyes.
La dinámica estudia, entonces, el derecho en acción, el juez, el legislador, la sociedad,
la población; y la estática la sanción, el acto ilícito, la obligación la responsabilidad.
El habla de conceptos generales, lo que busca son conceptos abstractos, como los de las
matemáticas.
La sanción va a estar presente siempre, es como un molde.
Desde el punto de vista dinámico, es la nfb a nivel sociológico.
La nfb es un hecho, que tiene que encontrar una justificación que diga porque hay que
respetar a sistema Jurídico.

Dinámica jurídica
el fundamento de validez de un orden normativo es la norma fundante básica.
El fundamento de validez de una norma sólo puede encontrarse en la validez de otra
norma. La norma que representa el fundamento de validez de otro norma, es una norma
jerárquicamente superior. La norma fundante básica es el fundamento inicial de validez
de todo el sistema normativo.
Principio estático
Esa norma presupuesta, como norma fundante, presta tanto el fundamento de validez
como el contenido válido de las normas inferidas de ella, mediante una operación
lógica. Un sistema de normas, cuyo fundamento de validez y cuyo fundamento válido es
derivado de una norma propuesta como NFB, es un sistema normativo estático. El
principio conforme al cual se produce la fundamentación de la validez de las normas de
este sistema, es un principio estático.
Principio dinámico.
El tipo dinámico de caracteriza porque la norma fundante no contiene otra cosa que el
establecimiento de un hecho productor de normas, el facultamiento de una autoridad
normadora, contiene una regla que determina como debe producirse las normas
generales e individuales del orden sustentado en la NFB. La NFB estatuye la manera de
implantar normas.

el fundamento de validez de un orden jurídico

el sistema normativo que aparece como un orden jurídico tiene un carácter
esencialmente dinámico. Una norma jurídica no vale por su propio contenido lógico,
sino que tiene validez por haber sido producida de la manera que la NFB determina. No
hay comportamiento humano que este excluido de ser derecho, que este excluido de ser
contenido de una norma. La NFB no es una norma material es una norma suprema, de la
cual pueden derivarse normas. Las normas que son parte de un sistema jurídico son
normas impuestas. La NFB es una norma presupuesta, que es vista como la norma
suprema. El fundamento de validez de un sistema jurídico, proviene de la NFB. Por
ejemplo una norma individual dictada en aplicación de código penal, tiene su validez en
él, el código penal, tiene su validez en haber sido promulgado por un organismo
legislativo, que a su vez tiene la validez que le da la constitución del estado. Y el
fundamento de validez de la constitución del estado, la validez del sistema legislativo, la
validez de sus normas dictadas, la validez de las sentencias. Todo esto tiene validez a
través de la NFB. La NFB es imprescindible, ya que da validez a todo el resto del SJ. A
su vez la NFB sólo es una norma pensada, es una norma suprema.

la unidad lógica del OJ

una contradicción entre dos enunciados consiste en que sólo uno de los dos puede ser
verdadero. Para que uno sea verdadero el otro tiene que ser falso. Las normas jurídicas
son válidas o invalidas pero no verdaderas o falsas, por lo que dos normas que se
contradicen pueden ser validez, pero no simultáneamente.
Cuando dos normas se contradice y de una se deduce que por tal cosa se debe ser
castigado, y la otra dice que no, hay que basarse en la ley posterior que deroga la
validez de la anterior.

legitimidad y efectividad
las normas de un OJ valen en tanto que el mismo OJ no pone término a su validez, es
decir, son válidas hasta que el mismo oj no determina que ya no es válida. Mientras eso
no suceda la norma mantiene vigente su validez. La legitimidad de una norma está dada
por haber sido promulgada de acuerdo a proceso legislativo.

validez y eficacia
las normas del orden jurídico valen porque la norma fundante básica, que es regla de
base de su producción es presupuesta como válida, si la constitución pierde su eficacia,
cada una de las normas de SJ pierde validez.
Pero el orden jurídico no pierde validez porque una NJ aislada pierda su validez. Un
orden jurídico es considerado válido, cuando sus normas son eficaces, es decir,
aceptadas y acatadas.
La eficacia es una condición de la validez, pero no se identifica con ella. La eficacia está
dada en el hecho de que las normas sean acatadas, voluntaria o coercitivamente. Una
norma deja de ser válida, cuando deja de ser eficaz, esto es, cuando no se la acata y
cuando no se la hace acatar.

NFB del derecho internacional

es la norma que faculta a los estados a regular sus relaciones reciprocas mediante
tratados, que establece a la costumbre de los estados como productores de derecho. El
presupuesto fundante de todo derecho consuetudinario es que el particular debe
comportarse como todos los demás, principio que se aplica al comportamiento reciproco
de los estados. Pacta sunt servanda es la norma fundante presupuesta del derecho
internacional, es un principio que es el presupuesto fundante en todo derecho
consuetudinario, los estados deben comportarse como iguales

La NFB y la doctrina de derecho natural

el contenido de un oj jurídico es independiente de la NFB, ya que de esta se deriva su
validez, pero no su contenido.
Una doctrina iusnaturalista coherente se diferencia de una doctrina positivista en que
busca el fundamento del derecho positivo, en un derecho natural diferente al positivo. Y
si el derecho positivo no se adecua a ese derecho natural tiene que ser visto como
inválido. La teoría iusnaturalista afirma que hay que obedecer al derecho positivo, si ese
derecho es acorde al derecho natural. Y se autoelimina, abandona la función de
constituir un patrón ético político.

La norma fundante del derecho natural

la doctrina iusnaturalista no proclama un derecho natural, sino varios diferentes.
Conforme a una sólo es natural la propiedad privada, para otra sólo la colectiva, para
una la forma de gobierno es la democracia, para otra la autocracia. Todo lo que un
derecho positivo proclame en favor de una va en contra de la otra, la doctrina del
derecho natural no puede ofrecer criterios firmes.
Si se propone una norma fundante del derecho natural que diga que debe obedecerse la
naturaleza, si se dijera que se debe obedecer la naturaleza y esta se rige por leyes
causales, por lo que la naturaleza carece de voluntad.
construcción escalonada del orden jurídico
el orden jurídico no es un sistema de normas situadas en un mismo plano, sino que tiene
un orden jerárquico, su unidad es la resultante de que la validez de una norma
producida, reposa en la validez de otra norma de orden superior, que a vez tiene validez
por otra norma de nivel superior. Y la norma fundante básica es el fundamento de
validez de todo el sistema.
Constitución: es el medio por el cual se produce derecho, que da validez a su vez a los
organismos productores de derecho, el legislativo, el ejecutivo y el judicial. La
constitución tiene validez a partir de la NFB.

legislación y costumbre
la integración y constitución de órgano legislativo es uno de los factores más
importantes que determinan la forma del estado. Si se tiene un único individuo, un
monarca hereditario o un dictador llegado al poder, se tendrá un autocracia. Si se trata
de una asamblea del pueblo o un parlamento, será una democracia. Sólo en el caso de
una legislación democrática se necesita de disposiciones que regulen el procedimiento
legislativo. Todas estas disposiciones pertenecen a la constitución. Los legisladores
dictan normas generales que vía sentencia judicial se convierten en normas particulares.

ley y ordenanza reglamentaria

se habla de ley en sentido formal para distinguirla de la ley material. Las leyes deben ser
sancionadas del modo que la constitución marca.

derecho sustantivo y derecho formal

la norma general formal promulgada mediante el procedimiento legislativo, tiene que
ser aplicada por los organismo judiciales para convertirse en una norma individual.
Las normas del derecho de forma son las normas generales que regulan la organización
y la actuación de los organismos judiciales y administrativos, como los códigos penal y
civiles.
Las normas del derecho de fondo o sustantivo son las normas generales que que
determinan el contenido de los actos judiciales y administrativos, llamadas directamente
derecho civil, penal y administrativos.

fuentes del derecho

la legislación y costumbre son generalmente dos de las llamadas fuentes del derecho, las
fuentes del derecho es una expresión metafórica, que sirve para designa no sólo los
métodos de producción del derecho, sino toda norma superior en relación con una
inferior. De ahí que puedan ser vistas como fundamento de validez, y especialmente al
último fundamento que que es la norma fundante básica.

Producción, aplicación y acatamiento del derecho

la producción de una norma inferior siempre es a través del fundamento de validez que
da una norma superior, que además dice como producirla. La norma superior puede
determinar tanto el órgano de producción de la norma, tanto como el órgano, y ademas
decir su contenido.
La aplicación de la norma es a través de los organismos que la norma superior disponga
o que la norma inferior tenga en su contenido, es decir, la norma inferior en su
contenido puede decir cuales son los organismos de aplicación en los que tiene que ser
utilizada.
Acatamiento se relaciona con la conducta contraria a la conducta que la norma
prescribe, a la cual se le enlaza un acto coactivo sancionatorio, el acatamiento es la
conducta que evita la sanción.

la función judicial
se trata del proceso por el cual la norma general al ser aplicada por el organismo judicial
se convierte en una normal de carácter individual. El juez puede aplicar o no una norma
según, si corresponde o no aplicar dicha norma. El procedimiento judicial por el cual se
establece el hecho condicionante de la sanción, no es un conocimiento jurídico, sino un
procedimiento de producción de derecho.
Los legisladores producen normas jurídicas generales, y los jueces a través de ellas
producen normas jurídicas particulares.
La función judicial al igual que la función de los legisladores es hacer política, hacen
política en tanto que las normas generales surgen de decisiones políticas. De hecho ellos
están políticamente facultados para producir normas.
La norma jurídica general es siempre un marco dentro del cual se produce la norma
jurídica individual. Tanto las NJ generales como individuales tienen fuerza retroactiva si
ellas mismas así lo determinan. Y siempre y cuando no haya una norma de orden
superior que limite o imposibilite la retroactividad.

lagunas judiciales
el orden jurídico siempre es aplicado por un tribunal en un caso concreto, y aun cuando
no haya una norma general que regule la conducta del demandado, que le impongan una
conducta determinada.
Laguna jurídica es cuando una conducta no esta positivamente regulada, faltando leyes
que determinen como debe comportarse en ese caso, la conducta está negativamente
regulada, en tanto que no esta jurídicamente prohibida.
Cuando no es posible la aplicación de una norma jurídica, es posible la aplicación del
orden jurídico, y eso también constituye la aplicación de derecho.
Cuando el orden jurídico carece de una norma que pene por ejemplo el robo de
electricidad, no es que existe la carencia de una norma jurídica, dado que la conducta
está negativamente regulada, se puede aplicar el orden jurídico como derecho.
Lagunas
La laguna es una falta, una insuficiencia de regulación jurídica dentro del ordenamiento.
La doctrina establece, entre otros, dos tipos de lagunas
Lagunas de Ley: Significa que no existe una ley que pueda resolver el supuesto
planteado.
Lagunas de Derecho: No existe ni ley ni costumbre ni principio que pueda resolver ese
caso. No están admitidas por el general de los ordenamientos jurídicos, en virtud del
principio de inexcusabilidad de los tribunales, por el cual los tribunales de justicia
deben conocer, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, aún no habiendo ley que resuelva la
contienda sometida a su competencia, pudiendo para ello apoyarse en los principios
generales del Derecho y la equidad natural

La producción de normas jurídicas generales, por los tribunales.

Un tribunal en especial puede estar facultado no sólo a producir normas jurídicas
individuales, sino también normas jurídicas generales, así pasa cuando la sentencia
jurídica general crea un precedente, es decir cuando la solución para un caso particular
se convierte en obligatoria para casos iguales.
Eso puede suceder cuando la norma jurídica particular no tiene predeterminado su
contenido en una norma general, producida por legislación o costumbre.
Kelsen habla de que el common law sólo hay normas jurídicas individuales, mientras
que en el sistema continental sólo hay normas generales.
La sentencia es la continuación y no el comienzo del proceso de producción del
derecho.

El contrato.
Según el negocio jurídico esté constituido por por uno, dos o más individuos, se lo
denomina unilaterales, bilaterales o multilaterales.
El hecho del contrato se configura con las declaraciones de la voluntad de dos o más
individuos, el orden jurídico puede o no prescribir la forma de esas declaraciones. Y la
forma en que las partes expresan su voluntad. Para que se produzca el contrato es
necesario que la voluntad se declare, y que haya un aceptamiento reciproco entre las
voluntades de las partes. El contrato puede imponer derechos y obligaciones iguales o o
producir una obligación única y un derecho único. El contrato puede obedecer a normas
generales a la vez que crea normas particulares cuyo obedecimiento es obligatorio para
las partes.

La administración
Junto a la legislación y a la jurisdicción, la administración es designada como una de las
tres funciones básicas que la teoría tradicional considera como las funciones del estado.
La legislación y la jurisdicción son funciones jurídicas en sentido estricto. Funciones
mediante las cuales se producen y aplican normas.
Los individuos que cumplen esas funciones son órganos de derecho, eso quiere decir
que su función es atribuida al estado, es decir a la comunidad jurídica constituida por el
orden jurídico estatal. Son órganos que funcionan con la división de trabajo, tienen
delimitado su dominio de validez territorial.
La denominada administración estatal es también una función en el sentido que
producen y aplican normas. El organismo que administra el estado es el gobierno que
confiere la producción de normas a los legisladores, entre las leyes administrativas que
estatuyen sanciones obligando a los sujetos sometidos al derecho a determinada
conducta en el terreno de salud, actividad profesional o del trafico, y una ley penal no
hay diferencia.
La administración estatal, es el contenido de obligaciones profesionales específicas.
Estos deberes profesionales son constituidos por normas jurídicas que enlazan al
incumplimiento, o al mal cumplimiento de las funciones del cargo penas denominadas
sanciones disciplinarias.
Conflicto entre normas de diferente nivel.
El orden jurídico representa una construcción escalonada de normas entre sí en relación
de supra y subordinación y dado que una norma sólo pertenece a determinado orden
jurídico en tanto que su producción corresponde a una norma de nivel superior. Surge el
problema de las normas de diferente nivel. Una norma no puede entrar en conflicto con
una norma de nivel superior que la produjo, como así tampoco dos normas de igual
nivel pueden valer al mismo tiempo siendo contradictorias. No es posible el conflicto
entre una norma superior y una norma inferior de un orden jurídico, lo que si puede
entrar en conflicto es una norma individual producto de una sentencia con una norma
general, sea porque la norma no se ha aplicado como corresponde o porque no se ha
interpretado bien el caso en cuestión, si esto sucede se debe apelar a tribunales de nivel
superior para que revean la norma individual producida, y si se corresponde con lo que
la norma general dice o hubo una mala interpretación.

La ley inconstitucional
la afirmación de que una ley válida es inconstitucional es una contradicción, pues una
ley sólo puede ser válida fundándose en la constitución. Si no se funda en la
constitución se trata de una ley invalida, y la ley invalida no es ley, es jurídicamente
inexistente. Su significado como inconstitucional, puede querer decir que no es
adecuada a la circunstancias que no es aplicable en la actualidad, por un cambio en el
pensamiento social, pero no por ello es contraria a la constitución pues se fundó en ella
al formularse, puede derogarse con una ley posterior, pero mientras no sea derogada es
válida y nunca inconstitucional.
También se llama inconstitucionalidad cuando una norma no se puede aplicar a un caso
concreto, se quita la validez de la norma para ese caso, pero sigue valiendo para todos
los demás, es una decisión de un tribunal, como así también pueden dejar de aplicarla
para todos los casos, la norma dejaría de ser válida en tanto que no es aplicada, pero
seguiría siendo legalmente válida, hasta que se la derogue. Las leyes llamadas
inconstitucionales, son leyes conforme a la constitución, pero puede dejar de ser válidas,
quedarse sin efecto y ser derogadas.

Nulidad y anulabilidad:
por lo comun una NJ sólo es suprimida con efectos para el futuro, de suerte que todos
los efectos ya producidos bajo ella quedan intactos, pero puede ser suprimida con efecto
retroactivo al pasado, de suerte que todos los efectos jurídicos producidos bajo ella son
anulados, como por ejemplo la derogacion de una ley penal, con revocacion de todas las
sentencias judiciales dictadas con fundamento en ella.

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Estática jurídica
a)sanciones de los derechos nacional el internacional
el derecho es un orden coactivo, es decir, un orden que estatuye actos de coacción.
Entonces el enunciado jurídico que describe el derecho aparece como el enunciado de
que bajo determinadas condiciones debe darse determinado acto coactivo. Los actos
coactivos deben cumplirse incluso contra la voluntad del afectado mediante la fuerza.
2 tipos de actos coactivos: A) sanciones que son actos de coacción estatuidos como
reacción contra un acto antijurídico (acción u omisión); B) actos coactivos que carecen
de ese carácter sancionatorio como la internación coactiva de personas que padecen
enfermedades socialmente peligrosas, o que tienen opiniones políticas o religiosas que
atentan contra el orden público. Aquí no hay ninguna acción u omisión determinadas
por el orden jurídico.
Las sanciones dentro de los ordenes jurídicos estatales aparecen de dos formas
diferentes: como sanción penal o pena por un acto delictivo contrario a derecho. Y
como sanción civil o ejecución forzosa de bienes. En ambos casos la sanción es un mal,
en la que se priva un bien, ya sea material, la libertad o la vida. Existe también la pena
que intenta reparar el delito, en la que se pone termino al estado provocado por la
conducta ilícita, restableciendo las cosas a un estado conforme a derecho, ya sea el
mismo estado o uno sustituto. Por ejemplo en penas patrimoniales o ejecuciones civiles
donde en ambos casos se intenta restablecer la situación de forma coactiva sobre un
patrimonio. Ambos tipos de sanciones son impuestas por tribunales como organismos
administrativos. Hay sanciones penales judiciales impuestas por tribunales penales;
sanciones penales administrativas impuestas por organismos administrativos; sanciones
civiles impuestas por tribunales civiles; y sanciones de ejecución administrativa
impuesta por organismo administrativos.

sanciones del derecho internacional

la represalia y la guerra no son ni sanciones civiles ni penales, pero constituyen una
privación coactiva de bienes, o lo que es lo mismo: una lesión estatuida por el orden
jurídico, de los interesen de un estado, protegido, por los demás, por parte de otro
estado. Si admite que conforme al derecho internacional válido, un estado puede adoptar
represalias o declarar la guerra, cuando otro rehuye a reparar los daños provocado
ilícitamente por él, y se acepta que esos actos sólo deben llevarse a cabo con la finalidad
de la reparación del daño, entonces aparece cierto parentesco entre las sanciones del
derecho internacional general y la sanción civil de ejecución de bienes. Pero es muy
discutido el hecho de aceptar al derecho internacional como un orden jurídico, ya que
no está del todo claro si se deben interpretar la represalia y la guerra como sanciones.

B) el acto ilícito (delito) como condición del derecho, y no como su negación

la acción u omisión determinadas por el OJ, que forman la condición para un acto
coactivo estatuido por el derecho, son designadas como acto ilícito o delito, y el acto
coactivo es la consecuencia de lo ilícito o sanción. Sólo porque una acción u omisión se
convierten en condición de un acto coactivo estatuido por el OJ, se las califica de delito
o ilicitud. Sólo porque un acto coactivo está estatuido por el OJ como consecuencia de
determinada acción u omisión, tiene ese acto coactivo carácter de sanción o
consecuencia de un delito. Los actos coactivos estatuidos por el OJ, como consecuencia
de otras cuestiones de hecho, no son “sanciones” en el sentido específico de
consecuencias de los ilícito; y los hechos condicionantes, al no ser acciones u omisiones
de determinados hombres, determinados por el OJ no tienen el carácter de actos ilícitos
o de delito. Lo que hace que un acto humano ya sea una acción o una omisión sea un
delito o ilícito es únicamente que sea convertida por el orden jurídico positivo en
condición de un acto coactivo, en condición de una sanción.
En las designaciones de acto “ilícito”, “contrario” a derecho, “violatorio” del derecho,
se expresa el pensamiento de una negación del derecho; la representación de algo que
está fuera del derecho y lo contraría, que lo quebranta y incluso suprime la existencia
del derecho. Esta representación errónea reposa en que se interpreta como una
contradicción lógica la relación entre una norma que ordena determinada conducta y la
conducta que se da que es contraria a la ordenada. Pero una contradicción lógica sólo se
puede dar entre dos proposiciones, una que afirma A y otra que niega A, ambas no
pueden mantener juntas ya que sólo una de ellas puede ser verdadera. Pero no hay una
contradicción lógica entre lo que una norma describe cuando dice que un hombre se
debe comportar de determinada manera, y la oración que enuncia que de hecho no se
comporta así, sino que lleva a cabo la conducta contraria, ambas pueden mantenerse
juntas y ser verdaderas simultáneamente. La existencia o validez de una norma que
ordena determinada conducta no es quebrantada por la conducta contraria. Una
proposición hipotética que enuncia que si se presenta determinada conducta, debe
llevarse un determinado acto coactivo, en este enunciado aparece lo ilícito como el
antecedente o condición, pero no como negación, y además se muestra. Que lo ilícito no
es algo exterior al derecho, sino que se trata de un hecho interno al derecho, el derecho
se refiere a los ilícito. Cuando se habla de una conducta contraria a derecho, se alude así
a la conducta condicionante del acto coactivo; cuando se habla de una conducta
conforme a derecho, se alude a la contraria, a la conducta que evita el acto coactivo.

Responsabilidad: la sanción no siempre tiene que estar dirigida contra quien comente el
acto ilícito, se tiene también la responsabilidad por la conducta ajena. Para esto el orden
jurídico tiene que determinar la relación de quien cometió el delito, con la persona que
se hará responsable por su delito. El orden jurídico puede responsabilizar al padre del
delincuente, o al cónyuge o a otro miembro de la familia o personas que pertenezcan
grupo al cual el delincuente pertenezca. (allegados) los individuos que se encuentran en
cierta relación determinada por el orden jurídico con el delincuente,
responsabilizándolos por el delito de aquel.

Obligación jurídica y responsabilidad.

Un individuo tiene la obligación de comportarse de determinada manera, cuando esa
conducta es requerida por el sistema social. Como el orden jurídico es un sistema que
regula el comportamiento en sociedad la conducta a la cual un hombre está obligado es
con respecto a otro hombre. Esa conducta a la que se está obligado es una obligación
jurídica cuando al acto contrario enlaza como coactivo una sanción.
La obligación jurídica tiene un carácter general o individual, la norma que estatuye que
quien cometa un daño lo debe reparar, tiene un carácter general; la sentencia judicial es
la norma jurídica individual. La obligación no es otra cosa que una norma jurídica
positiva que ordena la conducta de un individuo, y enlaza su comportamiento contrario
con una sanción. Y el individuo se encuentra jurídicamente obligado aunque no haya en
el un impulso a cumplir la conducta exigida.
Jurídicamente está obligado el individuo que puede cometer con su conducta un acto
ilícito, pudiendo así introducir la sanción, la consecuencia de lo ilícito; jurídicamente
está obligado el delincuente potencial, que con la conducta opuesta puede evitar la
sanción. En el primer caso se habla de incumplimiento de la obligación, en el segundo
de cumplimiento. La eficacia de un orden jurídico se debe tanto el acatamiento de las
normas como a la ejecución de sanciones.
El sujeto también así como es portador de derechos, es portador de obligaciones. Como
portador de obligaciones jurídicas cuando no cumple con ellas, se enlaza a él una
sanción o contra sus allegados. También es portador de obligaciones aquel que al
cumplir con su obligación evita las sanción.

obligación jurídica y deber : el concepto de obligación jurídica se refiere

exclusivamente a un orden jurídico positivo y no tiene implicación moral. En la moral
es un deber moral en el aspecto jurídico positivo se habla de obligaciones jurídicas. Si
se acepta que no hay una moral absoluta no se puede hablar de obligaciones morales,
sólo se puede hablar de deberes morales. No puede haber una obligación moral ya que
hay varios ordenes morales y por tanto no hay moral absoluta, dentro de una comunidad
o nación, puede haber varios ordenes morales, pero orden jurídico positivo sólo uno; por
esto quien este en conformidad con un orden moral, puede no estar en conformidad con
los otros, y sólo tiene que cumplir con los deberes morales del orden moral al cual
siente pertenencia, pero las obligaciones jurídicas son absolutas dentro de determinada
comunidad, y son obligaciones que deben ser cumplidas sin importar el orden moral al
cual se pertenezca. Si hubiera obligaciones morales se estaría obligado a cumplirlas, aún
cuando no se esté suscripto a ese orden moral, y habiendo varios ordenes morales
contrapuestos se haría imposible.
Tanto la obligación jurídica como el deber moral, tienen sanciones, cuando alguien tiene
un comportamiento contrario a lo que tanto la norma moral como la obligación jurídica
dictan, se enlaza un acto coactivo.

Responsabilidad: responsabilidad es un concepto esencialmente ligado al de obligación

jurídica.
Un individuo se encuentra obligado a determinada conducta cuando la conducta
contraria es condición de una sanción. Pero la sanción puede no dirigirse contra el
individuo obligado, sino que puede dirigirse contra otro individuo que se encuentra en
relación con el primero, el individuo contra quien se dirige la sanción responde por el
delito, es responsable de él. En este caso tenemos que individuo obligado y responsable
son idénticos; pero resulta que el individuo obligado puede evitar la sanción con su
conducta, el individuo responsable que sólo responde y no es su conducta la causa de la
sanción no puede evitar la sanción con su propia conducta. Por ejemplo A tiene que
pagar 50 a B, y C es el garante, si A no cumple con su responsabilidad, no cumple con
lo que está obligado a cumplir. B va a exigir el pago a C, sea por ejecución de bienes o
bien pagando. Pero C no puede evitar la sanción. Cuando el orden jurídico no admite
que C responda por A, se sanciona a el sujeto A con su persona. De esto sale que C sólo
puede responder con su patrimonio, mientras que A tiene que responder con su persona.
Responsabilidad individual y colectiva
Uno está obligado por su propia conducta, no puede obligarse por la conducta ajena,
pero en cambio uno puede ser responsable tanto por la conducta propia como por la
ajena. La responsabilidad del delito que cometió un tercero, aparece cuando la sanción
está dirigida a alguien diferente al delincuente.
La responsabilidad por el delito ajeno puede considerarse como una responsabilidad
colectiva, también es responsabilidad colectiva cuando la sanción no esta dirigida contra
un sólo individuo sino contra muchos o contra todos los miembros de una comunidad a
la cual el delincuente pertenece, como en el caso de la venganza de sangre primitiva; o
en el caso del derecho internacional la represalia o la guerra.
La responsabilidad colectiva es algo propio del orden jurídico primitivo, y se encuentra
en relación con la emotividad de los primitivos, por su carencia de conciencia.
En cambio tenemos responsabilidad individual cuando la sanción se dirige contra el
delincuente, quien cometió el delito.

Responsabilidad intencional y responsabilidad de resultado.

Puede distinguir que el acontecimiento haya sido buscado por el individuo, o bien que
se halla producido sin ninguna intención. Si se produjo sin ninguna intención la persona
es igualmente responsable por el resultado de sus actos. La responsabilidad intencional
está caracterizada por el dolo, fue buscado, tuvo una intención dolosa, en cambio en la
responsabilidad por los resultados, el acontecimiento no es previsto ni querido, pero se
obtuvo por negligencia, pero tendría que haberlo previsto. La falta cometida en la
responsabilidad de resultado es la producción de un acontecimiento indeseado por quien
lo cometió, pero prohibido por el orden jurídico, y quien lo cometió tendría que haber
buscado que no ocurriera.
En la responsabilidad intencional se trata de un acto ilícito doloso y es sancionado. En
la responsabilidad por los resultados es un acto negligente, un delito de omisión, y esta
omisión tiene estatuido una responsabilidad por el resultado.

El deber de repara el daño.

La obligación jurídica de reparar los daños morales que hubiera causado es interpretada
como una sanción, y esa obligación es designada responsabilidad.
La sanción en sí no es una obligación; tampoco la responsabilidad es obligación jurídica
sino que es la relación del individuo , contra el cual se dirige la sanción, con el delito
que el mismo hubiera cometido o que un tercero cometió.
El orden jurídico puede obligar a no causar daños sin estatuir la obligación de repara el
daño.
La obligación de repara el daño sólo aparece, no sólo cuando ocasionar el daño es
convertido en condición de sanción, sino cuando la no reparación del daño ocasionado
es condición de sanción.
Según el derecho positivo la sanción puede ser evitada, reparando el daño. Es decir que
no sólo es obligatorio no ocasionar un daño, sino que también es obligatorio repararlo.
La sanción de la ejecución civil tiene dos obligaciones, la obligación de no ocasionar el
daño como obligación principal y la obligación de reparar el daño como obligación
accesoria. La obligación de reparar el daño no es una sanción sino una obligación
accesoria. En este caso también otro puede responder por el daño ocasionado, se
encuentra obligado a reparar el daño, cuando el otro no lo hace y así evitar la sanción.
La sanción sólo aparece cuando ninguno de los dos repara el daño.

La responsabilidad colectiva como responsabilidad por el resultado.

Cuando la sanción no se dirige contra el delincuente, sino como en el caso de la
responsabilidad colectiva contra otro individuo que se encuentra relacionado con el
primero, la responsabilidad siempre es responsabilidad por el resultado. Entonces la
responsabilidad tiene carácter de responsabilidad intencional contra quien cometió el
delito y responsabilidad por el resultado en relación al sujeto responsable.

Derecho y obligación.
Se acostumbra a contraponer la obligación jurídica, al derecho subjetivo, poniendo al
derecho en primer lugar y no al revés. Se habla de derechos y obligaciones. Se dice que
in individuo tiene derechos subjetivos y los otros individuos están obligados a
respetarlos, tienen la obligación de no impedir la conducta del otro se una conducta en
sentido positivo que está permitida por el orden jurídico o una conducta en sentido
negativo que no está prohibida.
Se habla de la prestación de no hacer, mediante la cual se permite la conducta del otro,
contraponiéndose la obligación de hacer, a la obligación pasiva de aceptar el
comportamiento del otro. Decir que un individuo tiene la obligación de determinada
conducta significa que la conducta contraria es condición de sanción.
Esto viene a ser el derecho reflejo que es idéntico a la obligación jurídica. Un derecho
reflejo no puede darse sin la obligación jurídica correspondiente. Solo cuando un
individuo está jurídicamente obligado a cumplir determinada conducta con respecto a
otro, tiene este último un derecho sobre el primero. El derecho reflejo consiste
solamente en la obligación del otro.
Derechos reales y personales.
Se suele distinguir el derecho sobre una cosa “derecho real”, del derecho sobre una
persona “derecho personal” esto lleva a un error el derecho sobre una cosa es un
derecho con respecto a personas. Cuando se define la distinción entre derecho reales y
personales, se definen los reales como el derecho de una persona de disponer de
cualquier manera de determinada cosa, y se pasa por alto el hecho que ese derecho no
consiste sino en la obligación de la otra persona de consentir los actos de disposición
que haga el otro individuo, la obligación de no impedir. La propiedad no consiste sino
en la relación de unos hombres frente a otros hombre, a sabe: en la obligación de los
otros a no impedir la disposición que este haga de determinada cosa, sin intervenir d
ninguna manera.
El dominio de alguien sobre una cosa, no es más que el reflejo de la exclusión de los
otros. Es una relación que se da entre individuos y sólo secundariamente con cosas. Los
derechos reales son sólo una justificación del propietario con todos los demás sujetos
que quedan excluidos de la apropiación de la cosa.
El derecho de propiedad es la obligación de todos los demás individuos de no interferir
en las disposiciones que un hombre haga sobre determinada cosa. Y en este sentido es
un derecho absoluto ya que todos los demás se encuentran obligados a respetar la cosa
de uno; pero los derecho absolutos también son derechos relativos, dado que consisten
en que muchos respetan a uno. El derecho de propiedad no es propiamente un derecho
un derecho absoluto; es el reflejo de la multiplicidad de obligaciones de un número con
respecto al mismo individuo.
En fin los derechos reales sobre una cosa, no son más que la obligación de los demás
individuos de respetar la disposición que el propietario haga de la cosa sin interferir. Y
si interfieren, no están violando el derecho del otro individuo, sino que están violando
su obligación de no interferir que es impuesta coercitivamente por el ordenamiento
jurídico.

El derecho subjetivo como un interés jurídicamente protegido.

El derecho en sentido objetivo es norma, o un sistema de normas, o un orden normativo,
y el derecho subjetivo es un interés que tiene alguien, la protección de ese interés
consiste en que el orden jurídico enlaza a quien lesiona ese interés una una sanción, es
decir, se estatuye una obligación de no lesionar ese interés, pero su derecho no consiste
en otro más que en la obligación jurídica del deudor. Por lo tanto el interés del acreedor
está protegido, no de manera subjetiva, sino de manera objetiva mediante la obligación
jurídica del deudor.

Que tal o cual individuo tenga un derecho subjetivo, es decir, que tenga un determinado
poder jurídico, significa solamente que una norma jurídica hace de determinada
conducta de ese individuo la condición de determinada consecuencia..
el derecho subjetivo no existe sólo hay derecho en sentido objetivo, el derecho a sus vez
confiere una obligación y las obligaciones se pueden en caso de no ser cumplidas ser
exigidas coercitivamente o ser condición de una sanción. No hay derechos subjetivos
solamente hay obligaciones jurídicas. Los derechos subjetivos son derechos reflejos de
las obligaciones jurídicas.

El derecho subjetivo como poder jurídico.

La teoría clásica define al derecho subjetivo como una autorización o un poder jurídico
otorgado a un individuo por el orden jurídico para exigir de otro un determinado
comportamiento., pero el derecho subjetivo, sólo es un derecho reflejo de una
obligación objetiva de otro individuo. El derecho subjetivo puede ser considerado en un
sentido técnico como un poder jurídico otorgado a un individuo para llevar adelante una
acción ante un incumplimiento de de una obligación . Que un individuo tenga un
derecho subjetivo sólo se refiere a que una norma jurídica le confiere un poder para
reclamar ante un incumplimiento, es decir el derecho subjetivo es un derecho reflejo de
una obligación jurídica.
Un poder jurídico que no está ligado a ningún derecho reflejo, es decir, que no hay
ninguna norma que confiera un poder para iniciar una acción de reclamación, conforme
a los usos jurídicos no hay ningún derecho subjetivo.

Los derechos políticos.

Se los suele definir como una autorización para participar directa o indirectamente en la
producción de normas jurídicas. Se trata del orden jurídico personificado como voluntad
estatal.
La producción de normas jurídicas generales es la caracterización esencial de la forma
democrática de estado, a diferencia de la formas autocráticas.
La legislación democrática puede ser directa, donde el pueblo toma parte activa en la
producción de normas, o indirecta mediante un parlamento elegido por el pueblo. Es el
derecho subjetivo de cada cual de tomar parte en la asamblea popular ya sea
directamente o indirectamente.
En consecuencia existe un derecho subjetivo de los electores el derecho al voto, y un
derecho subjetivo en los electos, participar en las actividades parlamentarias. Se trata de
derechos políticos.
Pero en sentido técnico sólo hay un derecho y es objetivo, es el que está garantizado por
la ley. Los derechos subjetivos en el caso de la política son facultamientos que una
norma confiere.
Si no hay obligación jurídica no hay derecho reflejo alguno.

El derecho subjetivo de un individuo es, o bien un mero derecho reflejo de una

obligación jurídica existente en relación con ese individuo, o bien un derecho subjetivo
privado en sentido técnico, esto es el poder otorgado a un individuo para hacer valer
mediante una acción judicial el incumplimiento de una obligación jurídica pendiente, el
poder jurídico de participar en la producción de normas jurídicas, o un poder jurídico
otorgado a un individuo para directa o indirectamente participar en la producción de
normas jurídicas generales “leyes”, también puede designase como derecho subjetivo a
una permisión positiva administrativa.

Capacidad jurídica.
Es el facultamiento o autorización que el orden jurídico le otorga a un individuo. El
individuo se halla facultado no sólo cuando el orden jurídico le concede un poder
jurídico para la participación activa en negocios jurídicos, sino también cuando la
conducta de individuos puede ser condición de una sanción.
Es decir una persona se encuentra facultada cuando el orden jurídico determina que
tiene capacidad para realizar esa acción, cuando el orden jurídico aprueba que realice
esa acción.
La capacidad jurídica es básicamente la capacidad para realizar negocios jurídicos y se
tiene capacidad jurídica cuando el incumplimiento de una obligación es condición de
una sanción, es decir sólo tienen capacidad jurídica aquellos que son pasibles de recibir
una sanción.
Competencia.
Cuando se habla de competencia se refiere a los diferentes órganos facultados por
ejemplo el poder legislativo esta facultado a producir normas jurídicas, los órganos
judiciales están facultados a producir en aplicación de las normas generales, normas
individuales. La competencia viene a ser la capacidad jurisdiccional, el ámbito es el cual
son competentes o están facultados.

Órgano jurídico.
Órgano de una comunidad es aquel individuo que ejerce una función que puede ser
atribuida a la comunidad, función de la que se dice que la comunidad, pensada como
una persona, la ejerce a través del individuo que actúa como órgano. Hay en esto una
ficción puesto que no es la comunidad, sino un individuo humano que al actuar ejerce la
función Es una atribución personificadora donde un individuo actúa como órgano de la
comunidad cumpliendo funciones, constituidas por el orden normativo e interpretadas
como funciones de la comunidad. Es órgano de la comunidad en tanto y cuento cumple
una conducta atribuible a la comunidad, y una conducta es atribuible a la comunidad
cuando se encuentra determinada por el orden normativo de la comunidad.

Facultar puede tener dos sentidos, estar facultado para producir normas jurídicas y
también de “ordenar” y “permitir positivamente”, puede decirse que como órgano de la
comunidad se está autorizado en estos dos sentidos. Y aquel que esta autorizado al
actuar fuera de sus facultades o fuera de su competencia no esta actuando como órgano.
Como órgano de la comunidad jurídica aparecería todo individuo que desempeña una
función en cualquiera de estos dos sentidos (producir y aplicar normas jurídicas) y
(ordenar y permitir).
Se tiene entonces una división funcional del trabajo determinada por el orden jurídico,
sólo cuando se trata de funciones determinadas por el orden jurídico, desempeñadas
mediante la división del trabajo, es decir, determinados individuos calificados son
denominados órganos . Las comunidades que cuentan con órganos son denominadas
comunidades organizadas, entendiéndose por organizadas aquellas que funcionan bajo
una división del trabajo. Todo individuo puede ser visto como órgano siempre que haya
división de trabajo, los individuos que desempeñan su función sin división del trabajo
no son órganos, y la función desempeñada sin división de trabajo no es atribuible a la
comunidad.

Capacidad de derecho, representación.

Tradicionalmente se denomina capacidad de derecho, a la capacidad de un hombre de
tener derechos subjetivos y obligaciones jurídicas.
Los niños y los enfermos mentales no pueden actuar por si mismos, y para ejercer sus
derechos lo tienen que hacer a través de representantes legales. Según esta teoría la
capacidad de derecho y de hecho no coinciden.
Se puede decir que un hombre está jurídicamente obligado a una determinada conducta,
cuando la conducta contraria es condición de una sanción. Para ser sancionado, tiene
que ser capaz de hecho y por lo tanto capas de cometer un delito, para ser capaz de
obligarse. Los niños y los locos no tienen capacidad delictual, y por lo tanto carecen de
la capacidad de obligarse, su conducta no es nunca condición de una sanción.
El niño y el enfermo mental no son capaces de hecho, pero si de derecho, y sin son
propietarios de una cosa pueden recibir sobre ella (patrimonio) una ejecución de bienes,
por no pagar por ejemplo los impuestos, esa ejecución es una sanción. Y si el incapaz de
hecho no puede tener obligaciones, entonces el sujeto de la obligación sería el
representante. Pero si el incapaz de derecho puede tener derechos patrimoniales y se
hace una ejecución de sus bienes quiere decir que es el el responsable de la violación y
no su representante, el representante sólo sería patrimonialmente responsable, pero no
personalmente responsable. Se tendría una obligación sin sujeto.
La posibilidad de considerar la obligación, en cuanto tal, como obligación del incapaz
de hecho, reposa en la posibilidad de considerar al incapaz como sujeto de derechos.
Si las obligaciones y derecho aquí aludidos, en razón de las limitaciones impuestas al
representante legal para cumplirlas en interés del incapaz que representa no pueden ser
consideradas obligaciones y derechos, sólo pueden ser consideradas obligaciones y
derechos sin sujeto. Para evitar esto la teoría tradicional se las atribuye a al incapaz de
hecho.
La ficción de la atribución, ya que no es la comunidad la que actúa sino el individuo
denominado órgano, tampoco es el incapaz de hecho, sino su representante legal el que
realiza la conducta jurídica relevante. sólo
con el auxilio de la ficción de la atribución puede verse a la comunidad como una
persona activa, puede considerarse al incapaz como capaz de actuar y por ende como
capaz de derecho, es decir como sujeto de obligaciones.

Relación jurídica.
La teoría tradicional la define como la relación entre sujetos de derecho, es decir, como
el sujeto de una obligación jurídica y el sujeto del derecho subjetivo correspondiente.
Que obligación y derecho subjetivo se correspondan significa que el derecho subjetivo
es el reflejo de la obligación, que la relación entre don individuos aparece en tanto que
uno esta obligado frente al otro.
Hay derechos subjetivos que en realidad son derechos reflejos de obligaciones
reciprocas entre individuos y hay derechos subjetivos que que son el reflejo de las
obligaciones que son establecidas mediante normas. El derecho reflejo no es más que la
obligación jurídica vista desde el punto de vista de aquel en cuyo respecto la obligación
ha de cumplirse. De ahí que no exista relación alguna entre obligación jurídica y el
derecho reflejo correspondiente.

La persona como persona física.

La teoría tradicional identifica el concepto de sujeto de derecho con el de persona.
Define: persona es el hombre en cuanto sujeto de derechos y obligaciones, pero como
no sólo los hombre sino otros entes (asociaciones, sociedades, municipios, el estado)
pueden ser representados como personas, se define el concepto de persona como el de
portador de los derechos subjetivos y obligaciones jurídicas, donde el portador puede
ser no sólo el hombre, sino también todos esos entes.
Si el hombre es el portador se habla de persona física, si son los otros entes portadores
se habla de persona jurídica. Se pone a la persona física como una persona natural, y a
la persona jurídica como una persona artificial.
La teoría tradicional niega que persona y ser humano son dos conceptos diferentes. La
persona como portador de esos derecho y obligaciones no es algo diferente a esas
obligaciones y derechos que porta.
La persona física o jurídica que “tiene”, como su portador, obligaciones jurídicas y
derechos subjetivos, es un conjunto de esas obligaciones y esos derechos. Cuya unidad
se expresa con el concepto de persona. La persona no es más que la personificación de
esa unidad.
La persona física no es el hombre que tiene derechos y obligaciones, sino la unidad de
derechos y obligaciones cuyo contenido es el hombre.
La denominada persona física es no un hombre, sino la unidad personificada de las
normas jurídicas que obligan y facultan a uno y el mismo hombre. No se trata de una
realidad natural, sino de una construcción jurídica creada por la ciencia del derecho. La
denominada persona física es también una persona jurídica.

Persona jurídica. Asociaciones.

Tal sociedad es una sociedad de hombres a la cual el orden jurídico le impone
obligaciones y le otorga derechos. Que no pueden ser considerados los derechos ni las
obligaciones de quienes la conforman.
En realidad son las obligaciones y derechos de esos hombres que los ejercen a través de
la persona jurídica, y se los atribuyen a ella; los integrantes de la persona jurídica actúan
como órganos dentro de ella, y las acciones de esos hombres hombres le es atribuida a
la persona jurídica. Y es ella quien debe responder con su patrimonio por las acciones u
omisiones de estos hombres que son sus órganos.