AÑO lxxXI Nº 120 DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI Tomo La Ley 2017-D

BUENOS AIRES, argentina - Miércoles 28 de junio de 2017 ISSN 0024-1636

_Columna de OPINIÓN
El arbitraje en el Código Civil
La ‘sociedad y Comercial
por acciones
simplificada’ Inconstitucionalidad del régimen
de impugnación del laudo arbitral
y el sistema Leandro J. Giannini
societario
SUMARIO: I. Introducción.— II. El régimen de impugnación judicial del laudo arbitral (art. 1656 in fine del CCyC).—
Cuatro preguntas III. El caso especial de la impugnación de las medidas cautelares.— IV. Conclusiones.
y el ‘miedo
a la libertad’
El art. 1656 in fine del Cód. Civ. boral y de la Seguridad Social), cuyo dictado le podría apreciarse que las disposiciones pro-
Eduardo M. Favier Dubois y Com., al impedir la renuncia de la corresponde en los términos del art. 75 inc. 12 cesales no se muestran “imprescindibles”
de la Constitución Nacional (1). para garantizar aquella eficacia sustancial
impugnación judicial de los laudos (con lo que serían seriamente enjuiciables
Entre ellas, la ley 26.994 incluyó en los ar- de acuerdo con el estándar clásico referido
I. El sistema societario argentino, desde cuando se alegue que son “contrarios tículos 1649 a 1655 una extensa disciplina del previamente), aunque no necesariamente la
la sanción en el año 1972 de la ley 19.550 de al ordenamiento jurídico”, es incons- llamado “contrato de arbitraje”, en la que no obstaculizan. Ello ocurre, por ejemplo, con
Sociedades Comerciales hasta el presente, sólo se incluyen disposiciones propias del la regulación del modo de designación de
ha experimentado un largo y difícil camino titucional, debiendo el punto consi- acuerdo por el que las partes someten un los árbitros (art.  1659, CCyC) o con la regla
desde una gran estrictez hacia cierta liber- derarse regido, en las provincias, por conflicto a la decisión de árbitros (por ej., general —opuesta a la contemplada en or-
tad contractual, en un proceso que en forma qué tipo de controversias pueden ser objeto denamientos como el Código Procesal Civil
paralela incluye a los denominados “contra- las disposiciones procesales vigentes de este contrato —art.  1651—, la autonomía de la Nación o el Código Procesal Civil de la
tos asociativos”. en la materia. Si bien una tradicional de la cláusula arbitral respecto del contrato CABA — según la cual, en caso de silencio, el
principal —art.  1652—, etc.), sino también arbitraje debe ser considerado “de derecho”
Es así que algunos institutos, reglas y me- jurisprudencia de la Corte Suprema una multiplicidad de normas referidas al de- (art. 1652 in fine, CCyC); y c) en otros, como
canismos legales que determinaron en el reconoce en el Congreso de la Nación sarrollo mismo del proceso arbitral (por ej., sucede con la regulación de los recursos con-
inicio su carácter netamente publicístico e forma de designación, excusación y retribu- tra el laudo arbitral (art. 1656, CCyC), parece-
institucional, en protección de los terceros y la potestad de dictar disposiciones ción de los árbitros, competencia, medidas ría que el legislador, lejos de procurar dicho
de los propios socios, fueron siendo dejados procesales cuando las estime necesa- cautelares, recursos, etc.). objetivo (salvaguardar la eficacia de la insti-
de lado o se fueron minimizando por obra de tución), se hubiera preocupado por obtener
sucesivas leyes de reformas. rias para asegurar la efectividad de las No será objeto de este trabajo analizar el resultado opuesto. A este último caso nos
instituciones sustantivas, la regla en la constitucionalidad de la totalidad de las dedicaremos a continuación, distinguiendo
Tal es el caso del sistema de publicidad re- normas procesales de este capítulo del Có- el sistema de impugnación del laudo arbitral
gistral, en cuanto a los efectos “negativos” cuestión incumple dicho estándar. digo unificado. Dicho examen demandaría del contemplado para la revisión de las medi-
de las inscripciones societarias; o sea el ré- verificar, en cada caso, qué tan “necesaria das cautelares dictadas en este ámbito.
gimen de las sociedades no inscriptas (de e imprescindible” era la reglamentación
hecho o irregulares), que pasó de la prohibi- I. Introducción aprobada como condición para asegurar la II. El régimen de impugnación judicial del laudo
ción de invocar el contrato entre los socios y eficacia de las disposiciones sustanciales re- arbitral (art. 1656 in fine del CCyC).
de la condena a la liquidación de la sociedad Como es sabido, el Código Civil y Comercial feridas al contrato de arbitraje propiamente
(ley 19.550 original), a permitir en la reforma (CCyC), en vigor a partir del 1 de agosto de dicho. Un análisis de ese tipo permitiría se- El artículo 1656 in fine del CCyC se refiere a
del año 1983 la “regularización” adoptando 2015, incorporó una multiplicidad de institu- guramente advertir que: a) en algunos casos, la impugnación del laudo arbitral de este modo:
un tipo previsto y después a la posibilidad de ciones procesales al amparo de la tradicional las normas resultan consistentes con dicha “Los laudos arbitrales que se dicten en el mar-
invocar el contrato entre los socios dentro jurisprudencia de la Corte Suprema que, pese finalidad [como ocurre, por ejemplo, con la co de las disposiciones de este Capítulo pueden
de la “sociedad de la Sección IV” en la refor- a preservar al dictado de normas adjetivas remisión a los reglamentos de los tribuna- ser revisados ante la justicia competente por
ma del año 2015 (art. 22 según ley 26.994). como materia reservada a las provincias, re- les arbitrales institucionales como parte del la materia y el territorio cuando se invoquen
conoce igualmente en el Congreso de la Na- acuerdo que remite a ellos para la resolu- causales de nulidad, total o parcial, conforme
También en materia de “contratos aso- ción la potestad de dictar disposiciones de ese ción del conflicto —art. 1657, CCyC—; o con con las disposiciones del presente Código. En
ciativos” los efectos de la inscripción antes tenor que estime necesarias, esenciales o im- el principio según el cual en caso de duda ha el contrato de arbitraje no se puede renunciar a la
prescindibles para asegurar la efectividad de de estarse a la mayor eficacia del contrato
los derechos reglamentados en los códigos de de arbitraje —in dubio pro arbitris, art. 1656, continúa en página 2
continúa en página 3 fondo (Civil, Comercial, Penal, de Minería, La- 2º párr., CCyC— (2)]; b) en otros supuestos

COLUMNA DE OPINIÓN. La ‘sociedad por acciones simplificada’ y el sistema societario. Abogado. Sanción disciplinaria. Actitud negligente de desatender los reclamos de su
Cuatro preguntas y el ‘miedo a la libertad’ cliente en torno a la devolución de documentos y a la posterior pretensión de iniciar un am-
Eduardo M. Favier Dubois........................................................................................................... 1 paro de salud. Llamado de atención. Valoración de la prueba. Correos electrónicos. Confir-
mación de la sanción (CNFed. Contenciosoadministrativo)................................................ 7
DOCTRINA. El arbitraje en el Código Civil y Comercial. Inconstitucionalidad del régimen de
impugnación del laudo arbitral
Leandro J. Giannini....................................................................................................................... 1 Trabajadores expatriados. Trabajador que prestó servicios en la isla de Jersey,
CORREO
ARGENTINO
dependencia del Reino Unido. Grupo económico transnacional y filial extranjera. Despido.
CENTRAL B NOTA A FALLO. Justicia penal, perspectiva de género y violencia económica Aplicación de la normativa de la Ley 20.744 relativa a la cesión de personal. Base de cálculo
Mariel F. Molina de Juan............................................................................................................. 4 de la indemnización por despido. Salario básico (“Basic pay”). Conversión a pesos al mo-
mento de finalización de su contratación off shore. Bonus anual. Modificación del monto de
FRANQUEO A PAGAR
CUENTA Nº 10269F1

jurisprudencia condena (CNTrab.)..............................................................................................................8

Violencia de género. Venta de vehículo sin consentimiento de la ex cónyuge. Estafa y
falsificación de documento público. Inaplicabilidad de la excusa absolutoria del art. 185 del
Cód. Penal. Violencia económica contra la mujer (CFCasación Penal)................................4
2 | Miércoles 28 de junio de 2017
El arbitraje
en el Código Civil
y Comercial
viene de tapa
impugnación judicial del laudo definitivo que fue-
ra contrario al ordenamiento jurídico”.
Ni esta previsión ni la contenida en el
art. 1655 del CCyC (al que luego nos dedicare-
mos) formaban parte del proyecto original de
la Comisión de Redacción integrada por los
Dres. Ricardo Lorenzzetti, Elena Highton de
Nolasco y Aída Kemelmajer de Carlucci (dec.
191/2011) (3). Tampoco estaban incluidas en el
proyecto de ley remitido por el Poder Ejecuti-
vo en junio de 2012 (4). Fueron incorporadas a
partir del trámite ante el Congreso de la Na-
ción, en el dictamen de mayoría de la Comisión
Bicameral, así como en algunos dictámenes en
minoría (5).
El régimen de los recursos contra las deci-
siones arbitrales, sean cautelares (art. 1655 in
fine CCyC) o definitivas (art.  1656, CCyC), es
una de las novedades más cuestionables de
este capítulo del Código Civil y Comercial.
Como es sabido, entre los principales estí-
mulos para acudir a este mecanismo de reso-
lución de conflictos se encuentra la celeridad
y economía procesal que lo caracteriza. Una
de las más elementales herramientas para
lograr dicho rendimiento es la limitación re-
cursiva. Las partes, necesitadas de una solu-
ción ágil y confidencial de conflictos que son
por esencia disponibles, deciden en general
acudir a este mecanismo renunciando a cues-
tionar la eventual injusticia de la decisión dic-
tada por el órgano en quien depositaron su
confianza, como condición para obtener esa
pronta respuesta.
Con variantes, los ordenamientos locales
y comparados modulan esta limitación im-
pugnativa, intentando preservar distintos
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) CS, Fallos: 138:154; 214:533; 299:45; 328:4223, entre
otros. Para una renovada discusión de este clásico pro-
blema constitucional a partir del dictado del Código Civil
y Comercial, remitimos a BERIZONCE, Roberto, “Cons-
titucionalidad de las normas procesales del Código Civil
y Comercial de la Nación”, en VV.AA. (BERIZONZE, Ro-
berto - GIANNINI, Leandro, Directores), Aspectos procesa-
les del Código Civil y Comercial de la Nación, Ed. Platense, en
prensa).
(2) V. sobre el tema, con anterioridad a la ley 26.994:
AGUILAR, Fernando, “Notas sobre la interpretación de
la convención arbitral (in dubio pro arbitris)”, en JA 2007-I,
fascículo 13, pp. 3-23.
(3) Ver dicho texto, con la indicación de las modificacio-
nes propiciadas por el Poder Ejecutivo al elevar la iniciati-
va al Congreso de la Nación, en: http://www.nuevocodigoci-
vil.com/wp-content/uploads/2015/texto-proyecto-de-codigo-
civil-y-comercial-de-la-nacion.pdf (último acceso: febrero de
2017).
(4) Proyecto de Código Civil y Comercial de la Nación,
Mensaje nº 884 remitido por el Poder Ejecutivo Nacional
al Congreso de la Nación el 7 de junio de 2012. En contra,
entendiendo que la incorporación fue realizada en esta
oportunidad: MÉNDEZ, Héctor O. - MÉNDEZ, Agustina
M., “Recursos en el arbitraje a tenor del nuevo Código”,
LA LEY, 2016-A, 679. En puridad, como se lo sostiene en
el texto, la lectura del texto del proyecto acompañado al
mensaje referido pone en evidencia que, a diferencia de
otras modificaciones regresivas introducidas por el Po-
der Ejecutivo en esta oportunidad (como la eliminación de
las previsiones del art. 1747 y ss. del CCyC referidas a las
acciones de clase para la tutela colectiva de derechos indi-
viduales homogéneos), la que aquí se analiza fue incorpo-
rada ulteriormente, es decir, en el trámite parlamentario,
como puede verse en la nota siguiente, teniendo incluso el
aval -al menos para los recursos contra las medidas caute-
lares- no sólo de los legisladores oficialistas, sino también
de algunos importantes referentes de la oposición.
valores que constituyen lo que pueden de-
nominarse los capítulos de orden público en
materia de impugnación judicial de las deci-
siones arbitrales. Así, por ejemplo, en los có-
digos procesales vigentes, la renuncia a la im-
pugnación del laudo no obsta a la posibilidad
de deducir aclaratoria y nulidad. Esta última,
por vía de recurso (en el arbitraje de derecho)
o de acción (en el de amigables componedo-
res), frente a vicios como: la falta esencial en
el procedimiento (sólo para el arbitraje iuris),
la resolución fuera de plazo o sobre puntos
no comprometidos (en ambos tipos de arbi-
traje). Tales errores (predominantemente
adjetivos) son los que en el régimen procesal
aún vigente en la Nación o en la Provincia de
Buenos Aires, constituyen los puntos de “or-
den público”, susceptibles de revisión judicial
por más que se haya renunciado a toda forma
de impugnación del laudo. En tal contexto, la
injusticia de la decisión, sea por error en la
determinación de la plataforma fáctica (vg.,
defectos en la valoración de la prueba) o en la
interpretación y aplicación del derecho (por
más que se trate de normas de orden públi-
co), no son susceptibles de revisión judicial
cuando las partes hayan renunciado a los re-
cursos o adherido a un sistema de arbitraje
institucional que prevea la irrecurribilidad
del laudo ante la justicia ordinaria (6).
El Código Civil y Comercial ha venido a al-
terar severamente este panorama, al impedir
la renuncia de la impugnación judicial de los
laudos cuando se alegue que son “contrarios al
ordenamiento jurídico” (art. 1656, CCyC). Con
dicha previsión, el ordenamiento ha introduci-
do lo que con justicia ha sido calificado como
una disposición “desnaturalizante de la esen-
cia del arbitraje” (7).
Entendemos que el problema tiene una
solución directa en el caso de los arbitrajes
cuya impugnación tramita en todo el país
ante los estrados provinciales: su declara-
ción de inconstitucionalidad. En efecto, como
fuera adelantado, el precepto analizado es
una de las reglas procesales previstas en el
Código de fondo que no cumple con el están-
dar definido por la Corte Suprema para reco-
nocer la validez constitucional de las normas
(5) La incorporación del cuestionable régimen recursi-
vo de las medidas cautelares y laudos arbitrales aparece
oficialmente en el dictamen mayoritario de la Comisión Bi-
cameral, integrado por legisladores del oficialismo (Mar-
celo Fuentes, Diana Conti, Miguel Ángel Pichetto, Walter
Barrionuevo, Aníbal Fernández, Pedro Guastavino, Daniel
Filmus, Marcelo Guinle, Nanci Parrilli, Samuel Cabanchik,
Luis Cigogna, Alfredo Dato, Eduardo de Pedro, Graciela
Giannettasio, Juan Pais, Alicia Comelli, Julián Domínguez
y Juliana Di Tullio) [v. el dictamen en: http://ccycn.congre-
so.gob.ar/orden_del_dia_892/892-2013_normal.pdf] y de los
suscriptos por algunos legisladores de la oposición, como
el de Adolfo Rodríguez Saa (http://ccycn.congreso.gob.ar/
orden_del_dia_892/892-2013_anexoIV.pdf) o el de Ernesto
Sanz, Ricardo Gil Lavedra, Mario Negri, Gerardo Mora-
les y María L. Storani (http://ccycn.congreso.gob.ar/orden_
del_dia_892/892-2013_anexoIII.pdf), aunque en este último
caso únicamente se avala el texto referido a los recursos
contra las medidas cautelares, no así el sistema impug-
nativo del actual artículo 1656 para el laudo final. Otros
dictámenes se apartaron en general de la regulación pro-
puesta para el arbitraje, como sucede con los suscriptos
por el Diputado Pablo Tonelli (http://ccycn.congreso.gob.
ar/orden_del_dia_892/892-2013_anexoI.pdf) o la Diputada
Graciela Camaño (http://ccycn.congreso.gob.ar/orden_del_
dia_892/892-2013_anexoII.pdf), quienes, con variantes en
los argumentos desarrollados, coinciden acertadamente
en rechazar el predominio de la visión “contractualista”
del arbitraje y en desaconsejar su regulación en el Código
Civil y Comercial.
(6) V. por ej., arts. 64, Régimen Arbitral del Tribunal de
Arbitraje de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires -para el
laudo de amigables componedores-; art. 53, del Reglamen-
to de las Cámaras Arbitrales de Cereales; art. 50, Régimen
de Conciliación y Arbitraje del CPACF; art. 57, Régimen
Único de Conciliación y Arbitraje del Colegio de Abogados
de la Provincia de Buenos Aires.
(7) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, “Códigos Proce-
sales...”, ob. cit., p. 607. En similar línea, en una entrevis-
adjetivas insertas en la legislación de fondo.
Lejos de tratarse de una disposición impres-
cindible para asegurar la eficacia de la ins-
titución sustancial que el Congreso tenía a
su cargo reglamentar (el denominado “con-
trato” de arbitraje), se transforma en una
norma que desconoce su esencia y finalidad.
Nótese que, con mucho menos (es decir, con
la sola circunstancia de no ser necesaria para
garantizar el desempeño de las instituciones
sustanciales), la norma podría ser considera-
da inconstitucional en nuestro país, por inva-
dir la esfera de reserva provincial sin razón
atendible. Más lo será, por ende, si la solución
propiciada por el legislador civil, lejos de ser
esencial para cumplir dicho rol instrumental,
parece orientarse hacia un objetivo diame-
tralmente opuesto.
Consideramos por ello que el artículo 1656
parte final, del CCyC, en cuanto prohíbe re-
nunciar a la impugnación judicial de los laudos
contrarios al “ordenamiento jurídico”, resul-
ta inconstitucional (arts.  75 inc.  12 y 121 de la
Constitución Nacional y su doctrina, previa-
mente citada), debiendo el punto considerarse
regido por las disposiciones procesales vigen-
tes en la materia.
Sin embargo, dicha solución sólo alcanza a
los arbitrajes cuya revisión judicial es de com-
petencia de la justicia provincial, no así en el
ámbito de la justicia nacional, dado que, en
este último, es el mismo Congreso de la Nación
el que todavía tiene a su cargo legislar sobre
ambas materias (procesal y sustancial). Con
lo que la ratio de la inconstitucionalidad del
art.  1656 in fine del ordenamiento sustancial
(invasión irrazonable e injustificada de com-
petencias reservadas a las provincias) pierde
eficacia cuando se coteja el problema desde la
perspectiva de la impugnación de los laudos
arbitrales ante la justicia nacional.
El problema no es menor mientras subsis-
ta la mora en la transferencia de la justicia
nacional a la órbita de la Ciudad de Buenos
Aires, ya que la impugnación en los arbitra-
jes privados tiene lugar en la generalidad de
los casos ante la justicia en lo comercial de la
capital, que se mantiene como parte del Po-
ta brindada a mediados de 2015 a propósito de las reglas
previstas en el Cód. Civ. y Com. en materia de arbitraje,
el Prof. Alejandro Garro, destacado especialista en la ma-
teria, ha calificado a esta reforma como uno de los “dispa-
rates” cometidos por el legislador: “...El segundo aspecto
a tener en cuenta es que, si bien el proyecto sobre el cual
se basa este Código está muy bien inspirado, con bases
normativas muy modernas, el Ejecutivo o la Comisión Bi-
cameral intervinieron e hicieron un desastre, agregando
disparates. ... ¿Cuáles son esos disparates? Hay varios ...
El tercer agregado que hicieron, inconsulto y errado, fue
la disposición que introduce la posibilidad de revisar todo
laudo definitivo que viole el ordenamiento jurídico, lo que
equivale a equiparar un laudo arbitral con una sentencia;
una sentencia de un juez por supuesto es apelable e impug-
nable pero el arbitraje es arbitraje, porque uno lo quiere
hacer rápido y si lo quiere hacer rápido y nombra a sus
propios jueces es para que lo que decidieron, aun cuando
se equivoquen, sea definitivo” (transcripción de la entre-
vista al Prof. Alejandro Garro en “Comercio y Justicia”, del
1 de junio de 2015, disponible en: http://comercioyjusticia.
info/blog/informacion-general/va-a-ser-inevitable-tendra-
que-progresar-el-arbitraje/ -último acceso: febrero de 2017).
(8) Dada la mayor utilización del arbitraje en CABA, la
doctrina que ha tratado el tema ha obviado la distinción
previa entre arbitrajes provinciales (es decir: suscepti-
bles de ser revisados ante la justicia local) y nacionales,
afrontando uniformemente el problema de la cláusula del
art. 1656 del Código Civil y Comercial.
(9) Recurrimos a la expresión de Sagüés, que define a
dicho parámetro de interpretación como “aquel que obli-
ga al intérprete de la norma infraconstitucional a escoger,
entre las varias interpretaciones posibles de ella, la que se
adecue a la ley suprema, y a rechazar las que sean incom-
patibles con esta última” (SAGÜÉS, Néstor P., “Interpre-
tación constitucional y alquimia constitucional (El arsenal
argumentativo de los Tribunales Supremos)”, en Revista
Iberoamericana de Derecho Procesal Constitucional, nº 1, ene-
ro - junio 2004, p. 151-170, esp. ps. 161 y 162).
der Judicial de la Nación. Cuando la transfe-
rencia de la justicia ordinaria a la jurisdicción
capitalina tenga lugar, el dilema constitucio-
nal antes desarrollado para las provincias,
será idéntico a su respecto: el régimen im-
pugnativo de los laudos arbitrales del Código
Civil y Comercial podrá ser cuestionado por
las mismas razones que permiten su invalida-
ción en sede provincial.
Sin embargo, mientras ello no suceda, el
problema subsiste para los arbitrajes con sede
en Capital Federal (8). Frente al problema refe-
rido, hay quienes han intentado una interpre-
tación “armonizante” (9) del artículo citado,
afirmando que en realidad el Código unificado
no buscó habilitar una revisión amplia frente a
cualquier error de derecho, sino que sólo quiso
incorporar al derecho argentino una causal de
nulidad de los laudos arbitrales reconocida en
algunas legislaciones comparadas, como es la
vulneración del “orden público” (10).
Pese a la reconocida autoridad de su plu-
ma, no compartimos esta hermenéutica.
Si la ley debe ser inicialmente interpretada
teniendo en cuenta el significado jurídico
de sus palabras (art.  2, CCyC; CS Fallos:
331:2550; 338:386), es difícil aceptar la iden-
tificación de las nociones de “decisión con-
traria al ordenamiento jurídico” y “decisión
contraria al orden público”. Mientras el orde-
namiento jurídico es un concepto totalizador
de la normatividad vigente, el orden público
sólo incluye a las disposiciones jurídicas in-
disponibles para las partes.
Otra interpretación, que puede conside-
rarse mayoritaria, es la que reduce el alcance
del art. 1656 in fine del CCyC a las hipótesis de
nulidad. Se afirma en tal sentido que dicha
disposición “no puede interpretarse como una
prohibición de pactar en el acuerdo arbitral la
renuncia al recurso de apelación contra el lau-
do”, sino que debe entenderse “referida a las
causales de nulidad previstas en los arts. 760
y 761 del CPCN” (11). Más allá de la legítima
vocación de reducir el impacto de una dispo-
sición desnaturalizante como la contenida en
el precepto analizado, la interpretación postu-
lada es discutible si se tiene en cuenta el sen-
(10) Es la posición de MÉNDEZ, Héctor - MÉNDEZ,
Agustina, “Recursos en el arbitraje ...”, cit.,: “A la luz de esa
conceptualización, todo parece indicar que cuando el no-
vel Código Civil y Comercial se refiere a la imposibilidad de
renunciar a la impugnación del laudo definitivo que fuera
‘contrario al ordenamiento jurídico’ se está refiriendo no al
recurso de apelación —situación, como se vio, ya contem-
plada en los códigos procesales locales en sentido contra-
rio esto es permitiendo su renuncia—, sino al recurso de
anulación de un arbitraje de derecho o a la acción autóno-
ma de impugnación de nulidad de un arbitraje de equidad,
que resulte contrario al orden público”.
(11) V. SAGRARIO, Ramiro, “El control judicial del
laudo arbitral en el Código Civil y Comercial”, en RCCyC
2016 (febrero), 05/02/2016, p. 225. También comparten
este criterio SANDLER OBREGÓN, Verónica, “La im-
pugnación de los laudos arbitrales”, en LA LEY, 2016-C,
207, comentando el fallo de la Cámara Nacional de Apela-
ciones en lo Comercial, sala E, del 22/12/2015 in re “Olam
Argentina S.A. c. Cubero, Alberto Martín y otro s/ recurso
de queja” que sostuvo dicha interpretación. En el mismo
sentido: SALGADO, José María, “Impugnación en el arbi-
traje en el sistema del Código Civil y Comercial”, en RC-
CyC 2016 (junio), 06/06/2016 (considerando saludable la
interpretación de la Cámara Comercial en el citado caso
“Olam”), p. 25; ROTHENBERG, Mónica, “La revisión ju-
dicial de los laudos arbitrales según el Código Civil y Co-
mercial. Su adecuada interpretación”, RCCyC 2016 (ju-
nio), 06/06/2016, 27. También parece seguir este criterio
ROJAS, Jorge A., “Revisión de los laudos arbitrales en el
Código Civil y Comercial”, en LA LEY, 2016-B, 706 (soste-
niendo que “... en atención a lo normado por los arts. 1, 2 y
3 del nuevo Código unificado, y sobre la base de las previ-
siones de los arts. 740, 741, 760 y conc. del Código Procesal,
la lectura que correspondería efectuar del art. 1656 del Có-
digo Civil, no podría ser otra más que darle plena vigencia
a la parte final de ese precepto, teniendo en cuenta la sis-
temática que contempla el Código Procesal para acceder
desde la jurisdicción arbitral a la jurisdicción judicial”).

tido de la expresión utilizada por el legislador
y los antecedentes de la reforma. En cuanto
al primer aspecto (expresión de la regla), el
último párrafo del artículo 1656 del CCyC
sólo se refiere inicialmente a la revisión por la
presencia de causales de nulidad. En la parte
final de ese párrafo, la norma se independiza
de esa variante de invalidación e incorpora
la discutida cláusula que aquí se analiza: no
puede renunciarse a la impugnación del laudo
por violación del “ordenamiento jurídico”. In-
tegrar ambas parcelas de la norma como par-
tes de un mismo diseño impugnativo acotado
a causales de nulidad no parece consistente
con lo expresado en la norma. En cuanto a lo
segundo (antecedentes de la inclusión de esta
disposición), la desconfianza en el instituto
que parece haber guiado al legislador para in-
sertar este agregado desnaturalizante, impide
afirmar que la intención del precepto haya
sido simplemente reiterar una norma que los
códigos procesales ya contenían (la irrenun-
ciabilidad de la impugnación por nulidad).
En cualquier caso, es indudable la necesidad
de acudir a una reforma legislativa para poner
fin a este debate, para lo cual entendemos que el
mejor camino será remover toda referencia al
régimen impugnativo del capítulo en cuestión
y avanzar en la aprobación de una ley nacional
de arbitraje que aborde moderna y razonable-
mente los distintos capítulos que componen la
temática de la interferencia judicial en el proce-
so arbitral. Camino que ulteriormente deberían
seguir las provincias que no hayan actualizado
aún sus códigos, como ocurre —por ejemplo—
en la Provincia de Buenos Aires.
III. El caso especial de la impugnación judicial de
las medidas cautelares arbitrales (art. 1655, úl-
timo párrafo, CCyC).
Algunos de los problemas general de la im-
pugnación judicial del laudo se trasladan con
variantes al ámbito de las medidas cautelares,
en el que el punto mereció específica atención
de la Comisión Bicameral y luego del legisla-
dor. El art. 1655, último párrafo, del CCyC dis-
pone al respecto: “Las medidas previas adop-
{ NOTAS }
(12) El estándar previsto en el nuevo Código remite a la
doctrina de la Corte Suprema en el caso “Cartellone”, que
en uno de sus más discutidos pasajes afirmó, para justifi-
car la revisión allí propiciada: “la apreciación de los hechos
y la aplicación regular del derecho son funciones de los ár-
bitros y, en consecuencia, el laudo que dicten será inapela-
ble en esas condiciones, pero, en cambio, su decisión podrá
impugnarse judicialmente cuando sea inconstitucional,
ilegal o irrazonable” (Fallos: 327:1881, consid. 14º). Entre
los múltiples comentarios críticos que ha merecido este fa-
llo, referimos enunciativamente a: RIVERA, Julio César,
“El arbitraje en Argentina a través de la jurisprudencia de
su Corte Suprema”, en Acad. Nac. de Derecho, 2007 (agos-
_Columna de OPINIÓN
La ‘sociedad por
acciones simplificada’
y el sistema societario
viene de tapa
requerida por los arts. 369 y 380 de la ley 19.550
(agrupación de colaboración y unión transito-
ria) y del art. 6º de la ley 26.005 (consorcios de
cooperación) han sido minimizados a partir de
su traslado a los arts. 1453 a 1478 del Código Civil
y Comercial de la Nación (en adelante CCyC),
por aplicación de la regla del art. 1447 del mismo
Código, que además admite el carácter “no so-
cietario” del negocio en participación (art. 1448).
En cuanto al régimen de “tipicidad” socie-
taria, la inicial sanción de nulidad absoluta de
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
tadas por los árbitros según lo establecido en
el presente artículo pueden ser impugnadas
judicialmente cuando violen derechos consti-
tucionales o sean irrazonables”.
Pese a que la norma puede ser generalmente
enjuiciada por similares razones a las que se
refieren al cuestionamiento de los laudos defi-
nitivos (básicamente la amplitud de la revisión
judicial y la desconfianza que la norma supone
en este instrumento de resolución de conflic-
tos), la regla prevista para la impugnación de
las medidas cautelares tiene dos diferencias
fundamentales con la relativa a la del laudo de-
finitivo (art. 1655, CCyC).
(i) La primera de ellas es que el motivo de
procedencia del recurso difiere en el caso de las
medidas cautelares, respecto de lo dispuesto
para la revisión del laudo definitivo. Mientras
el art.  1656 del CCyC, como vimos, alude a la
transgresión del “ordenamiento jurídico” como
causal irrenunciable de impugnación del laudo,
el art.  1655 alude a la “violación de derechos
constitucionales” o la “irrazonabilidad” de la
medida precautoria como argumentos para su
impugnación (12). Por más que sea cuestionable
la incorporación de un estándar tan abierto de
revisión en los casos de arbitraje voluntario, la
norma en cuestión tiene un campo de acción
más reducido que el previsto para la impugna-
ción del laudo definitivo, ya que no todo apar-
tamiento del “ordenamiento jurídico” (art. 1656
in fine, CCyC) es una arbitrariedad o lesión
constitucional (art. 1655, ord. cit.) (13).
Ahora bien, más allá de afirmar la diferen-
cia entre el régimen de impugnación del laudo
frente a la violación del ordenamiento jurídico
(art. 1656, CCyC) y el más limitado régimen de
embate contra las decisiones cautelares arbi-
trales (en tanto supone la necesidad de invocar
seriamente cuestiones constitucionales direc-
tas), lo cierto es que la cláusula del art. 1655 del
CCyC es lo suficientemente generosa como para
permitir una revisión amplia de este tipo de me-
didas. Ello así, fundamentalmente, dada la mul-
tiplicidad de defectos que constituyen la matriz
de la mayoría de los planteos de arbitrariedad
to), 01/01/2007, p. 1 (considerando desmesurada la exten-
sión que la Corte dio en ese caso a la potestad judicial de
revisión del laudo); MÉNDEZ, Héctor O., “Impugnación
judicial de laudos arbitrales. El caso ‘Cartellone’. Un la-
mentable retroceso”, JA 2005-I-1310; PALACIO, Lino, “Un
disparo fatal contra el arbitraje voluntario”, ED 208-988;
ROJAS, Jorge, “Vías de impugnación del laudo arbitral”,
ED 25.11.04; GONZÁLEZ CAMPAÑA, Germán, “Desnatu-
ralización del arbitraje administrativo”, en LA LEY, 2004-
E-493. En contra, ponderando el criterio adoptado por la
Corte como una alternativa “posible a los fines de ajustar el
proceso arbitral a las exigencias actuales del proceso justo
constitucional” (MORELLO, Auguto M. - ROSALES CUE-
la sociedad “atípica” (art. 17), sujeta a liquida-
ción, desapareció con la ley 26.994, que ahora
la admite en su existencia y continuidad como
una sociedad de la enigmática “Sección IV”
(nuevo art. 17).
En materia de contratos asociativos, tam-
bién la tipicidad desapareció con la sanción del
nuevo Código y el reconocimiento expreso a la
libertad en la materia (arts. 1442 y 1446).
En cuanto a los pactos de socios o convenios
de “sindicación de acciones”, no fueron previs-
tos por la ley 19.550 y habían sido materia de
controversia en lo relativo a su validez interna
hasta el fallo “Sánchez c. Banco Avellaneda”.
Leyes posteriores reconocieron su existencia
(23.696 y 26.831) y, en la actualidad, a partir del
art. 1010, segunda parte, del CCyC, no sólo se
reconoce su validez interna, sino su legitimi-
dad para ser causa de otros contratos y actos
jurídicos, con la posibilidad de ser oponibles
como contratos asociativos (art. 1447) y de ser
considerados contratos “conexos” al contra-
de sentencias en la práctica recursiva (sea or-
dinaria o extraordinaria). En otros términos,
la posibilidad de afirmar la arbitrariedad (au-
téntica cuestión constitucional según la Corte
lo ha señalado en más de una oportunidad) o la
irrazonabilidad de la decisión precautoria cons-
tituye una significativa válvula de apertura que
puede afectar seriamente el funcionamiento del
arbitraje, al incorporar una o más apelaciones
interlocutorias en un trámite que busca —por
lo general— reducir la interferencia judicial du-
rante la sustanciación del proceso.
(ii) La segunda diferencia entre el régimen de
impugnación del laudo y de las medidas cau-
telares es sustancial: el Código nada dispone
en este último caso acerca de la posibilidad de
renuncia que las partes pueden hacer de este
tipo de embates. Siendo ello así, consideramos
admisible una interpretación que autorice la
renuncia de los recursos contra las medidas
provisionales o que, en sentido similar, la con-
sidere incluida válidamente en la abdicación
global de los recursos contenida en el acuerdo
arbitral o compromiso.
En otras palabras, en el ámbito de las me-
didas cautelares, la renuncia a la impugnación
que permite el art.  1655 del CCyC es válida,
siempre de conformidad con las disposiciones
procesales vigentes en cada jurisdicción.
Siendo ello así, para evitar las disrupciones
que la apelabilidad de las medidas cautelares
arbitrales pudiera producir en el trámite y fi-
sonomía del arbitraje, será importante que la
jurisprudencia termine pronunciándose ex-
presamente acerca de la posibilidad de renun-
cia de esta potestad recursiva en los acuerdos
arbitrales. De este modo, el impacto práctico
del problema de la inconstitucionalidad del ré-
gimen recursivo quedará atenuado en el ámbi-
to de las medidas cautelares, por la posibilidad
de renuncia en el compromiso.
IV. Conclusiones
De lo expresado previamente podemos arri-
bar a las siguientes conclusiones:
LLO, Ramiro, “Recurso de nulidad contra los laudos arbi-
trales. Reformulación”, DJ del 12/04/2006, p. 1018).
(13) Si bien todo derecho tiene su fuente directa o indirec-
ta en la Constitución, es dable sostener que para considerar
verificado un caso de infracción constitucional en los térmi-
nos del art. 1655 del CCyC, debe existir una relación directa e
inmediata entre el defecto afirmado y la garantía supralegal
en juego. Se trata, como puede advertirse, de un estándar
similar al utilizado por la Corte Suprema cuando, en el ámbi-
to de su competencia recursiva extraordinaria, impone que
la cuestión constitucional tenga relación directa e inmediata
con la cuestión debatida, por expresa imposición del art. 15
de la ley 48. Si bien el Cód. Civ. y Com. no impone expresa-
to de sociedad (art. 1073), con las implicancias
que ello produce (art. 1075).
Finalmente, en lo que hace a la exigencia
legal de dos socios para que se configure una
sociedad, la ley 19.550 exigió la pluripersona-
lidad inicial (art. 1º) y sancionó la unipersona-
lidad sobreviniente con responsabilidad agra-
vada y disolución (art. 94 inc. 8º). En cambio, la
ley 26.994 admite expresamente la constitu-
ción de una “Sociedad Anónima Unipersonal”
(SAU), y la unipersonalidad sobreviniente ya
no es más causal de disolución (art. 94bis). Pos-
teriormente, la ley 27.290 deja de exigir plura-
lidad de directores y síndicos en la sociedad
anónima unipersonal, quedando sólo sujeta a
la fiscalización permanente de la autoridad de
contralor (art. 299, inc.7º).
II. Con tales antecedentes, la ley 27.349 de
Emprendedores, creó la “Sociedad por Ac-
ciones Simplificada” o “S.A.S” como un nuevo
tipo social y con una reglamentación autóno-
ma fuera de la ley general de sociedades, en un
Miércoles 28 de junio de 2017 | 3
1) El art.  1656 in fine del CCyC, al impedir
la renuncia de la impugnación judicial de los
laudos cuando se alegue que son “contrarios
al ordenamiento jurídico” (art.  1656, CCyC),
es inconstitucional (arts.  75 inc.  12 y 121 de la
Constitución Nacional y su doctrina), debiendo
el punto considerarse regido, en las provincias,
por las disposiciones procesales vigentes en la
materia. Si bien una tradicional jurisprudencia
de la Corte Suprema reconoce en el Congreso
de la Nación la potestad de dictar disposicio-
nes procesales cuando las estime necesarias
para asegurar la efectividad de las institucio-
nes sustantivas, la regla en cuestión incumple
dicho estándar.
2) El régimen de impugnación judicial de las
medidas cautelares dictadas por los árbitros
(art. 1655 in fine, CCyC) se distingue del previs-
to para los laudos definitivos, ya que permite
a las partes la renuncia a dicha facultad en el
acuerdo arbitral, lo que reduce sustancialmen-
te las consecuencias prácticas de su desacier-
to.
3) Es necesario discutir y aprobar, tanto en
la órbita nacional como en la de las provincias,
leyes procesales que aborden moderna y razo-
nablemente los distintos capítulos que compo-
nen la temática de la interferencia judicial en el
proceso arbitral. l
Cita on line: AR/DOC/1582/2017
MÁS INFORMACIÓN
Sagrario, Ramiro, “Incidencia del Código Civil y
Comercial en el sistema de impugnación de laudos de
la provincia de Buenos Aires”, LLBA 2017 (junio), 1.
Salgado, José María, “Impugnación en el arbitra-
je en el sistema del Código Civil y Comercial”, RCCyC
2016 (junio), 25.
Sandler Obregón, Verónica, “La impugnación de
los laudos arbitrales”, LA LEY, 2016-C, 207.
Rojas, Jorge A., “Revisión de los laudos arbitrales en el
Código Civil y Comercial”, LA LEY, 2016-B, 706.
mente esta exigencia, lo cierto es que en caso de no seguir-
se dicha línea cualquiera podría invocar que la violación del
ordenamiento jurídico constituye una decisión inconstitu-
cional, por violar -por ejemplo- el principio de que nadie está
obligado a hacer lo que la ley no exige (art. 19, Const. Nac.).
En otros términos, la exigencia de relación directa para in-
vocar una lesión constitucional, cuando dicho motivo consti-
tuye la causal específica de un recurso, resulta ser consubs-
tancial con la limitación misma de la impugnación a este tipo
de vicios. Por lo que en el caso concreto de la impugnación
de las medidas cautelares arbitrales, la invocación de esta
clase de lesiones demanda la demostración de una cuestión
constitucional directa e inmediata.
nuevo y trascendente paso de flexibilización
del derecho societario.
La S.A.S. es una institución que podemos ca-
lificar como “revolucionaria” en varios senti-
dos: a) “Privatiza” el derecho de las sociedades
cerradas, al anteponer la voluntad de los socios
sobre las normas de la ley 19.550 y sacarlas del
área de la autoridad de contralor (art.33); b)
“Desjudicializa”, al procurar la resolución de
los conflictos fuera de los tribunales (art. 57);
c) “Digitaliza” al derecho societario al prever
no sólo el uso de los TICS para la constitución,
registros y comunicaciones, sino para la propia
gestión societaria (art. 44); y d) Es “expansiva”,
en tanto la ley prevé que las sociedades pre-
existentes pueden ser transformadas en S.A.S.
para aprovechar sus grandes ventajas (art. 61),
lo que ya ocurrió en otras latitudes.
En cuanto a su régimen podemos afirmar
que esta sociedad combina las ventajas relati-
vas de la SRL con las propias de la SA, a las que
suma flexibilidad y ventajas específicas, con fa-
4 | Miércoles 28 de junio de 2017
cilidades de constitución y actuación, escasas
normas imperativas y pocos límites.
Entre esas características cabe destacar: la
posibilidad de ser unipersonal sin quedar su-
jeta a fiscalización permanente, el bajo costo
derivado de un capital insignificante, la posi-
bilidad de captar capitales mediante diversos
tipos de acciones o por medio del “crowdfun-
ding”, las prestaciones accesorias de servicios
pasados y futuros, el mantenimiento de los
aportes irrevocables por dos años, la posibili-
dad de prohibir la transmisión de acciones por
diez años, la invitación a resolver los conflictos
por negociaciones y arbitraje, y el referido uso
de las nuevas tecnologías para los actos socie-
tarios y para los registros contables.
En cuanto a su finalidad, este tipo social fue
pensado para favorecer a los emprendedores
de “garage”, jóvenes “millennials” acostum-
brados a actuar en el mundo digital, con gran-
des ideas pero sin recursos para armar una es-
tructura y menos para financiar los proyectos.
No obstante ello, no dudamos que este tipo
social, por su enorme flexibilidad interna, será
muy aprovechado por las sociedades cerradas
y, en particular, por las empresas familiares,
tal como ocurre en Colombia.
Bienvenidas entonces las S.A.S., sin per-
juicio de algunas desprolijidades legales que
deberían enmendarse, entre las que se desta-
can las siguientes: no hay un monto máximo
previsto de capital (art. 39, inc.1; falta el cri-
terio dimensional); hacen oferta pública de
títulos valores y no lo hacen al mismo tiempo
(comp. arts. 24 ap. “i” y art. 39 de la ley 27.349);
su régimen omite dos estados contables funda-
mentales (art. 58); y regula el “crowdfunding
de títulos” (arts. 22/32) pero mantiene a los
préstamos por plataforma sin regulación.
III. El gran tema de debate, a mi parecer, es
el de la normativa aplicable a las S.A.S., tanto
para juzgar la validez de cláusulas estatutarias
incorporadas por los socios, cuanto para deter-
minar, ante el silencio de los estatutos, si cier-
tas soluciones o restricciones, particulares de
los tipos sociales S.R.L. o S.A., o generales de
la normativa de la ley 19.550, le son aplicables.
NOTA A FALLO
Violencia de género
Venta de vehículo sin consentimiento de la
ex cónyuge. Estafa y falsificación de docu-
mento público. Inaplicabilidad de la excusa
absolutoria del art. 185 del Cód. Penal. Vio-
lencia económica contra la mujer.
Hechos: Un individuo fue imputado por ha-
ber enajenado un vehículo a espaldas y sin el
Justicia penal, perspectiva de género
y violencia económica
Mariel F. Molina de Juan
SUMARIO: I. Introducción. — II. Los hechos. — III. La violencia económica como violencia de
género. — IV. La perspectiva de género como categoría de análisis y argumentación jurídica. —
V. El control de convencionalidad. — VI. Dos sedes judiciales, dos pretensiones diferentes. —
VII. Breves conclusiones.
I. Introducción
En un fallo dictado el 30 de diciembre del
año 2016, la Sala 1 de la Cámara Federal de
En el punto, el art. 33 de la ley 27.349 crea
a las S.A.S. “...como un nuevo tipo societario,
con el alcance y características previstas en
esta ley...”, declarando que la aplicación de la
ley 19.550 tiene dos condiciones: a) ser supleto-
ria; b) conciliarse la solución con la ley de S.A.S.
De esto resulta que nos encontramos ante
un microsistema jurídico donde, como regla,
deben aplicarse: En primer lugar la ley 27.349;
en segundo lugar las previsiones estatutarias;
y en tercer lugar la ley 19.550, pero sólo en las
disposiciones que se “concilien” con las carac-
terísticas de las S.A.S.
Ello reconoce sólo dos excepciones. Por la pri-
mera, cualquiera sea lo pactado, siempre se apli-
ca el art. 157 de la ley de sociedades para juzgar
los deberes, obligaciones y responsabilidades de
los administradores, y de los fiscalizadores, si se
los prevé (art. 52); y en la liquidación se aplican las
normas de la ley general de sociedades (art.56).
Como segunda excepción, a falta de pacto,
para el funcionamiento de la administración,
gobierno y fiscalización, se aplican las normas
de la S.R.L. (art.49).
Por su parte, la frontera entre la S.A.S. y la
sociedad de la ley 19.550 está dada por el art. 39,
que impide constituir o adoptar el nuevo tipo a
las sociedades que coticen en bolsa, estén par-
ticipadas por el Estado, requieran valores al
público o exploten concesiones o servicios pú-
blicos (art. 299 incs. 1º, 3, 4 y 5), o que estén con-
troladas o vinculadas (30%) a una sociedad del
art. 299 de la ley 19.550.
IV. Con este marco normativo estamos en
condiciones de formular nuestras cuatro pre-
guntas.
Las primeras tres son con relación a las cláu-
sulas estatutarias que pueden los socios inser-
tar en un estatuto de S.A.S. en uso de la liber-
tad contractual:
1. ¿Pueden ser disposiciones expresamente
contrarias a la L.S. ?
Por ejemplo: beneficios de fundadores, ga-
nancias totales en beneficio de los socios so-
consentimiento de su ex esposa. Para llevar
a cabo tal conducta, habría falsificado las
firmas de aquélla y llevado a otra mujer al
Registro de la Propiedad Automotor para
hacerse pasar por su ex cónyuge. El juez de
grado dictó su procesamiento por encontrar-
lo autor penalmente responsable del delito de
estafa en concurso ideal con el delito de falsi-
ficación de documento público. El Tribunal
de segunda instancia entendió que corres-
pondía evaluar el caso a la luz del art. 185 del
Casación Penal revocó el sobreseimiento del
ex marido que, recurriendo a una serie de
maniobras fraudulentas, vendió un automó-
vil ganancial sin el asentimiento de la mujer.
brevivientes, precio fijo para adquirir las
partes de un socio, reparto de dividendos sin
balances, no constitución de la reserva legal,
prohibición de acudir a los tribunales, de soli-
citar informes, de pedir convocatoria a asam-
bleas, etc.
2. ¿Pueden ser cláusulas distintas a las pre-
vistas por la L.S.?
Por ejemplo: administración por un “Con-
sejo Directivo”, gobierno por medio de una
“Junta”, creación de un “Consejo de familia”,
impugnación de decisiones en plazos distintos
al art. 251, L.S., decisiones sin la regla de la ma-
yoría, acciones sin voto y sin preferencia patri-
monial, adjudicación de todas las acciones a un
socio luego de la disolución, nudo propietario
sin derechos políticos, negativa al derecho de
preferencia y de acrecer, etc.
3. ¿Pueden ser reglas no previstas en modo
alguno por la L.S.?
Por ejemplo: el plan de empresa, políticas
de inversiones, de gastos, de retribuciones, de
dividendos, modo de valuar la empresa, pago
financiado del precio, salida voluntaria de so-
cios, cláusulas propias de los “protocolos de
empresa familiar”: trabajo de familiares, plan
de sucesión en la gestión y en la propiedad, etc.
La cuarta pregunta se refiere al supuesto
en que no haya previsión en el estatuto de la
S.A.S.:
4. ¿Cuál normativa de la L.S. es supletoria-
mente aplicable a la S.A.S.: la de la SRL, la de
la S.A., la normativa general, o ninguna, por
ser cuestión que no se “concilia” con la ley de
S.A.S.?
Por ejemplo, a falta de pacto son aplicables
los institutos de la exclusión de socios, el voto
indispensable en la SRL de dos socios, el ejerci-
cio del voto acumulativo, el derecho de receso,
etc.
V. La respuesta a esas preguntas no es sen-
cilla en tanto el Derecho es un sistema de nor-
mas, principios y valores que deben ser articu-
lados en cada caso (arts. 1º y 2º, CCyC).
Cód. Penal. La Cámara de Casación anuló la
decisión.
1. - La conducta de quien habría enajenado un
vehículo sin el consentimiento de su ex es-
posa a fin de perjudicarla patrimonialmen-
te no queda abarcada por la excusa absolu-
toria del art. 185, inc. 1 del Cód. Penal, pues
la hipótesis imputativa delimitada permite
advertir la existencia de una unidad de ac-
ción realizadora de los tipos penales de es-
Los tres magistrados coincidieron en
la decisión, aunque desarrollaron argu-
mentos diferentes. Interesa especial-
mente analizar el primer voto, que, con
una clara visión de género, detecta la
violencia económica subyacente en el
caso. De este modo, se enfoca en una de
las formas más silenciosas y perversas
del poder masculino sobre el femenino
dentro del núcleo familiar. Tema del que
casi nunca se habla, a pesar de ser uno
de los más frecuentes mecanismos de do-
minación.
Por mi parte, creo que el corte del “nudo gor-
diano” debería pasar por la línea que separa a
los derechos de los socios de los derechos de los
terceros.
Toda norma pensada por el legislador para
proteger exclusivamente al socio puede ser in-
molada en el altar de la libertad contractual y
dejar paso a lo que se convenga en contrario.
Recíprocamente, toda norma pensada en
protección de los terceros acreedores sociales
no puede ser contrariada por cláusula estatu-
taria alguna.
En los casos de omisión estatutaria podrán
aplicarse las reglas de la L.S. que protegen a los
terceros, pero no las que sólo atienden a los in-
tereses privados de los socios.
He aquí mi modesta colaboración al tema.
Creo que el tema es muy importante, por-
que en la medida que se admita la flexibiliza-
ción del derecho interno de la S.A.S. terminará
permeando hacia la libertad estatutaria en los
tipos sociales de la ley 19.550, tal como ocurrió
con la reglas del gobierno corporativo sancio-
nadas para las sociedades abiertas que influ-
yeron para juzgar los casos de sociedades ce-
rradas, al menos en los deberes del directorio.
Al fin y al cabo la cabeza del intérprete es una
sola.
La respuesta general dependerá, prime-
ro, de las reglamentaciones de los estatu-
tos modelos y del modo en que se transfor-
marán las sociedades existentes en S.A.S.
que están haciendo los Registros Públicos
de todo el país (arts. 38 y 61); y, en definitiva,
del consenso doctrinario que pueda proyec-
tarse sobre las decisiones administrativas y
judiciales.
Mientras se construye la respuesta se man-
tiene la gran incertidumbre: ¿prevalecerá la li-
bertad contractual o, siguiendo al vaticinio de
Erich Fromm, ella será sacrificada por el “mie-
do a la libertad”? l
Cita on line: AR/DOC/1529/2017
tafa y falsificación de documento público,
que tutela el bien jurídico “fe pública”, que
no se encuentra comprendido en la enun-
ciación taxativa comprendida en la men-
cionada norma (del voto del Dr. Borinsky). 
2. - Toda vez que el encausado fue imputado
por los delitos de estafa en concurso ideal
con el de falsificación de documento públi-
co, siendo la damnificada su ex cónyuge, y
que, conforme lo establecido por el art. 185
II. Los hechos
En el año 2011 un hombre enajenó un ve-
hículo adquirido durante el matrimonio con
fondos gananciales, sin el asentimiento de
quien por entonces era su cónyuge. Para ello
falsificó sus firmas y justificó su ausencia ale-
gando un cuadro depresivo originado por el
conflicto matrimonial. Completó el esquema
fraudulento con la ayuda de una segunda
mujer, que tomó el lugar de la primera al mo-
mento de realizar la transferencia en el Re-
gistro de la Propiedad Automotor.

del Cód. Penal, se exime de responsabili-
dad criminal por los hurtos, defraudacio-
nes o daños que recíprocamente se cau-
saren los consortes, cabe concluir que tal
previsión legal no puede alcanzar al tipo
del art. 292 de la mencionada norma, que
está destinado a proteger la fe pública (del
voto de la Dra. Figueroa).
3. - Un tipo de violencia contra la mujer —tan-
to en el orden internacional como en el le-
gislado en el ámbito nacional— es toda con-
ducta orientada a defraudar sus derechos
patrimoniales y económicos dentro de una
relación familiar, como lo es el matrimo-
La ex esposa perjudicada se constituyó en
querellante de la causa penal. En este proce-
so, luego de valorar la prueba, el juez dictó el
procesamiento del imputado por encontrarlo
autor penalmente responsable del delito de
estafa en concurso ideal con el delito de fal-
sificación de documento público. Apelada la
decisión, la alzada compartió las conclusio-
nes. Sin embargo, entendió que correspondía
encuadrar el caso a la luz de la excusa absolu-
toria prevista en el art. 185, inc. 1, Cód. Penal,
pues a la fecha de los eventos, el matrimonio
estaba vigente. Este análisis condujo al so-
breseimiento del imputado.
La sala I de la Cámara Federal de Casación
Penal casó la decisión.
El voto del Dr. Hornos plantea argumen-
tos dignos de ser analizados, porque detecta
el hondo calado de los estereotipos de géne-
ro en la sociedad argentina y asume la res-
ponsabilidad que le compete en la revisión y
modificación de los patrones culturales que
perpetúan la violencia contra la mujer. Los
otros dos magistrados encuadran su deci-
sión en un argumento de dogmática jurídi-
ca. En tanto se encuentra afectado el bien
jurídico “fe pública”, la excusa absolutoria
fundada en la relación conyugal no opera.
III. La violencia económica como violencia de gé-
nero
Desde las últimas décadas del siglo pasado,
el gravísimo flagelo de la violencia de género
fue objeto de especial preocupación en la co-
munidad internacional. Así, el derecho de la
mujer a vivir una vida libre de violencia ha
devenido en derecho fundamental (1).
Este fenómeno complejo y polifacético se
expresa de las formas más variadas. Una de
ellas, quizás la más oculta y silenciosa, es la
que se desenvuelve en el terreno económico.
Se manifiesta mediante: “a) La perturbación
de la posesión, tenencia o propiedad de sus
bienes; b) La pérdida, sustracción, destruc-
ción, retención o distracción indebida de
objetos, instrumentos de trabajo, documen-
tos personales, bienes, valores y derechos
patrimoniales; c) La limitación de los recur-
sos económicos destinados a satisfacer sus
necesidades o privación de los medios indis-
pensables para vivir una vida digna; y d) La
limitación o control de sus ingresos, así como
la percepción de un salario menor por igual
tarea, dentro de un mismo lugar de trabajo”
(art. 5.4 ley 26.485).
Una mirada a los patrones culturales vi-
gentes en la sociedad argentina contemporá-
nea indica que la definición de lo masculino
se encuentra muy ligada al control del dinero
{ NOTAS }
(1) En el año 1993 Naciones Unidas aprobó la Declara-
ción sobre la Eliminación de la Violencia contra la Mujer
(Res. 48/104 del 20 de dic.).
(2) Ampliar en SOTO CABRERA, Tatiana, “Derechos
humanos económicos dentro de la familia”, en LLOVERAS
Nora – HERRERA, Marisa, El derecho de familia en Latino-
américa 1. Los derechos humanos en las relaciones familiares,
nio, llevando a cabo conductas que reper-
cuten negativamente en su plan de vida, e
impidiéndole el pleno goce y ejercicio de los
derechos reconocidos en la Constitución y
por los tratados internacionales sobre de-
rechos humanos (del voto del Dr. Hornos).
4. - La conducta desplegada por el imputado,
orientada a defraudar los derechos patrimo-
niales de su ex cónyuge falsificando su firma
y su identidad para privarla del dinero que
le correspondía por la venta de un vehículo,
constituye violencia de género del tipo econó-
mico y bajo la modalidad de violencia domés-
tica; máxime cuando el desarrollo de la ma-
y se asocia a una estrategia de dominación
que coadyuva a la descalificación y victimiza-
ción de las mujeres (2).
Con frecuencia este tipo de violencia se ex-
presa en el ámbito doméstico. Así las cosas,
se trata de un mecanismo de discriminación
de género que tiene un componente estructu-
ral; recluye a la mujer dentro de las fronteras
del hogar, la desapodera y la mantiene atra-
pada en un círculo de dependencia del poder
económico del varón, que menoscaba su au-
tonomía para tomar las decisiones indispen-
sables para protegerse. Entre ellas, ponerle
fin a una relación de pareja conflictiva o que-
brada. Nadie puede desconocer el estrecho
vínculo que existe entre la autonomía perso-
nal y la independencia económica o, cuando
menos, la posibilidad de control individual de
ciertos recursos, principalmente los bienes
de uso personal (3). No son pocas las opor-
tunidades en las que las mujeres deciden no
avanzar con el divorcio o la separación de he-
cho, pues temen que el hombre tome repre-
salias y las prive de lo indispensable para sos-
tener el hogar y los hijos. Tampoco faltan los
casos en que, luego de la ruptura, el control
o la opresión se instrumenta mediante el no
pago de los alimentos a los hijos (4), haciendo
pesar esta carga casi exclusivamente sobre
la madre (5).
La recomendación 19 de la Convención
para la Eliminación de toda Forma de Discri-
minación de la Mujer (CEDAW por sus siglas
en inglés) da cuenta de la gravedad de esta
problemática. Su texto dice: “La falta de in-
dependencia económica obliga a muchas mu-
jeres a permanecer en situaciones violentas”.
Y agrega: “La negación de sus responsabili-
dades familiares por parte de los hombres
puede ser una forma de violencia y coerción”.
En idéntica línea, en el año 2004 la Asamblea
General de las Naciones Unidas dictó una re-
solución (Nº 58/501) en la que reconoció que
la violencia en el hogar “puede incluir priva-
ciones económicas y aislamiento, y ese tipo
de comportamiento puede constituir un peli-
gro inminente para la seguridad, la salud o el
bienestar de la mujer”.
La magnitud del problema comienza a vi-
sibilizarse en las estadísticas. El fallo reseña
que la Oficina de Violencia Doméstica de la
Corte Suprema de Justicia de la Nación re-
gistra que las denuncias por violencia eco-
nómica representan entre el 30 y 40% de
los casos (para el período 2008-2016). Estos
porcentajes son elocuentes y especialmente
graves si se tienen en cuenta sus efectos; el
2º Informe hemisférico sobre la implementa-
ción de la CEDAW, de abril 2012, expone que
este tipo de violencia afecta la realización de
los derechos de las mujeres, su salud, su po-
Ed. Nuevo Enfoque Jurídico, Córdoba, 2010, p. 141.
(3) NINO, Carlos S., “Fundamentos de Derecho Constitu-
cional. Análisis filosófico, jurídico y politológico de la práctica
constitucional”, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1992, p. 354.
(4) Situación que la Cámara de Apelaciones de Como-
doro Rivadavia encuadró como un supuesto de violen-
cia económica en un fallo del 30 de agosto de 2016 (“G.,
niobra investigada estuvo rodeado de prejui-
cios asociados a estereotipos discriminato-
rios hacia la mujer, tales como afirmar que
la ausencia de la víctima ante el comprador
del automóvil se debía a un supuesto “cuadro
depresivo” (del voto del Dr. Hornos).  120.230 — C F C a s a c i ó n P e n a l , s a l a I ,
5. - La cláusula del art. 185 del Cód. Penal, en
cuanto exime de pena por los delitos de or-
den patrimonial causados por el cónyuge
hombre en perjuicio de la cónyuge mujer e
impide la investigación de los hechos, es in-
constitucional, pues contraviene en forma
expresa las obligaciones asumidas por el
Estado argentino al momento de ratificar
tencial económico, su participación política
y su contribución a la sociedad en general,
siendo considerado un obstáculo al desarro-
llo humano, a la democracia y a la paz.
Desde otro punto de vista, estos datos
reflejan una de las paradojas más carac-
terísticas de las relaciones familiares del
siglo XXI. Aunque la igualdad de géneros
se encuentra consagrada en los textos le-
gales, constitucionales y convencionales, la
dinámica de la vida moderna no ha logrado
neutralizar la discriminación que padecen
muchas mujeres en sus hogares. En efecto,
junto a núcleos familiares democráticos en
los que los cónyuges reparten equitativa-
mente las cargas y los beneficios, gestionan
los recursos y comparten las decisiones, en
los que los varones son cada vez protagonis-
tas de la crianza de los hijos (rol que defien-
den y reivindican), y las mujeres ocupan ro-
les sociales o laborales de poder, coexisten
estructuras familiares ancladas en estereo-
tipos patriarcales de dominación económica
y violencia.
La realidad que aquí señalo trasciende las
fronteras del país. En una sentencia dictada
en el año 2016, la Corte Constitucional de Co-
lombia asume estas conductas como una ma-
nifestación de la violencia de género nacida
en la vida conyugal y proyectada luego del di-
vorcio a través de la privación de alimentos.
El fallo reconoce lo difícil que es percibir esta
clase de agresiones, que se enmarcan dentro
de escenarios sociales en donde, tradicio-
nalmente los hombres han tenido el control;
se mantienen ocultas y funcionan como una
estrategia de opresión. A partir del divorcio
—cuando la mujer reclama sus derechos eco-
nómicos— sus efectos se hacen realmente
visibles (6).
Volviendo al caso estudiado, ¿cómo se ha
expresado ese patrón de violencia económica
entre estos cónyuges?
Para comenzar, conviene recordar que la
esencia de los efectos patrimoniales de todo
matrimonio sujeto al régimen de comuni-
dad de ganancias (denominada “sociedad
conyugal” en el Código Civil) radica en que
cada uno de los cónyuges tiene un derecho de
expectativa a la mitad de lo “ganado” por el
otro durante la vida matrimonial. Este dere-
cho se mantiene latente hasta la extinción del
matrimonio (por divorcio o muerte), oportu-
nidad en que se efectiviza y torna exigible.
Así las cosas, mientras dura la conviven-
cia, cada uno de los esposos administra y
dispone los bienes que adquiere (conforme
a un sistema legal de gestión separada).
Cuando la comunidad se extingue, se forma
V. C. c. F. M., J. M. s/violencia familiar”), con nota del
RADOM, Sofía, “Violencia económica contra las muje-
res: perspectiva de género en la adopción de medidas
judiciales”, DFyP 2016 (diciembre), 07/12/2016, 167, AR/
DOC/3658/2016. Ver también otro supuesto comentado
por TURANO, Fabricio, “La probation en casos de vio-
lencia de género”, DFyP 2016 (noviembre), 04/11/2016,
Miércoles 28 de junio de 2017 | 5
la Convención de Belém do Pará y la Con-
vención sobre la Eliminación de Todas las
Formas de Discriminación contra la Mujer
(del voto del Dr. Hornos).
30/12/2016. - R., E. Á. s/ delito de acción
pública.
[Cita on line: AR/JUR/91383/2016]
[El fallo in extenso puede consultarse en el Dia-
rio LA LEY del 16/05/2017, p. 9, Atención al
Cliente, www.laleyonline.com.ar o en Proview]
una masa común cuyo destino será el que
acuerden los esposos, y si nada acuerdan,
el reparto por mitades (arts. 480 y 498 Cód.
Civ. y Com.). Este diseño legal se asienta en
dos principios fundamentales: (i) la autono-
mía del dueño para tomar decisiones sobre
sus bienes, y (ii) la solidaridad familiar que
es la consecuencia de un proyecto de vida
compartido, y que actúa en auxilio del cón-
yuge más débil; en este caso, el que no se ha
capitalizado o lo ha hecho en menor medida
que el otro.
Subyace entre ambos principios una ten-
sión permanente, que el sistema trata de
armonizar mediante algunos mecanismos de
control. Pretenden evitar que los actos del
cónyuge titular defrauden los derechos en
expectativa del otro.
Uno de esos mecanismos radica en la exi-
gencia impuesta al titular de ciertos bienes
o derechos (por ejemplo, un vehículo), quien
debe obtener el “asentimiento” del otro
cuando decide disponerlos (conf. art.  1277
Cód. Civil y 470 Cód. Civ. y Com.). El asen-
timiento exigido es un requisito o condición
de validez del acto, y tiene un enorme va-
lor cuando la comunidad de vida ya se ha
quebrado y los cónyuges viven separados o
están próximos al divorcio, época en la que
suelen ser frecuentes las maniobras de uno
para obtener alguna ventaja económica so-
bre el otro.
Lo dicho aquí no significa que el marido de-
bía entregarle la mitad del dinero de la ven-
ta del vehículo, pues, como se dijo, mientras
dura el matrimonio la regla es la adminis-
tración separada. El dueño del bien es quien
cobra el precio de la venta y, en principio,
decide el destino del dinero percibido. Pero
si la mujer hubiera tomado conocimiento de
esta intención, podría haber implementado
ciertos recaudos para prevenir el perjuicio
económico sufrido; por ejemplo, solicitar una
medida cautelar de prohibición de contratar
o de innovar, o bien el embargo sobre el di-
nero percibido por el marido ante el peligro
cierto de ser defraudada (arts. 233, 1295 Cód.
Civil y 473, 722 Cód. Civ. y Com.). Entonces,
al vender el automóvil sin la intervención de
la cónyuge, el hombre embolsó todo el dinero
cobrado y la privó de ejercer alguna de es-
tas acciones para protegerse. En términos
civiles, articuló un verdadero “fraude entre
cónyuges”.
Lo más grave es que, a veces, maniobras
como éstas son realizadas con tal astucia que
es muy difícil la prueba del fraude. Y de algu-
na forma, la mujer “compra” su libertad o su
salud psicológica, evitando pleitos dispendio-
sos, onerosos e, incluso, inútiles.
92 cita online: AR/DOC/3315/2016.
(5) Para resolver este problema el Código Civil y Co-
mercial introduce un conjunto normativo orientado a la
tutela judicial efectiva del derecho alimentario (entre
otros, arts. 551 a 553 Cód. Civ. y Com.).
(6) Corte Constitucional Colombia, ST-012/16 T-
4.970.917 Bogotá, D.C., 22 de enero de 2016.
6 | Miércoles 28 de junio de 2017
Este patrón de dominación económica
también existe y hace estragos entre los
miembros de aquellas parejas que no se han
casado, cuando los bienes adquiridos con el
esfuerzo de ambos se registran solo a nom-
bre de uno. Algunos precedentes judiciales
han reflexionado sobre este punto, identifi-
cando su causa en los estereotipos de género
que todavía fomentan la inscripción del bien
en cabeza del varón. Y con ello, si no se han
tomado previsiones (contractuales o testa-
mentarias), al momento de la muerte del ti-
tular o de la separación, la mujer sufre im-
portantes perjuicios económicos. Esto es lo
que sucedió luego de una larga convivencia
en un caso resuelto en la Provincia de Córdo-
ba. Fallecido el hombre se instaló el conflicto
por la división de los bienes en la sucesión (la
única heredera era una hermana). El tribunal
advirtió rápidamente la injusticia que repre-
sentaba la situación patrimonial de cada uno
de los convivientes, pues aunque una parte
de los beneficios de la actividad económica
de ambos se destinaba a la subsistencia, el
excedente era reinvertido en bienes que no
ingresaban al patrimonio de la mujer, quien
veía afectada su economía, producto de una
raigambre cultural patriarcal. El fallo aten-
dió sus reclamos y la consideró víctima de
discriminación cruzada de género, por ser
mujer, ama de casa, conviviente, y trabajado-
ra en el ámbito rural, en décadas en que la
perspectiva de género no se vislumbraba en
nuestro país (7).
Uno de los aspectos de este problema que
preocupa sobremanera es que este patrón
violento no sólo está presente en el imagina-
rio masculino. Muchas mujeres participan
del mismo y lo fomentan (por conveniencia o
no), de lo contrario no se explica el rol que
tuvo la mujer que se prestó a la maniobra, en
perjuicio de otra mujer.
Por eso pronunciamientos como el que
aquí se comenta deben ser difundidos, en
tanto allanan el camino a nuevas decisiones
respetuosas de la visión de género. Pocos
días después de este fallo otro tribunal de
la Provincia de Córdoba asumió la cuestión
al imponer al ex marido las costas del juicio
de liquidación de la comunidad de ganancias
por razones de violencia de género. Aunque
las agresiones físicas (que habían existido
durante la convivencia) cesaron con el divor-
cio, su conducta se encuadró como una ma-
nifestación de violencia económica ejercida
sobre la mujer, en tanto la obligó a reclamar
judicialmente para obtener el reconocimien-
to de sus derechos, por desconocer e incum-
plir el acuerdo que habían firmado. De este
modo, la colocó en una condición de vulne-
rabilidad, de conformidad con las reglas de
Brasilia (8).
IV. La perspectiva de género como categoría de
análisis y argumentación jurídica
El género es una construcción social que
responde al conjunto de ideas, creencias y
representaciones que generan las culturas a
partir de las diferencias sexuales, las cuales
determinan los papeles de lo masculino y fe-
menino. En el devenir histórico, estas cons-
trucciones han sido la causa de desigualdades,
marginación y subordinación de las mujeres.
{ NOTAS }
(7) JMarcos Juárez, 12/05/2015. CRAVERO, Elsa E. c.
Sucesores de Miguel Ángel Martini -Societario Conten-
cioso - Disolución de sociedad de hecho”, inédito.
(8) JCiv. y Com., 4ª Nom. Villa María, 01/02/2017, P., O. -
G., M. A. - Divorcio vincular - No contencioso, inédito.
(9) ROSALES, Patricia S., “El género en la sociedad”,
en CHÁVEZ CARAPIA, Julia del Carmen (coord.), Pers-
pectiva de género, Ed. Plaza y Valdez, México, 2004, p.
13/14.
(10) FACIO, Alda, “El otro derecho”, número 28. Julio
de 2002, ILSA, Bogotá D.C., Colombia p 85.
(11) Ampliar en ALEXY, Robert, “Teoría de los dere-
chos fundamentales”, tercera reimpresión, 2002, ps.
La teoría del género enseña que en la ac-
tualidad no se puede comprender prácti-
camente ningún fenómeno social si no se lo
analiza desde esta “perspectiva”. Así toma
forma esta categoría analítica, que consti-
tuye una de las contribuciones teóricas más
significativas del feminismo contemporáneo
en tanto consigue explicar las desigualdades
entre varones y mujeres poniendo énfasis en
la noción de multiplicidad de identidades,
para instalar una relación equitativa entre
ambos sexos sobre la base del respeto por las
diferencias biológicas.
Lógicamente esta visión exige decons-
truir múltiples conceptos y estereotipos (9),
para construir una nueva dimensión de los
femenino y masculino (10) que involucra
estrategias de diferenciación (11). Aquí es
donde entran a jugar las medidas de ac-
ción positiva, también llamadas de discri-
minación inversa que tienen por finalidad
remover obstáculos y asegurar que todos
puedan disfrutar de sus derechos en pleni-
tud, pues procuran compensar o equilibrar
la situación de aquellos que se encuentran
en posición desigual y, con ello, superar la
diferencia originaria (12).
Como forma de modificar estos patrones
culturales, propone un abordaje transversal
de la problemática. De modo que la decons-
trucción conceptual debe producirse en
todos los ámbitos y entre todos los actores
sociales. No sólo en el sistema educativo,
sino también en el abordaje que realizan las
fuerzas de seguridad, los medios de comuni-
cación, etcétera.
No será un cambio sencillo, y mucho me-
nos rápido, pero, al menos, cuenta con las
bases legales. La ley 26.485 fija los linea-
mientos de las políticas educativas en esta
materia. Su art. 11, inc. 3, contempla algunas
líneas de acción. Entre ellas, articular en el
marco del Consejo Federal de Educación
la inclusión en los contenidos mínimos cu-
rriculares de la perspectiva de género, el
ejercicio de la tolerancia, el respeto y la li-
bertad en las relaciones interpersonales, la
igualdad entre los sexos, la democratización
de las relaciones familiares, la vigencia de
los derechos humanos y la deslegitimación
de modelos violentos de resolución de con-
flictos.
La formación de fuerzas policiales con
perspectiva de género se consagra en el pun-
to 5.2 inc. e), que propone incluir en los pro-
gramas de formación de las fuerzas policiales
y de seguridad asignaturas y/o contenidos
curriculares específicos sobre los derechos
humanos de las mujeres y en especial sobre
violencia con perspectiva de género.
El abordaje del problema de género en los
medios de comunicación no sólo es urgente
sino también importante; en este sentido,
esta ley dispone promover en los medios
masivos de comunicación el respeto por los
derechos humanos de las mujeres y el trata-
miento de la violencia desde la perspectiva de
género; etc. (punto 8.b).
¿Qué papel tienen los tribunales en este
cambio de paradigma?
381/384. PÉREZ LUÑO, “Dimensiones de la igualdad”,
Cuadernos Bartolomé de las Casas Nº 34, Ed. Dykinson,
Madrid, 2005, ps. 8 y 22.
(12) Aunque no existe unanimidad sobre el valor de
estas acciones en pos de la igualdad. Puede compulsar-
se SABA, Roberto, “Discriminación, trato igual e inclu-
sión”, ABREGÚ, Martín – COURTIS, Cristian (comp.),
“La aplicación de los tratados sobre derechos humanos
por los tribunales locales”, Editores del Puerto y CELS,
Buenos Aires, 2004, p. 576; PÉREZ LUÑO, Antonio E.,
“Dimensiones de la igualdad”, cit. p. 115 y ss.; NINO, Car-
los S., “Fundamentos de Derecho Constitucional. Análi-
sis filosófico, jurídico y politológico de la práctica consti-
No pueden mantenerse al margen. De lo
que resulta que en todos los casos en que se
encuentran o pueden encontrarse compro-
metidos derechos de las mujeres, esta pers-
pectiva de análisis debe privilegiarse (13).
Lógicamente, para juzgar con visión de
género, se requiere reconocer primero que
existen patrones socioculturales que pro-
mueven y sostienen la desigualdad (14). Y
este punto de partida es el que le ha per-
mitido al juez advertir que la maniobra
investigada estuvo rodeada de “prejuicios
asociados a estereotipos discriminatorios
hacia la mujer”. Ello es así, pues el mari-
do afirmó falsamente que la ausencia de
su cónyuge ante el comprador del vehículo
se debía a un supuesto “cuadro depresivo”
que padecía a raíz del conflicto matrimo-
nial. Se lee en el voto que el descalificativo
empleado “para describir una falsa situa-
ción se corresponde con un estado estereo-
tipado de la mujer con dolencias psiquiátri-
cas y, por ende, de superioridad del sexo
masculino, que es preciso erradicar de la
sociedad en orden a alcanzar la igualdad
de género, como mandato constitucional y
convencional imperativo”.
V. El control de convencionalidad
Como no podía estar ausente en un voto
elaborado desde esta perspectiva, el análisis
argumental se encara efectuando un medulo-
so control de convencionalidad de las normas
involucradas (15). Concluye que la disposición
que impide la aplicación de la pena (aunque
exista delito) en razón de una excusa absolu-
toria fundada en la “paz familiar”, se aparta
del sistema de derechos humanos. Y declara
su inconstitucionalidad.
(i) Punto de partida: el sistema convencional
El fallo examina los instrumentos interna-
cionales que comprometen al Estado a ga-
rantizar el derecho de las mujeres a una vida
sin violencia.
En primer lugar, la “Convención de Be-
lém do Pará” (ratificada por ley 24.632).
En especial, el alcance del art. 7.b que obli-
ga a utilizar la debida diligencia para pre-
venir, sancionar y erradicar la violencia
contra la mujer. Recuérdese que la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, en
el caso “Rosendo Cantú”, explica que “las
obligaciones genéricas establecidas en los
arts. 8º y 25 de la Convención Americana
se complementan y refuerzan, para aque-
llos Estados que son Parte, con las obliga-
ciones derivadas del tratado interameri-
cano específico, la Convención de Belém
do Pará. En su art. 7.b dicha Convención
obliga de manera específica a los Estados
Partes a utilizar la debida diligencia para
prevenir, sancionar y erradicar la violen-
cia contra la mujer. De tal modo, ante un
acto de violencia contra una mujer, re-
sulta particularmente importante que las
autoridades a cargo de la investigación la
lleven adelante con determinación y efi-
cacia, teniendo en cuenta el deber de la
sociedad de rechazar la violencia contra
las mujeres y las obligaciones del Estado
de erradicarla y de brindar confianza a
tucional”, cit., p. 424.
(13) Compulsar un precedente de la misma CFCasa-
ción Penal, causa FLP 51010899/2012/CFC1, caratulada
“Luna Vila, Diana s/ recurso de casación”, citado en el
fallo.
(14) MEDINA, Graciela, “Daños y perjuicios produci-
dos por la violencia de género en el Poder Judicial. Ne-
cesidad de juzgar con perspectiva de género”, LLC 2016
(diciembre), 557 - DFyP 2016 (diciembre), 07/12/2016, 39
- RCyS2017-I, 49 Cita Online: AR/DOC/3434/2016.
(15) Corte IDH, “Almonacid Arellano y otros vs. Chile”,
26/9/2006 y “Trabajadores Cesados del Congreso -Agua-
do Alfaro y otros- vs. Perú”, 24/11/2006; CS, “Mazzeo”
las víctimas en las instituciones estatales
para su protección  (16). Cabe recordar que
el órgano de monitoreo de la Convención
(el Comité de Expertos del Mecanismo de
Seguimiento de la Convención de Belém
do Pará), sostuvo que la debida diligencia
que deben adoptar los Estados “requiere
de medidas afirmativas, de la obligación
de garantía, no sólo para hacer frente a
las diferentes expresiones de la violencia,
sino también para atacar las causas es-
tructurales que la provocan” (17).
El informe 54/01 de la Comisión Interame-
ricana de Derechos Humanos deja en claro
que la negligencia y falta de efectividad del
Estado para procesar y condenar a los agre-
sores en casos de violencia contra la mujer no
sólo violan la obligación de procesar y conde-
nar, sino también la de prevenir estas prác-
ticas degradantes, y que esa inefectividad
judicial general y discriminatoria crea el am-
biente que facilita la violencia doméstica, al
no existir evidencias socialmente percibidas
de la voluntad y efectividad del Estado como
representante de la sociedad, para sancionar
esos actos (18).
En segundo lugar, repara en la Conven-
ción sobre la Eliminación de todas las For-
mas de Discriminación contra la Mujer, que
en su preámbulo carga las tintas sobre estas
obligaciones estatales al decir: “los Estados
Partes están obligados a coadyuvar a la
modificación de los patrones sociocultura-
les de conducta de hombres y mujeres para
eliminar los prejuicios y las prácticas con-
suetudinarias y de cualquier otra índole que
estén basados en la idea de la inferioridad
o superioridad de cualquiera de los sexos o
en funciones estereotipadas de hombres y
mujeres”.
Su art. 2º inc. b) establece: “Los Estados
Partes condenan la discriminación contra
la mujer en todas sus formas, convienen en
seguir, por todos los medios apropiados y sin
dilaciones, una política encaminada a elimi-
nar la discriminación contra la mujer y, con
tal objeto, se comprometen a: (...) b) Adoptar
medidas adecuadas, legislativas y de otro ca-
rácter, con las sanciones correspondientes,
que prohíban toda discriminación contra la
mujer”. No obstante el rigor de estos man-
datos, el informe de la relatora especial de
Naciones Unidas sobre la Violencia contra la
Mujer detectó que existen muchas situacio-
nes en que los Estados no cumplen su deber
de investigar y castigar debidamente los ac-
tos de violencia contra la mujer. Sostuvo que
“la omnipresencia de actitudes patriarcales
en los sistemas de aplicación de la ley y de
justicia, sumada a una falta de recursos y de
conocimientos sobre la legislación vigente
aplicable, hace que no se disponga de res-
puestas adecuadas frente a la violencia con-
tra la mujer y persista la aceptación social de
esos actos” (19).
Por último, también toma nota de las reco-
mendaciones del Comité, en especial la Nº 21
que explica los alcances de la igualdad en el
matrimonio y en las relaciones familiares y,
finalmente, en el ámbito nacional, recoge la
ley para prevenir y sancionar la violencia
contra las mujeres (26.485).
Fallos 330:3248 y “Videla”, Fallos 327:3117”.
(16) Corte IDH, Caso “Rosendo Cantú y otra vs. Mé-
xico”, 31/8/2010, Serie C no 216, párr. 177. Ver también
“Fernández Ortega y otros. v. México”, 30/8/2010, Serie
C no 215, párr. 193.
(17) “Guía para la aplicación de la Convención Intera-
mericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Vio-
lencia contra la Mujer”, 2014, p. 4
(18) Comisión IDH, Informe 54/01, caso 12.051, “María
da Penha Maia Fernandez vs. Brasil”, 16/4/2001.
(19) Informe de la Relatora Especial sobre la violencia
contra la mujer, sus causas y consecuencias (A/66/215),
New York, 2011, párr. 60.

(ii) Inconvencionalidad del art.  185 inc.  I del
Código Penal
El inc.  1 del art.  185 Cód. Penal prevé una
excusa absolutoria entre los cónyuges por
delitos de orden patrimonial taxativamente
enumerados: hurtos, defraudaciones y da-
ños (20). Ello implica que, si bien esas con-
ductas constituyen delitos, por motivos de
política criminal deben estar exentas de pu-
nibilidad y, por ende, no procede la investi-
gación penal de estas infracciones cometidas
“intramuros” del hogar.
La visión de género antes explicada permi-
te observar hasta qué punto esa disposición
es sesgada y representa los estereotipos del
modelo patriarcal que ha de superarse. Es
que ninguno de los fundamentos de política
criminal que justificaron su incorporación
permanece vigente. Desde el punto de vis-
ta sociológico, ya no existe aquella preocu-
pación por mantener el conflicto familiar
dentro de las fronteras del hogar y, mucho
menos, la ausencia de alarma social que este
tipo de infracciones podría generar. Desde
la visión convencional, su aplicación contra-
viene en forma expresa las obligaciones asu-
midas por el Estado Argentino al momento
de ratificar la Convención de Belém do Pará
que, como se anticipó, impone actuar con la
debida diligencia para prevenir, investigar
y sancionar la violencia contra la mujer (21).
El tema no es totalmente nuevo en el ámbi-
to nacional; recuérdese que la Corte Federal
en “Góngora” (22) resolvió que en ningún caso
de violencia de género podría ser solicitada la
suspensión del juicio a prueba establecida en el
Título XII del Libro Primero del Código Penal
(arts. 76 bis, ter y quater, incorporados por la
ley 24.316).
{ NOTAS }
(20) Dice el texto legal: Están exentos de responsabili-
dad criminal, sin perjuicio de la civil, por hurtos, defrau-
daciones o daños que recíprocamente se causaren: 1º los
cónyuges, ascendientes, descendientes y afines en línea
recta.
(21) Corte IDH, “Velázquez Rodríguez”, 29/7/1988, y
Godínez Cruz, del 20/1/1989.
(22) CSJN in re “Góngora”, Recurso de Hecho, expte.
G. 61. XLVIII, 23/4/2013. En el fallo se lee: “siguiendo
una interpretación que vincula a los objetivos men-
cionados con la necesidad de establecer un “procedi-
miento legal justo y eficaz para la mujer, que incluya
“un juicio oportuno” (cfr. el inc. f] del artículo citado), la
norma en cuestión impone considerar que en el marco
de un ordenamiento jurídico que ha incorporado al re-
ferido instrumento internacional, tal el caso de nuestro
país, la adopción de alternativas distintas a la defini-
jurisprudencia
Abogado
Sanción disciplinaria. Actitud negligente
de desatender los reclamos de su cliente en
torno a la devolución de documentos y a la
posterior pretensión de iniciar un amparo
de salud. Llamado de atención. Valoración
de la prueba. Correos electrónicos. Confir-
mación de la sanción
La sanción de llamado de atención apli-
cada a un letrado por la actitud negli-
gente de desatender los reclamos de
su cliente en punto a la devolución de
documentos oportunamente entrega-
dos y la posterior pretensión de iniciar
un amparo de salud debe confirmarse,
pues la decisión del Tribunal de Disci-
plina se encuentra debidamente funda-
da en las constancias que surgen de los
correos electrónicos y de la carta docu-
Pero en la hipótesis del fallo analizado,
la cuestión va más allá, pues el inc.  1 del
art. 185 del Cód. Penal, no sólo impide el
juicio, sino también suprime cualquier po-
sibilidad de investigar profundamente y de
acuerdo con el estándar internacional, los
hechos considerados como violencia contra
la mujer. Y ello es contrario a los compro-
misos internacionales porque, tal como ha
señalado la Corte IDH, “la impunidad de los
delitos cometidos envía el mensaje de que la
violencia contra la mujer es tolerada, lo que
favorece su perpetuación y la aceptación so-
cial del fenómeno, el sentimiento y la sensa-
ción de inseguridad en las mujeres, así como
una persistente desconfianza de éstas en el
sistema de administración de justicia” (23).
En ese orden se sostuvo que compromete
responsabilidad internacional todo cuanto
“favorece la perpetuación de la violencia en
el ámbito familiar” y “brinda mayor seguri-
dad al agresor, quien reconoce la inmunidad
con la que puede tratar a su víctima” (24). De
modo que con esta solución el voto viene a
garantizar uno de los componentes estruc-
turales de la tutela judicial efectiva: “el ac-
ceso a la justicia”.
Finalmente se pondera el empleo de un
argumento consecuencialista (25) en tanto
concluye “los hechos que constituyen vio-
lencia contra la mujer, de cualquier tipo
(dentro de la cual está incluida la violencia
económica), deben salir a la luz, investigar-
se y sancionarse debidamente para evitar su
repetición y lograr el cambio paradigmático al
que aspira la sociedad y que ratificó el Estado
en la buena compañía de la Comunidad Interna-
cional”. Este análisis valorativo que extiende
las consecuencias de lo decidido más allá del
caso concreto (26) contribuye a la formula-
ción de un derecho más humano, compuesto
ción del caso en la etapa del debate oral es improceden-
te”. MACIEL, Mariano Patricio, “Desandando la huella
del fallo ‘Góngora’ de la Corte Suprema sobre suspen-
sión del juicio a prueba Alcances del deber de sancio-
nar de conformidad con la Convención Americana de
Derechos Humanos y la Convención Interamericana
para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia con-
tra la Mujer” (“Revista de Derecho Penal y Criminolo-
gía”, Año IV - No 7 — agosto 2014, La Ley, ps. 107 a 126).
El autor del trabajo sostiene que la interpretación que
le ha asignado la Corte Suprema al término “sancio-
nar” del modo empleado en la Convención de Belém do
Pará no es la de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos. Para este tribunal ante la comisión de con-
ductas ilícitas, si sería factible la imposición de sancio-
nes con medidas no penales (conf. “Castillo Petruzzi”,
30/5/1999, párrafo 121).
mento, las que fueron oportunamente
evaluadas y merituadas, sin que corres-
ponda a la Alzada suplir tal juicio.
120.231 — CNFed. Contenciosoadministra-
tivo, sala III, 27/04/2017. - C., L. L. c. Colegio
Público de Abogados de Capital Federal s/
ejercicio de la abogacía - Ley 23.187 - art 47.
[Cita online: AR/JUR/25735/2017]
COSTAS
A la actora.
2ª Instancia.- Buenos Aires, abril 27 de 2017.
Considerando: I. Que, por pronunciamiento
glosado a fs. 52/57, la Sala I del Tribunal de Dis-
ciplina del Colegio Público de Abogados de la
(además de las normas formalmente promul-
gadas), por las creadas al administrar justi-
cia (27).
VI. Dos sedes judiciales, dos pretensiones dife-
rentes
En casos como el que aquí comento la mu-
jer pudo recurrir a dos vías diferentes para
obtener el reconocimiento de su derecho: la
penal y la civil. La decisión entre una y otra
depende de la finalidad perseguida.
La primera busca la persecución penal del
ex cónyuge. Se implementa mediante un pro-
ceso judicial orientado a obtener una senten-
cia de condena y, consecuentemente, la impo-
sición de una pena por la estafa proporcional
a la gravedad de los hechos (28). Aunque en
el caso esta mujer puede obtener la respues-
ta que ha querido, no debe perderse de vista
que, tal como precisa la Corte IDH, “El Dere-
cho Penal es el medio más restrictivo y severo
para establecer responsabilidades respecto
de conductas ilícitas, particularmente cuando
se imponen penas privativas de libertad. Por
lo tanto, el uso de la vía penal debe responder
al principio de intervención mínima, en razón
de la naturaleza del derecho penal como ulti-
ma ratio. Es decir, en una sociedad democrá-
tica el poder punitivo sólo se puede ejercer en
la medida estrictamente necesaria para prote-
ger los bienes jurídicos fundamentales de los
ataques más graves que los dañen o pongan
en peligro. Lo contrario conduciría al ejercicio
abusivo del poder punitivo del Estado” (29).
La segunda tramita ante la justicia civil o
de familia; ella será la que le permita alcan-
zar una justa recomposición de la masa ga-
nancial, que deberá ser integrada por el valor
del vehículo vendido sin su asentimiento. Me
(23) Corte IDH, Caso “González y otras ‘Campo Algo-
donero v. México”, sentencia de 16/11/2009, Serie C No.
205, párr. 400.
(24) ASENCIO, Raquel, “Discriminación de género
en las decisiones judiciales: justicia penal y violencia de
género”, Defensoría General de la Nación, Buenos Aires,
2010, ps. 54 y 60.
(25) MARTÍNEZ CINCA, Diego, “¿Cómo decidir los
‘casos difíciles’? Del giro pragmático de la jurispru-
dencia al consecuencialismo”, Revista de Derecho de
la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso XLIII
(Valparaíso, Chile, 2º semestre de 2014) [pp. 703 - 730].
Siguiendo a Mac Cormick, si existe algún modo de jus-
tificar una decisión jurídica por sus consecuencias, no
es otro que presentarla a la luz de “las razones univer-
salizables [universalizable reasons] que la sostienen”
(On Legal Decisions and their Consequences. From
Capital Federal resolvió aplicar a la abogada L.
L. C. (Tº ... Fº ...) la sanción de “llamado de aten-
ción” (conf. art. 45º, inc. a), de la ley nº 23.187),
por la violación a lo dispuesto en el art. 6, inc. e)
y 44, inc. d) y e) de la Ley 23.187 y arts. 10 inc. a)
y 19 incs. a), c) y f) del Código de Ética.
En primer término, se indicó que la causa
se había iniciado por la denuncia de la seño-
ra F. S. L., en la que expuso que se le otorgó
un certificado de discapacidad del 75% por
su enfermedad crónica de esclerosis múlti-
ple con problemas motores y ceguera en el
ojo izquierdo, para la cual debía utilizar una
lente de contacto y que con motivo de dichas
dolencias concurrió a la denunciada, quien
la habría desatendido con relación a un am-
paro que nunca inicio por un reintegro que
se pretendía de la prepaga Galeno Argentina
S.A. y documentación que tampoco le devol-
vió, pese a las reiteradas peticiones, que allí
describe.
Miércoles 28 de junio de 2017 | 7
refiero a la acción de fraude, prevista en el
art. 473 del Cód. Civ. y Com.
Aunque ambas vías no se excluyen, es impor-
tante no perder de vista el objetivo perseguido
a la hora de decidir la estrategia judicial con mi-
ras a la tutela judicial oportuna de los derechos
patrimoniales efectivamente conculcados.
VII. Breves conclusiones
La interpretación finalista del sistema
punitivo argentino exige analizar la aplica-
ción de la excusa absolutoria prevista en el
art. 185, inc. 1, en su dimensión actual.
La enorme preocupación que existe en to-
dos los órdenes por la violencia doméstica y
sus cruces con la violencia de género obliga
a salir del silencio y elevar la voz para hacer
visible el problema. Incorporar este flagelo
social al discurso jurídico es una obligación
de los operadores.
De allí el valor simbólico del voto reseñado
al señalar que hechos que constituyen violen-
cia contra la mujer, de cualquier tipo (dentro
de la cual está incluida la violencia económi-
ca), deben salir a la luz, investigarse y sancio-
narse debidamente para evitar su repetición.
Sólo de este modo se logrará el cambio para-
digmático al que aspira la sociedad argentina.
De manera tal que, con argumentos jurí-
dicos suficientes, válidos, coherentes, y con-
sistentes, demuestra hasta qué punto acierta
Alda Facio, quien desde su concepción femi-
nista sentencia: “con los lentes del género, se
ve otra justicia” (30). l
Cita online: AR/DOC/1586/2017
Dewey to Dworkin, N NYUL Rev., 1983 — HeinOnline
vol. 58 n. 2 p. 249).
(26) Ver también los lineamientos desarrollados por
VIGO, Rodolfo, “Argumentación jurídica: algunas pre-
guntas y respuestas relevantes”, LA LEY del 22/5/2017
p. 1 T LL 2017-C Cita online: AR/DOC/1265/2017.
(27) FACIO, Alda, “El otro derecho” n. 28. Julio de
2002, ILSA, Bogotá D.C., Colombia p 86.
(28) GUGLIELMONE, Agustín, “Juicio abreviado
y violencia de género: las respuestas del sistema penal
ante los casos de violencia contra la mujer”, DFyP 2017
(marzo), 07/03/2017, 99 cita online: AR/DOC/7/2017.
(29) Corte IDH, 20/11/2009 “Usón Ramírez vs. Vene-
zuela”, párr. 73, “Ricardo Canese vs. Paraguay” —párr.
104-, 31 de agosto de 2004; y “Palamara Iribarne vs. Chi-
le” -párr. 79-, 22/11/2005.
(30) FACIO, Alda, ob. cit. p. 85
Y, en tal contexto, el Tribunal de Disciplina
advirtió con relación a la conducta de la pro-
fesional denunciada que existían suficientes
indicios y presunciones claras, concretas y
concordantes para condenarla y al efecto, sus-
tancialmente consideró que: la desatención se
encontraba probada por el juego de los correos
electrónicos enviados por la denunciante con
fecha 1 de abril, 12 de agosto, 15 y 22 de sep-
tiembre y la carta documento enviada después
del 17 de octubre del año 2014 respecto de los
cuales el Tribunal destacó la mendacidad de
la abogada denunciada en tanto negó —en la
oportunidad de formular su descargo— que
esos correos no pertenecían a su casilla no
obstante que en otros correos aquella direc-
ción fue denunciada por ella como suya y, con
relación a la documentación que le fuera solici-
tada por la denunciante —señora L.— aquella
señaló que toda la documentación siempre se
encontró a disposición de la denunciante para
ser retirada desde su primera intimación —oc-
8 | Miércoles 28 de junio de 2017
tubre de 2014—, siendo que en la oportunidad
de formular su descargo ésta manifestó que la
documentación le había sido oportunamente
devuelta en el mismo acto de mediación.
Que, en relación a ello, el Tribunal de Disci-
plina concluyo que tal mendacidad efectuada
con total ligereza ante el Tribunal de Ética y
ante una denunciante enferma merece el re-
proche de una conducta descalificante y más
aun atendiendo a la calidad de defensora de los
derechos humanos, la vida, la salud y la disca-
pacidad invocada por la denunciada.
Asimismo, advirtió que si la abogada C. que-
ría desinteresarse del caso —como invoca en
su defensa— debió comunicarlo en forma fe-
haciente a su ex clienta, a los efectos de que
los posibles derechos en juego no quedaran
afectados y agregó que la comunicación poste-
rior a la denuncia no empece a la negligencia
apuntada desde que admite claramente la en-
comienda profesional del caso y no hay prueba
alguna de la comunicación telefónica que dice
haber efectuado, por lo que dicho comporta-
miento profesional no cumple con la obligación
respecto de que los contactos que el abogado
mantiene con su cliente, con los colegas y con
terceros, deben caracterizarse por su serie-
dad, discreción, reserva, cortesía, honestidad
y rectitud moral.
II. Que, por presentación de fs.  63/67, La
Dra. L. L. C. interpone recurso de apelación
directa contra la decisión individualizada pre-
cedentemente y, al efecto, sustancialmente,
postula: (a) que es incorrecta la interpreta-
ción efectuada por el Tribunal de Disciplina
con relación a los hechos imputados; (b) que,
la sentencia viola el art.  15 del Reglamento
respecto del principio de inocencia, in dubio
pro matriculado y la omisión de efectuar la in-
terpretación más favorable y, la imposibilidad
hacerlo en forma extensiva y analógica, (c) el
trámite de la causa carece de sustento fáctico
y jurídico y; (d) la sanción impuesta no se con-
dice con las constancias de la causa en tanto
considera que no hubo conducta reprochable
por parte.
III. Que, corrido el pertinente traslado, el
Colegio Público de Abogados de la Capital Fe-
deral se presenta a fs. 82/88 y contesta el re-
curso deducido en autos.
IV. Que, preliminarmente, cabe recordar
que el Tribunal no está obligado a seguir a los
recurrentes en todas y cada una de las cues-
tiones y argumentaciones que proponen a
consideración de la Alzada, sino tan sólo aqué-
llas que son conducentes para decidir el caso y
que bastan para dar sustento a un pronuncia-
miento válido (CSJN, Fallos: 258:304; 262:222;
265:301; 272:225; 278:271; 291:390; 297:140;
301:970; esta Sala, “Torre, Hugo c. CPACF”,
del 08/02/2007; “Marroquín de Urquiola Ig-
nacio Francisco c. EN-Mº del Interior Pre-
fectura Naval Argentina s/ personal militar y
civil de las FFAA y de Seg.”, del 19/07/2007;
“Sayago Horacio Adrián y otro c. EN - PFA
y otro s/ daños y perjuicios”, del 11/10/2007;
“ACIJ c. EN - ley 24.240 - Mº Planificación
s/ proceso de conocimiento”, del 29/05/1998;
“MULTICANAL S.A. y otro c. EN - SCI DLC
(Actas 2600/09 y otras) s/ amparo ley 16.986”,
del 21/05/2009; “Ciudadanos Libres Calidad
Institucional Asoc. Civil c. EN - Dto. 67/2010
s/ medida cautelar autónoma”, del 21/10/2010,
entre otros).
V. Que, ahora bien, corresponde señalar
que las sanciones impuestas por el Tribunal
de Disciplina del Colegio Público de Abogados
de la Capital Federal remiten a la definición
como injustos de faltas puramente deontoló-
gicas, esto es, de infracciones éticas más que
jurídicas, propiamente dichas, en cuyo diseño
juegan enunciados generales e inespecíficos,
que si bien no resultarían admisibles en un
sistema punitivo abstracto fundado en una
situación de supremacía general, caben per-
fectamente, bajo una relación de supremacía
especial, como expresión tanto de la disciplina
interna de la organización como por la cerca-
nía moral de los titulares del órgano sancio-
nador, pares del inculpado, interpretando un
sistema ético que les envuelve a ambos. Por
consiguiente, la subsunción del supuesto fác-
tico concreto dentro de la fórmula de la infrac-
ción deontológica-profesional es, como prin-
cipio, resorte primario de quien está llamado
—porque así lo ha querido la ley— a valorar
los comportamientos que, precisamente, pue-
den dar lugar a la configuración de aquellas
infracciones, limitándose la revisión judicial
a las hipótesis en las que ha mediado inde-
fensión o la decisión resulta manifiestamente
arbitraria (esta Cámara, Sala III: “Rodríguez
Goyena Gabriel Oscar”, del 6 de julio de 2006;
Sala V: “Álvarez Teodoro”, del 16 de agosto de
1995; entre otros).
En tales condiciones, el rol de la Cámara se
circunscribe al control de legalidad y razona-
bilidad del obrar del Tribunal de Disciplina en
el cumplimiento de la potestad específica de la
función administrativa de policía profesional
que le fue deferida por la ley nº  23.187 (esta
Cámara, Sala III: “Rodríguez Goyena Gabriel
Oscar”, del 6 de julio de 2006; Sala I: “Acosta
de Iturriagagoitia Walter A. c. CPACF”, del 29
de agosto de 2000; entre otros); la actividad
jurisdiccional del Tribunal resulta limitada
al contralor de la ilegalidad o arbitrariedad,
por lo cual, la cuestión fáctica y sus proban-
zas se examinan con el objeto de verificar si
esos extremos han ocurrido, y sólo en esas
circunstancias debe corregirse lo resuelto por
el Colegio Público de Abogados de la Capital
Federal (esta Cámara, Sala III: “Rodríguez
Goyena, Gabriel Oscar”, del 6 de julio de 2006;
Sala II: “Cattelani, Inés”, del 8 de junio de 1989
y “Mazzini, Antonio”, del 13 de febrero de 1992;
entre otros).
VI. Con relación a la defensa intentada por
la profesional sancionada tendientes a demos-
trar que nada tuvo que ver con la denunciante
más allá de la audiencia de mediación celebra-
da el 5 de febrero de 2014, con motivo de un
reclamo por cobro de pesos con la prepaga
Galeno Argentina S.A., a la que concurrió otra
profesional designada por la Dra. C., corres-
ponde poner de resalto que el pronunciamien-
to apelado concluyó en que se encontraba con-
figurada —conforme los elementos de prueba
allí valorados— la actitud negligente de la ma-
triculada en tanto había desatendido a la Sra.
F. S. L. respecto de sus reclamos en punto a
la devolución de documentos oportunamente
entregados y la posterior pretensión de iniciar
una acción de amparo.
En ese sentido el Tribunal de Disciplina
consideró que la denunciada desatención se
encontraba acreditada con la compulsa de los
correos electrónicos enviados por la Sra. L. en
reiteradas oportunidades los cuales datan del
1 de abril, 12 de agosto, 15 de septiembre, 22
de septiembre, y, una última carta documen-
to, enviada después del 17 de octubre —fecha
de la denuncia formulada por ante la sede de
la demandada—, todas del año 2014, en los
que solicitó asesoramiento jurídico en punto
al posible inicio de una acción de amparo y le
hizo saber a la Dra. C. que tenía en su poder el
certificado de discapacidad en el cual la audi-
toria le había otorgado 100% de discapacidad;
otro correo en el cual le solicitó información
respecto del avance de su pretensión en tan-
to ya le había hecho entrega de la documen-
tación que le fue requerida y; finalmente sin
haber obtenido respuesta de las anteriores le
requirió la entrega de la totalidad de la docu-
mentación entregada incluso la que hace a la
mediación para defender sus derechos con
otro abogado.
Que, la carta documento fue respondida
por la denunciada recién el 13 de noviembre
de 2014, oportunidad en la que ésta formuló
negativas genéricas respecto de los hechos
invocados en los correos electrónicos, efec-
tuó consideraciones respecto de la mediación
celebrada y en punto a la pretendida entrega
de documentación manifestó que la misma
siempre estuvo a su disposición en el estudio
y que, luego fue puesta a su disposición en la
Institución.
Al respecto y en cuanto aquí interesa, el Tri-
bunal resaltó que se encontraba acreditada la
mendacidad que torna reprochable su conduc-
ta, pues en la oportunidad de formular su des-
cargo ésta refirió que toda la documentación le
había sido entregada en el acto de la mediación
con lo cual las afirmaciones con dicho alcance
carecen de veracidad y además, si la matricu-
lada quería desentenderse del caso y no conti-
nuar profesionalmente ligada a la denuncian-
te, debió comunicarlo a su ex clienta en debida
forma para que ésta tome conocimiento.
VII. Ello así, corresponde indicar que el
artículo 6 de la Ley 23.187 dispone que: “Son
deberes específicos de los abogados, sin perjui-
cio de otros que se señalen en leyes especiales,
los siguientes:... e) Comportarse con lealtad,
probidad y buena fe en el desempeño profe-
sional...”; y el Código de Ética en el inc. c) del
artículo 10 dispone que son deberes inherentes
al ejercicio de la abogacía “Utilizar las reglas
de derecho para la solución de todo conflicto,
fundamentado en los principios de lealtad, pro-
bidad y buena fe.” y en los incs. a), c) y f) del
art.  19 —contempla— entre los deberes fun-
damentales del abogado para con su clientela
obligación de decir la verdad a su cliente, no
crearle falsas expectativas, ni magnificar las
dificultades, o garantizarle el buen resultado
de su gestión profesional y atender los inte-
reses confiados con celo, saber y dedicación;
abstenerse de disponer de los bienes o fondos
de su cliente aunque sea temporalmente, rin-
diendo cuenta oportuna de lo que perciba y; la
obligación de proporcionarle información sufi-
ciente acerca del Tribunal u organismo donde
tramite el asunto encomendado, su estado y
marcha, cuando así se lo solicite, en forma y
tiempo adecuados.
Sentado ello, se debe destacar que, de la
compulsa de la decisión impugnada y del
escrito de interposición del recurso de ape-
lación, se verifica que no está controvertido
—en lo que aquí interesa—: que la denuncian-
te fue asesorada oportunamente con motivo
de la mediación y que por medio de correos
electrónicos y carta documento le requirió
asesoramiento jurídico, información y la en-
trega de documentos, lo que importa —cuan-
to menos— la obligación y el deber ético de
proporcionar información suficiente acerca
de las cuestiones planteadas y de las posibles
alternativas jurídicas y procesales que resul-
ten de conveniencia para la mejor atención de
sus derechos, por lo que en tales condiciones
son irrelevantes las argumentaciones invoca-
das por la matriculada sancionada atinentes a
sostener que no se encuentra probada la con-
ducta reprochada.
Ahora bien, se impone advertir que las ma-
nifestaciones vertidas en el escrito por el que
se pretende fundar la apelación contra el acto
administrativo individualizado en modo algu-
no revierten las circunstancias fácticas que le
dan sustento en tanto resultan intrascenden-
tes a la cuestión analizada, valorada y decidida
por el Tribunal de Disciplina, que —cabe insis-
tir— se circunscribe a determinar si, respecto
de la señora L., la Dra. C. L. L. cumplió o no,
con el deber ético de asesorarla y aconsejarla
con seriedad discreción, reserva, cortesía, ho-
nestidad y rectitud moral respecto de los asun-
tos encomendados.
En efecto, las quejas formuladas por la recu-
rrente no han logrado refutar las consideracio-
nes que sirven de sustento al pronunciamiento
cuestionado, pues no acreditan la existencia de
arbitrariedad o ilegalidad que justifique apar-
tarse de las conclusiones a las que arribó el
organismo demandado.
En este sentido, la decisión del Tribunal de
Disciplina se encuentra debidamente fundada
en las constancias que surgen de los correos
electrónicos y de la carta documento, las que
fueron oportunamente evaluadas y meritua-
das, sin que corresponda a esta Alzada suplir
tal juicio.
Al respecto, cabe recordar que “por regla,
la apreciación de los hechos, la gravedad de la
falta y la graduación de las sanciones pertene-
ce a las facultades del órgano profesional, en
cuyo ejercicio éste no debe ser sustituido por
los jueces, a quien sólo cabe ejercer el control
de aquella actuación a los fines de impedir la
arbitrariedad, irrazonabilidad o ilegalidad”
(Fallos: 304:1335 y 314:1251; y esta Cámara,
Sala IV in re “Kleinman Jorge Wilfredo y otro
c. C.P.A.C.F”, sent. del 05/10/2006, y “Acosta
Iturriagagoitia, Walter Adolfo c. C.P.A.C.F”,
sent. del 11/12/2001).
En efecto, nótese que la apelante no se re-
fiere concretamente a los argumentos que
sustentan la decisión cuestionada ni mucho
menos a la razón por la que éstos resultarían
errados, limitándose a reiterar su postura
mediante lacónicas y genéricas afirmaciones
desprovistas del necesario fundamento, cuya
relación con las circunstancias de la causa no
resultan conducentes para pretender se revo-
que el acto que le impone la sanción de “llama-
do de atención”.
En virtud de las consideraciones expuestas,
se resuelve: rechazar el recurso de apelación
directa deducido en autos, con costas a la par-
te actora (conf. art. 68, primer párrafo, del Có-
digo Procesal). Teniendo presente la naturale-
za y resultado del litigio, la calidad y eficacia
de la gestión profesional, la etapa cumplida y la
circunstancia de que la Sala ha declarado rei-
teradamente que los emolumentos que corres-
ponde fijar a los profesionales y auxiliares de la
justicia deben traducir —aún en los juicios de
monto exiguo e inclusive sin monto— una justa
retribución de las tareas desplegadas compati-
ble con la dignidad en el ejercicio profesional,
se fijan los honorarios de la dirección letrada
y representación de la parte demandada —
Dr. D. Á. B.— en la suma de pesos ...—$...—
(arts. 6, 7, 8, 9, 37 y 38 del Arancel de Abogados
y Procuradores). El importe del impuesto al
valor agregado integra las costas del juicio y
deberá adicionarse a los emolumentos cuando
el profesional acreedor revista la calidad de
responsable inscripto en dicho tributo. Los ho-
norarios fijados precedentemente deberán ser
abonados dentro de los diez (10) días corridos
de notificados (art.  49 de la Ley de Arancel).
En caso de incumplimiento el acreedor que-
da facultado para solicitar la intimación de
pago para que se cumpla en el plazo de cinco
(5) días, bajo apercibimiento de ejecución, la
que tramitará por ante primera instancia del
fuero. Para ello, se facilitará en préstamo el ex-
pediente para la extracción de las copias perti-
nentes, que serán certificadas por el Tribunal
y entregadas al interesado para el ingreso del
respectivo incidente en la Mesa de Asignacio-
nes de la Secretaría General de la Cámara. Si
vencidos los plazos mencionados el interesado
no impulsa el proceso en el término de diez (10)
días hábiles, las actuaciones se devolverán sin
más trámite. Para el caso de que el profesio-
nal no haya denunciado la calidad que inviste
frente al IVA, el plazo para el pago del tributo
sobre el honorario regulado, correrá a partir
de la fecha en que lo haga. Regístrese, notifí-
quese y, oportunamente, devuélvanse. — Jor-
ge E. Argento. — Carlos M. Grecco. — Sergio G.
Fernández.
Trabajadores
expatriados
Trabajador que prestó servicios en la isla
de Jersey, dependencia del Reino Unido.
Grupo económico transnacional y filial
extranjera. Despido. Aplicación de la nor-
mativa de la ley 20.744 relativa a la cesión

de personal. Base de cálculo de la indemni-
zación por despido. Salario básico ( basic
pay ). Conversión a pesos al momento de
finalización de su contratación off shore.
Bonus anual. Modificación del monto de
condena
Hechos: La sentencia admitió parcialmen-
te la demanda laboral intentada por un tra-
bajador que había prestado servicios en una
filial extranjera de la demandada. Apelado
el decisorio, la Cámara modificó el monto de
condena.
1. - A fin de determinar la base de cálculo de
la indemnización por despido de un tra-
bajador que prestó servicios de mane-
ra temporaria en el exterior —expatria-
do—, no puede hacerse una proyección
lisa y llana de una sumatoria basada en
estándares nacionales sino que es impe-
rioso determinar el salario que se habría
devengado de haber cumplido órdenes
en favor de la filial local al finalizar su
contratación con la filial extranjera, ello
dadas las especiales características que
presentan los conceptos que le son abo-
nados.  fs. 791/93. La perito contadora, a fs. 779, apela
2. - Tratándose de determinar la base de cálculo
de la indemnización por despido correspon-
diente a un trabajador que prestó servi-
cios en una filial extranjera de la deman-
dada, corresponde considerar el concep-
to denominado “salario básico” —basic
pay— convertido a pesos al momento de
la finalización de su contratación off shore,
en tanto es el único que revistió calidad
remunerativa, pues constituyó la contra-
prestación que percibió como consecuen-
cia de su trabajo.
3. - La pretensión de un trabajador que pres-
tó servicios en una filial extranjera de la
demandada destinada a que se compute
en la base de cálculo de la indemnización
por despido el bonus anual abonado por
aquélla debe admitirse —tomado a la co-
tización vigente al cese de tareas en el ex-
terior—, en tanto la propia empleadora
admitió que prorrateó la incidencia de tal
concepto en la base de cálculo utilizada,
pues tal solución está de acuerdo con la
doctrina de los actos propios.
4. - Más allá de la literalidad del art. 245 de la
LCT, que dispone que la base de cálculo
de la indemnización por antigüedad es “la
mejor remuneración mensual, normal y
habitual devengada durante el último
año” de la relación laboral, si el trabaja-
dor permanece durante los doce meses
anteriores a la ruptura del vínculo sin
goce de haberes —en el caso, por estar
vinculado con una filial británica de la de-
mandada— no puede perder el derecho a
ser indemnizado.  en el extranjero, y se queja, en particular, del
5. - La sanción prevista en el art. 8º de la ley
24.013 en el caso de despido de un traba-
jador expatriado debe rechazarse, en la
medida que la empleadora local no pudo,
en su calidad de cedente, haber denuncia-
do a la AFIP el pago de salarios que no
llevó a cabo durante el período que aquél
prestó servicios en la filial extranjera, con
lo cual no medió clandestinidad de la rela-
ción laboral.  período, o bien no trabajó y lo hizo para otro”,
6. - Tratándose de un trabajador inicialmen-
te contratado por una empresa de un gru-
po económico transnacional y luego des-
tinado a prestar tareas en una filial ex-
tranjera, sin rescisión del vínculo original
y con posibilidad de retornar a la entidad
de origen, resultan aplicables las dispo-
siciones que la ley 20.744 prevé para el
supuesto de cesión de personal, en tan-
to el contrato de trabajo se celebró en la
República Argentina, se ejecutó inicial-
mente allí y la cesión temporal también
se efectuó en territorio nacional (art. 3º,
ley 20.744).
120.232 — CNTrab., sala II, 23/03/2017. -
Bardessono, Guillermo Marcelo c. HSBC
Bank Argentina S.A. s/ despido.
[Cita online: AR/JUR/8461/2017]
COSTAS
Las de primera instancia, en un 60% a cargo de la
demandada y en un 40% a cargo de la actora. Las de
alzada, en el orden causado.
2ª Instancia.- Buenos Aires, marzo 23 de
2017.
El doctor Maza dijo:
I. Contra la sentencia de primera instan-
cia de fs. 745/53, dictada por la Dra. Graciela
Dubal, que receptó en lo principal la acción
instaurada por el señor Bardessono, se alza la
parte actora a tenor del memorial de fs. 756/73,
cuya réplica obra a fs. 783/88, y también la de-
mandada, quien lo hace a mérito del recurso
de fs.  774/777, replicado por el reclamante a
la cuantía de los honorarios regulados a su fa-
vor, pues la considera reducida.
II. Arriba firme a esta instancia que entre el
señor Bardessono y el HSBC Bank Argentina
S.A. existió un contrato de trabajo que se inició
el 09/03/2000 y finalizó el 10/06/2011 por des-
pido directo, y también que, tras la ruptura de
la relación laboral, la ex empleadora le abonó
al actor la suma de $220.568,11 en concepto de
indemnizaciones derivadas del distracto y de-
más rubros de liquidación final.
No existe controversia, tampoco, respecto
de que, entre agosto de 2004 y marzo de 2009,
el reclamante cumplió labores en la Isla de
Jersey, dependencia del Reino Unido ubicada
en el Canal de la Mancha, bajo las órdenes del
“HSBC Bank International Ltd.”, entidad del
grupo HSBC que lo contrató mediante la oferta
de “Secondment (“expatriación”) que le fuera
formulada en el marco del programa “Interna-
tional Mobility and Compensations Manager”;
ni de que, a partir de agosto de 2004, el preten-
sor formalizó con el banco accionado una licen-
cia sin goce de haberes que se extendió hasta la
finalización del vínculo laborativo, es decir, más
allá, incluso, de su retorno al país.
Dado el tenor de las cuestiones debatidas,
adelanto que, por razones de índole metodoló-
gica, no respetaré el orden en que fueron pro-
puestos los agravios sino que examinaré los
recursos deducidos por las partes de manera
conjunta.
III. Objeta el reclamante la solución brinda-
da en grado respecto de los salarios percibidos
rechazo de las sanciones previstas en los art. 8
y 15 de la ley 24.013.
Sostiene que resulta contradictorio que la
Dra. Dubal juzgara que “no medió una contra-
tación autónoma por parte de una empresa
extranjera”, y que, así y todo, entendiera que
no existió incorrecto registro del contrato de
trabajo. Argumenta que “o bien el actor traba-
jó para HSBC Argentina S.A. durante todo el
pero que “si se considera que (...) siempre tra-
bajó para la misma persona jurídica”, “lo que
no puede admitirse” es que no se encuentren
registradas en la AFIP las remuneraciones que
percibió durante su estancia en el Reino Unido.
A mi modo de ver, y como seguidamente
explicaré, este segmento de la crítica actoral
debería ser desestimado.
Comienzo por señalar que es insincero que
la Dra. Dubal entendiera que el señor Bardes-
sono se desempeñara “siempre para la misma
persona jurídica”. La magistrada a quo, por el
contrario, concluyó que “no medió una contra-
tación autónoma por parte de una empresa ex-
tranjera (...) sino que la “oferta” laboral le fue
expresada al actor “en nombre de su empresa
empleadora HSBC Bank Argentina”, y que
“ambas empresas [el HSBC Bank Internatio-
nal Ltd. y su filial local) son parte del mismo
grupo financiero mundial” para el que “prestó
tareas el accionante” en el marco de un “único
vínculo” laborativo, mas no que fuesen, en rea-
lidad, la misma “persona jurídica”.
Y, más allá de lo expuesto en el memorial
recursivo, cabe destacar que, en mi opinión,
fue el propio accionante quien reconoció tá-
citamente que el banco con sede en el Reino
Unido y la entidad argentina, que pertenecen
al mismo grupo financiero transaccional, tie-
nen personalidad jurídica propia y diferente,
en tanto no objetó los términos de la oferta de
“Secondment” (fs.  294/302) que se le realiza-
ra, no cuestionó que no fuera el HSBC Bank
Argentina S.A. quien le abonara los salarios
mientras permanecía en el exterior, ni tampo-
co alegó —ni mucho menos probó— que la en-
tidad nacional se encontrase inscripta en terri-
torio británico y que contara allí con capacidad
para contratar personal.
Lo que cabría preguntarse, entonces, de
acuerdo al planteo del señor Bardessono, es si
pesaba sobre la filial local la obligación de re-
gistrar ante la AFIP —organismo que nuclea y
controla los recursos de la seguridad social—
las remuneraciones abonadas a su dependien-
te, con quien formalizó una licencia sin goce de
haberes, por una tercera empresa, que, ade-
más, tiene asiento en un país diferente.
Dentro de la tipología que pueda adoptar la
circulación de la mano de obra dependiente
entre distintas unidades productivas que in-
tegran un grupo económico transaccional, nos
encontramos aquí frente a un trabajador que
es inicialmente contratado por una de las em-
presas del grupo y, mediante una oferta labo-
ral, destinado a prestar tareas en una filial ex-
tranjera, sin rescindir el vínculo original y con
posibilidad de retornar a la entidad de origen.
Así se desprende con claridad de la menciona-
da oferta de “Secondment”.
Considero que nada obsta a que, en casos
como el sub examine, resulten plenamente de
aplicables las disposiciones que la ley 20.744
prevé para el supuesto de cesión de personal
(arts. 229 y ccts.), en tanto el contrato de tra-
bajo se celebró en la República Argentina, se
ejecutó inicialmente aquí y la cesión temporal
del dependiente también se efectuó en territo-
rio nacional (art. 3 de la LCT). Y, cabe aclarar,
ninguna incidencia tiene, en la especie, que la
cesión del trabajador se encontrara condicio-
nada a un plazo —prorrogable—, en la medida
que no existe regulación alguna que impida di-
cha modalidad o que la circunscriba, como lo
hace el Estatuto de los Trabajadores español
(art. 43), a las que aquí se conocen como em-
presas de servicios eventuales.
Remarco, en este punto, que la cesión del
personal no implica una novación del contrato
de trabajo sino la modificación de uno de sus
sujetos, la parte empleadora, y, por esta razón,
dado su carácter meramente temporal, es ló-
gico que, en el caso, se instrumentara entre el
HSBC Bank Argentina S.A. y el señor Bardes-
sono la suspensión de los efectos del vínculo la-
borativo mediante una “licencia sin goce de ha-
beres”, en tanto, como es de toda evidencia, el
accionante dejó de cumplir tareas en favor de
la filial local, ésta dejó de abonarle sus salarios,
pero no se produjo la disolución de la relación
laboral ni el abandono del contrato de trabajo,
sino únicamente un supuesto atípico de cesión
del dependiente.
Conforme lo dispone el art. 12 de la ley 24.241
es deber de los empleadores informar a la auto-
ridad de aplicación los sueldos abonados a sus
trabajadores, practicar en las remuneraciones
los descuentos correspondientes al aportes
personales y depositar las contribuciones a su
cargo (incs. c, d y e).
Miércoles 28 de junio de 2017 | 9
Se sigue de ello que ninguna obligación re-
gistral o documental pesa sobre el ex emplea-
dor cedente del vínculo laborativo respecto de
los salarios que abona el cesionario, aunque le
cesión sea una cuestión temporal. Reitero, en
el sub lite, si bien el señor Bardessono, entre
agosto de 2004 y marzo de 2009, desempeñó
labores para el Grupo HSBC, la realidad es
que no prestó tareas para el HSBC Bank Ar-
gentina S.A., ni éste le abonó remuneraciones,
razón por la cual difícilmente la filial argentina
pudiera haber informado a la AFIP datos que,
a todas luces, hubieran resultado ficticios.
Las multas reguladas por los arts. 8, 9 y 15
de la ley 24.013 desde mi perspectiva, no bus-
can prioritariamente sancionar sino vencer
las pertinaz actitud de aquellos empresarios
que mantienen trabajadores desempeñándose
en clandestinidad, o con salarios sólo parcial-
mente reconocidos como tales y/o a los que se
les había reconocido y anotado una antigüe-
dad inferior a la real, mediante la inscripción
tardía. Esta ha sido la postura adoptada por
la Corte Suprema de Justicia de la Nación el
16/05/2000 in re Fernández, Irineo c. Sipem
S.R.L. y otros” (Fallos: 323:1118), donde el Alto
Tribunal hizo hincapié en que la finalidad de
la ley 24.013 ha sido lograr un cambio de con-
ductas y comportamientos en los empleadores
para conseguir un sistema organizado y trans-
parente que garantice las relaciones laborales.
Y considero que no se configuró en el sub
examine el supuesto típico sancionado por el
art.  8 de la ley 24.013, en la medida no pudo
haber la ex empleadora local, cedente, denun-
ciado a la AFIP el pago de salarios que jamás
llevó a cabo. No medió, en definitiva, clandes-
tinidad de la relación laboral, pues el contrato
de trabajo del señor Bardessono se encontró
correctamente registrado. Y, vale decir, en ra-
zón de lo alegado por el accionante en su queja
(fs. 761), que, de acuerdo a la directriz que ema-
na del art. 377 del Cód. Proc. Civ. y Com. de la
Nación, se situaba sobre la parte actora la car-
ga procesal de acreditar que, en todo caso, me-
dió un incorrecto registro de la relación laboral
de acuerdo al derecho británico; empero, no
sólo que ninguna prueba se produjo al respec-
to sino que, además, y conforme lo expuesto,
de encontrarse esto acreditado, tampoco sería
un incumplimiento atribuible a la entidad aquí
demandada, pues, reitero, no pesa obligación
registral alguna sobre el cedente respecto del
contrato de trabajo cedido.
Con sustento en los considerandos que an-
teceden, sugiero confirmar el rechazo de las
sanciones previstas en la Ley Nacional de Em-
pleo y voto, en consecuencia, por desestimar el
primer agravio del memorial recursivo de la
parte actora.
IV. La pertenencia del HSBC Bank Argen-
tina S.A. y el HSBC Bank International Ltd. a
un mismo grupo financiero internacional, en el
que es lógico que sus distintas unidades pro-
ductivas compartan y se derivan clientes, es
una circunstancia pública y notoria y, además,
arriba firme a esta instancia; por tal motivo,
considero que debería declararse abstracto el
tratamiento de la apelación que dedujo el ac-
cionante a fs. 542 respecto de la resolución que
desestimó la denuncia de hecho nuevo efectua-
da en los términos del art. 78 de la ley 18.345
(fs. 534).
De acuerdo a ello, sugiero modificar la im-
posición de costas efectuada respecto de esta
incidencia en la sede de grado, y establecerlas
en el orden causado, y al respecto auspicio fijar
los honorarios de la representación letrada de
la parte actora y los de los abogados de la de-
mandada, por su intervención en la incidencia,
en la suma de $3.000 para cada una (art. 58 de
la L.O. y pautas de la ley 21.839).
V. En otro orden de ideas, tanto el reclaman-
te como su ex empleadora cuestionan la cuan-
tía —e integración— de los importes que utili-
zó la magistrada a quo para modular los rubros
diferidos a condena.
10 | Miércoles 28 de junio de 2017
Señala la demandada que, al haberse en-
contrado el pretenso de la licencia sin goce de
haberes entre agosto de 2004 y la finalización
de la relación laboral, para abonar las indem-
nizaciones derivadas del distracto “tomó un
hipotético salario producto de actualizar su
antigua remuneración percibida en Argenti-
na incrementada con los aumentos salaria-
les otorgados a cargos similares al que había
ejercido”. Critica, en definitiva, la decisión de
la señora juez de grado de considerar la remu-
neración que percibiera el trabajador en su es-
tancia en el exterior.
Objeta el accionante, por su parte, que la
Dra. Dubal, en base a la doctrina fijada por la
CNAT en el plenario Nº. 322, “Tulosai, Alber-
to Pascual c. Banco Central de la República
Argentina s/ Ley”, no incluyera dentro de la
base de cálculo de las indemnizaciones debidas
en razón del distracto, “el prorrateo del bonus
anual”, y que, en el entendimiento de que no
habría “explicado ni acreditado en forma cir-
cunstanciada el fundamento fáctico y jurídico
que habilitaría” su consideración, tampoco in-
tegrara “los conceptos adicionales” “alquiler de
vivienda”, “mantenimiento hogar”, “colegiatu-
ra hijos”, “pasajes aéreos” y “medicina prepa-
ga”. Sostiene, en particular, que la demandada
no aportó documentación alguna para que la
perito contadora pudiera responder el punto
9 de su cuestionario, en el que le solicitó que
informara cuáles fueron los “Beneficios del ac-
tor en el exterior y en Argentina (...)” y que su
“contumacia” sólo puede “jugar” en su “favor”.
Más allá de la literalidad del art.  245 de la
LCT, que dispone que la base de cálculo de
la indemnización por antigüedad es “la mejor
remuneración mensual, normal y habitual de-
vengada durante el último año” de la relación
laboral, es evidente que si el trabajador per-
manece durante los doce meses anteriores a
la ruptura del vínculo sin goce de haberes no
puede perder el derecho a ser indemnizado.
En el caso en análisis, el pretensor no prestó
tareas para el HSBC Bank Argentina S.A. —ni
percibió salario alguno de parte de esta— en-
tre mediados de 2004 y junio de 2011; sí, hasta
marzo de 2009, mediante una cesión temporal
del contrato de trabajo, se desempeñó en favor
del HSBC Bank Internacional Ltd. con sede
en Jersey, que le abonó sus remuneraciones.
Opino, en esta ilación, que resultó desacertado
que la empleadora argentina, para determinar
la cuantía de las indemnizaciones derivadas
del despido y de los restantes rubros de liqui-
dación final, se desligara completamente del
salario que percibiera el señor Bardessono en
el Reino Unido.
Sin embargo, no concuerdo tampoco con
el análisis que efectuara la Dra. Dubal y, en
esencia, discrepo con la forma en que integró
y cuantificó los importes que utilizó como base
de cálculo de la liquidación de sentencia, pues
a mi modo de ver, dadas las especiales carac-
terísticas que presentan los conceptos que le
son abonados a los trabajadores destinados a
prestar servicios de manera temporaria en el
exterior —comúnmente denominados “expa-
triados”—, no puede hacerse una proyección
lisa y llana de su sumatoria a los estándares
nacionales. Y considero, por ello, que, en este
caso, dado que los efectos del contrato de tra-
bajo celebrado entre el dependiente y la enti-
dad accionada permanecieron en suspenso
hasta la finalización de la relación laboral, para
fijar la base de cálculo de las indemnizaciones
debidas con motivo del despido, es imperioso
determinar, previamente, y por aplicación de
lo dispuesto en el art. 56 de la LCT, el salario
que habría devengado el trabajador de haber
cumplido órdenes en favor de la filial local al
finalizar su contratación con el HSBC Bank In-
ternacional Ltd.
Obran a fs.  294/302 los términos contrac-
tuales de la oferta de “Secondment” efectuada
por el HSBC Bank International Ltd., y acepta-
da —y suscripta— por el reclamante (fs. 302).
Como lo señaló en su presentación inicial
(fs. 7), y como se lee en la traducción pública de
fs. 307/18, el trabajador convino con su nueva
empleadora que mientras trabajase en Jersey
percibiría un “salario básico” neto similar al
que le era abonado en Argentina al momento
de efectuarse el traslado, y pactó, además, que
el banco le abonaría, en forma adicional a tal
remuneración básica, “ciertos complementos
tendientes a subsanar los gastos por los ser-
vicios de movilidad al exterior (...) y/o a saldar
diferencias entre el poder adquisitivo de su
país de origen y los posibles gastos en bienes
y servicios en el extranjero (compensación por
el costo de vida en el Exterior - CCVE) y por
cualquier condición climática extrema o entor-
nos peligrosos (compensación por ubicación),
que también recibiría “Vivienda”, con los “cos-
tos razonables de bienes de servicios públicos”
a cargo de la empresa, “una suma en efectivo
para viáticos”, “los gastos razonables que pu-
dieran surgir del transporte de los efectos per-
sonales”, una “compensación por reubicación”,
un “plan de cobertura médica internacional”, y,
entre otras cuestiones, dinero para solventar
“los gastos para la educación de sus hijos”.
Aseguró el pretensor en su demanda que
durante el último año en que prestó tareas
su mejor remuneración ascendió a £8.459,39;
sostuvo que para determinar el mejor salario
devengado deben sumarse a dicho importe los
conceptos adicionales “alquiler de vivienda”,
“gastos de mantenimiento del hogar”, “pago
del colegio de los hijos”, “pasajes aéreos para
vacacionar en Argentina”, y, también, la “me-
dicina prepaga”. Idéntica tesitura adopta en su
memorial recursivo, ante la solución adversa
obtenida la sede anterior.
Sin embargo, a mi modo de ver, no le asiste
razón al reclamante. Y no porque comparta
lo dicho por la magistrada a quo en torno a
que no habría “explicado ni acreditado en
forma circunstanciada el fundamento fáctico
y jurídico que habilitaría” la inclusión de los
denominados “beneficios adicionales”, pues
considero que lo dicho por el accionante a
fs.  21/22 cumple acabadamente con las pre-
visiones de los incs. 4 y 5 del art. 65 de la ley
18.345; sino porque, en mi opinión, no todas
las sumas que percibió el recurrente duran-
te su contratación fuera del país revistieron
naturaleza salarial y los beneficios que reci-
bió no constituyeron una ventaja patrimonial
sino que tuvieron por objeto mantener incó-
lume su estándar de vida mientras se desem-
peñase, de manera transitoria, en territorio
británico, y se enmarcaron en lo dispuesto en
el art. 103 bis de la ley 20.744.
La remuneración del trabajador es “la con-
traprestación que debe percibir como secuen-
cia del contrato de trabajo” (art. 103 de la LCT).
Enseña Justo López, en este sentido, que el
salario es “ante todo, la contraprestación del
trabajo subordinado” (López, Justo: “El Sala-
rio”; “Tratado de Derecho del Trabajo”, dirigi-
do por Mario Deveali, T. II, Buenos Aires, pág.
522, citado por Rodríguez Mancini, Jorge, en
“Cuestiones sobre remuneración y prestacio-
nes no salariales”, Revista de Derecho del Tra-
bajo, Ed. Rubinzal Culzoni, 2004-2, pág. 33). Es
la remuneración, en suma, la ventaja patrimo-
nial o ganancia, de contenido pecuniario, que
el empleador le proporciona a su dependiente
a cambio de su fuerza de trabajo.
Sostuvo el Dr. Juan Carlos Fernández Ma-
drid al votar en el Fallo Plenario Nº. 264 de
esta CNAT, “Ángel Estrada y Cía. S.A.”, del
27/12/1988, que “los beneficios sociales se dis-
tinguen del salario porque no constituyen una
contraprestación por el trabajo cumplido sino
una obligación que se pone a cargo del emplea-
dor con destino a mejorar la calidad de vida
del trabajador”. Y, a mi juicio, las asignaciones
adicionales que percibió el señor Bardessono
mientras se desempeñó en el Reino Unido no
fueron otra cosa que beneficios sociales otor-
gados por su empleadora para que su calidad
de vida —y su estándar económico— no se vie-
ra resentida por el traslado al exterior.
Se obligó el banco, en esta línea, a abonar-
le un suplemento que compensara la diferen-
cia que pudiera sufrir su poder adquisitivo.
La “Expatriate Allowances” (Compensación
por Desarraigo, ver fs. 307), se encontró diri-
gida a paliar el evidente impacto que pudiera
producirse frente a la diferencia entre el cos-
to que los bienes y servicios poseen en el país
de origen y el costo que esos mismos bienes
y servicios tienen en el país de destino. Esta
asignación no se encontró destinada, en suma,
a retribuir el trabajo prestado, sino, insisto, a
mantener incólume el poder adquisitivo del
dependiente mientras cumpliera funciones en
Jersey, y, por ello, considero que no revistió ca-
rácter remuneratorio.
Además, como el señor Bardessono tenía
hijos menores de edad, “La Empresa” se hizo
cargo, hasta cierto límite (fs. 314), del pago de
su educación en el Reino Unido. Si bien no
se precisó en el contrato, entiendo que, dada
la transitoriedad de la asignación off shore, el
objetivo de este concepto era que los hijos del
pretensor pudieran concurrir a una institución
cuya currícula fuera homologable en el país de
origen, de modo que, por su traslado al Reino
Unido, o al regreso, no perdieran vieran perju-
dicados. Sabido es que no todos los estableci-
mientos cuentan con esa posibilidad y que, en
la mayoría de ellos, de carácter privado, deben
abonarse elevadas cuotas.
También la entidad le otorgó, de manera
temporaria, y mientras durara su traslado,
una vivienda amueblada en Jersey (fs. 311), con
todos los gastos —nuevamente, hasta cierto lí-
mite “razonable”— pagos. Tampoco considero
que este concepto revistiera naturaleza retri-
butiva. Es lógico que la entidad —o grupo—
que decide trasladar un empleado a otro país
se haga cargo del gasto que implica la contin-
gencia habitacional, sobretodo en un destino
tan costoso como el Reino Unidos.
“La empresa”, además, se comprometió
a proporcionarle, “una compensación anual
para viajar (...) a Buenos Aires”. Opino que de
modo alguno puede decirse que dicho concep-
to constituyera un beneficio o ventaja patrimo-
nial asociado a la labor cumplida, en tanto, a
mi ver, se encontró orientado a paliar el estrés
emocional que en toda persona genera el des-
arraigo.
Encuadran también en la definición de be-
neficio social los gastos en los que incurrió el
HSBC Bank para que su dependiente gozara
de una empresa de medicina prepaga con co-
bertura internacional, beneficio que, de más
está decir, se encuentra explícitamente con-
templado en el inc. d) del art. 103 bis de la LCT.
Por eso, en mi opinión, de los conceptos
que le fueron abonados al señor Bardesso-
no durante su estancia en Jersey, el único
que revistió calidad remunerativa, en tanto
constituyó la contraprestación que percibió
como consecuencia de su trabajo, fue el de-
nominado “salario básico” (“basic pay”). En
nada altera esta conclusión el hecho de que
la entidad accionada no le haya exhibido al
perito contador información respecto de los
beneficios que el pretensor recibió “en el ex-
terior y en Argentina”, pues, de acuerdo a lo
expuesto en los considerandos que antece-
den, no era obligación de la empresa argen-
tina registrar las asignaciones otorgadas por
la filial británica en su carácter de cesiona-
ria de la relación laboral y, además, en todo
caso, la presunción que emana del art. 55 de
la LCT, que el reclamante pretende “hacer
jugar a su favor”, no resulta suficiente para
asignarle carácter retributivo a conceptos
que intrínsecamente no lo tienen.
Desde esta óptica, con sustento en la facul-
tad conferida por el art. 56 de la ley 20.744, y
dado que, atento los recibos acompañados
por el señor Bardessono al pleito (fs. 256/58),
su última remuneración en territorio británi-
co ascendió a £5.960,50, estimo que si el actor
hubiera cumplido labores en favor de la enti-
dad demandada al finalizar su contratación en
Jersey y no hubiera solicitado en reiteradas
oportunidades la extensión de su licencia sin
goce de haberes (fs.  277/78), según la cotiza-
ción cambiaria ($5,36) vigente a la fecha en que
finalizó su cesión temporal en el Reino Unido
(31/03/2009), le hubiera correspondido perci-
bir como salario la suma de $31.948,28.
VI. También, respecto de la base de cálcu-
lo de las indemnizaciones derivadas del des-
pido, cuestiona el señor Bardessono que la
Dra. Dubal aplicara la doctrina sentada por la
CNAT en el mentado Fallo Plenario “Tulosai”
y no prorrateara la incidencia del bono anual
que le pagaba su empleadora. Sin embargo,
por una cuestión de orden expositiva, creo
conveniente posponer el abordaje de esta crí-
tica para una vez resuelta la que el pretensor
articula en torno al rechazo del pago de la di-
ferencia del bono de 2008, lo que haré a con-
tinuación.
Explicó el reclamante en el escrito inicial
que “P. O. informó oficialmente el día 27 de
febrero del 2009 que, como estaba estipula-
do en su contrato de incentivo o bonus anual
estaba calculado de acuerdo a la política de
Bonus de HSBC Argentina, y que para el bo-
nus del año 2008 se había determinado un
monto de 17.302 libras netas”; señaló que, sin
embargo, la entidad, aduciendo que “habían
decidido usar la política de Bonus de Jersey y
no la de HSBC Argentina como estipula[ba]
el contrato”, “sólo (...) acreditó un 25% de esa
cifra”.
La magistrada a quo, por su parte, desestimó
la reclamada diferencia. Hizo hincapié, para
ello, en que, a su entender, “no se invocó ni
acreditó que la demandada se hubiese obligado
a abonar la suma total indicada (...), como así
tampoco fundamento fáctico o jurídico alguno
que justificase su supuesto devengamiento”.
Asegura el apelante en su queja que de los
emails agregados como prueba documental
por la propia accionada, y de la declaración
de P. O., se desprendería con claridad la
cuantía del bono que se comprometió a abo-
narle su empleadora. Destaca, además, que
tampoco le fue exhibida a la perito contadora
la información relativa al pago del bonus en
el extranjero.
Lucen a fs. 148/54 copia de los correos elec-
trónicos intercambiados entre P. O., Mercedes
Bembibre, Diego González, Luise Harris, Kat
Quinn, Gareth Williams, Paul Kenny, Adrian
Whittred, y el propio actor, en referencia al
bono de 2008; obra a fs. 166/187, además, copia
de la traducción pública de alguno de ellos, y de
otros también referidos a dicho premio.
Se desprende de estos instrumentos que, en
relación al pago del mencionado concepto, exis-
tió una controversia entre la postura asumida
por las autoridades del banco argentino y las
del HSBC Bank International Ltd., y que, en úl-
tima instancia, ambas entidades concordaron
en modificar la política empresarial y fijar las
condiciones del bonus en función de la normati-
va interna de la entidad del Reino Unido.
Por otro lado, la testigo P. O. reconoció, a
fs. 526, el contenido del email que le remitiera
al señor Bardessono el 27/02/2009 (fs. 306, tra-
ducido a fs. 318), mediante el cual le comunicó
que el banco, por 2008, le abonaría un premio
de £17.302. No paso por alto que la dicente
señaló en la audiencia que “no recordaba” “el
número (...) exacto”; empero, y sin soslayar
que, atento el tiempo transcurrido, inverosímil
resultaría que sí lo recordara, como seguida-
mente expondré, dicha circunstancia, a mi en-
tender, carece de relevancia.
En efecto, no existe ningún elemento en la
lid que dé cuenta de que la señora Ordog tuvie-
ra facultades suficientes como para obligar al
HSBC Bank Argentina S.A. —o al HSBC Bank
International Co.— a abonar el importe señala-
do en concepto de bono anual. No se despren-

de de su testimonio que la señora O. fuera más
que una empleada del departamento de recur-
sos humanos de la entidad bancaria argentina,
que se ocupaba, en parte, de los trámites de ad-
ministración de los “expatriados”, y en ningún
pasaje de su declaración indicó quién le habría
dado la instrucción de comunicarle al señor
Bardessono la suma referida.
Desde esta perspectiva, a mi juicio, la cuan-
tía del bonus informada por la señora O. —que,
vale decir, dejó de trabajar para el HSBC en
febrero de 2009—, no constituye más que un
dato anecdótico carente de relevancia jurídi-
ca, pues no obra elemento alguno en la causa
que revele la existencia de una decisión em-
presaria de pagarle al actor, como premio
por su trabajo en 2008, £17.302.
Considero, asimismo, que el hecho de que no
se le exhibieran al perito contador las constan-
cias del legajo del reclamante en su estancia en
el exterior, de ningún modo puede proyectar,
sobre el punto, el efecto presuncional que ema-
na del art. 55 de la LCT, en tanto, como es de
toda evidencia, la supuesta cuantía no abonada
de un determinado rubro no es un dato de ano-
tación obligatoria en los registros o planillas
previstos por los arts. 52 y 54 de la ley 20.744, y
menos aún lo es en los libros de quien cedió la
relación laboral.
En razón de lo expuesto, propongo confir-
mar el decisorio apelado en tanto rechazó lo
reclamado por el señor Bardessono respecto
de la diferencia en el pago del bonus de 2008.
VII. Zanjado este punto corresponde abor-
dar el agravio dirigido a cuestionar la falta de
consideración del mencionado premio en la
base de cálculo de las indemnizaciones debidas
en razón de la ruptura del contrato de trabajo.
Asevera el quejoso que no resulta aplica-
ble al caso la doctrina que emana del plena-
rio “Tulosai”. Señala que, a su entender, tras
el dictado de la ley 26.853 y la derogación de
los arts. 288 a 303 del Cód. Proc. Civ. y Com.
de la Nación, la jurisprudencia plenaria ya no
resulta vinculante, y, además, que “la deman-
dada no ha acreditado en modo alguno cuál
sería el sistema de evaluación de desempeño
por el cual le era pagado el bono (...), lo cual lo
deja afuera de la consideración del plenario”.
Sostiene, también, que fue la propia empresa
la que “en despidos a empleados (...) procedió a
considerar en la base salarial montos remune-
ratorios de frecuencia distinta a la mensual”.
Quiero aclarar, en este punto, que si bien el
recurrente alude de manera indistinta a “las
indemnizaciones derivadas del despido”, la
realidad es que sólo la prevista en el art.  245
de la LCT debe modularse en base a la “mejor
remuneración, mensual, normal y habitual de-
vengada” por el trabajador durante el último
año de relación laboral y, de resultar admitida
la crítica en cuestión, sólo sobre su base de cál-
culo podría incidir el prorrateo del bonus anual.
El resto de las indemnizaciones adeudadas a
consecuencia del despido sin causa (art.  232
y 233 de la LCT) —y los rubros de liquidación
final— deben calcularse de acuerdo al salario
que debería haber percibido el dependiente si
no se hubiera disuelto el vínculo de manera in-
tempestiva, y, en el caso de marras, dado que
el actor no prestó tareas para el Grupo HSBC
entre marzo de 2009 y junio de 2011, estimo
que, para su cuantificación debe estarse a los
referidos $31.948,28 - “basic pay” convertido a
pesos al momento de la finalización de su con-
tratación offshore (31/03/2009)—.
Ahora bien, más allá de que, como he dicho
en otras oportunidades (ver la sent. def. nº.
108.061, dictada en la causa nº. 43.632/2013,
“Lazo Philippeaux, Juan Augusto c. Arcor
S.A. s/ despido”, el 18/05/2016), a mi juicio, la
derogación de los arts. 302/303 del Cód. Proc.
Civ. y Comercial por parte del art. 12 de la ley
26.853 no resulta aún operativa a tenor de lo
dispuesto por el art. 15 de dicha ley, de manera
que debería considerarse vigente y con efecto
obligatorio la doctrina que emana del plenario
Nº. 322, “Tulosai, Alberto Pascual c. Banco
Central de la República Argentina s/ Ley”, y
sin dejar de señalar que, en mi opinión, la fal-
ta de parámetros objetivos para determinar la
cuantía del bono anual no constituye per se una
razón suficiente para concluir que ha mediado
fraude; estimo que debería admitirse favora-
blemente la queja del reclamante
En efecto, fue la propia entidad bancaria de-
mandada la que, al contestar la acción instau-
rada en su contra (fs. 201), señaló que “a fin de
liquidar la indemnización del Sr. Bardessono
se tomó como base de cálculo la remuneración
que este percibía en Argentina (...) y la parte
proporcional de su bono anual por desempeño
correspondientes hasta la fecha de su despi-
do”. Considero desacertada, por ello, la solu-
ción adoptada por la Dra. Dubal al respecto,
pues, al admitir el HSBC Bank que prorrateó la
incidencia del bonus en la base de cálculo que
utilizó para abonar las indemnizaciones por
despido, ninguna razón existía para resolver
en sentido contrario a la pretensión actoral,
que, como es evidente, iba en el mismo sentido
que el acto realizado por su ex empleadora.
Cabe recordar, en este punto, que la regla
“venire contra factum propium nulle conce-
ditur”, expresión latina que define sintética-
mente la denominada doctrina de los actos
propios, se funda en la inadmisibilidad de una
postura que contradiga una conducta anterior,
válidamente asumida por el litigante, y, en mi
opinión, lo que intenta hacer la demandada al
contestar agravios (fs. 785 vta.), amparándose
en el decisorio de grado, se enrola en este su-
puesto y, por tanto, es inadmisible.
El 2008 fue el último año en que el señor
Bardessono prestó tareas en forma comple-
ta, y recibió como premio la suma de £7725
(fs. 152), que le fue abonada en dos veces (como
él mismo lo admite a fs. 24 vta.); el prorrateo
de dicho importe implica incrementar la base
de cálculo de la indemnización por antigüedad
en £643,75, o lo que es lo mismo, $3.450 —se-
gún la cotización vigente al 31/03/2009 ($5,36),
cuando finalizó la contratación en Jersey—; de
lo que se sigue que, sin considerar el tope pre-
visto en el art. 245 de la LCT, el importe base
para la indemnización por despido ascendería
a la suma de $35.389,28 ($31.948,28 + $3.450).
Adopto en torno al bonus la cotización vi-
gente al cese de tareas en Jersey, en tanto es
un concepto de pago anual que le fue abonado
en 2008 y ningún motivo existe para actuali-
zar su cotización al momento de la extinción
del contrato de trabajo; máxime si se tiene en
consideración que no es posible saber a cuán-
to habría ascendido la cuantía del premio si el
reclamante hubiera prestado tareas durante
2009 o 2010 en territorio argentino.
VIII. También controvierte el actor que la
Dra. Dubal omitiera el planteo formulado en el
escrito inicial y aplicara al caso la doctrina que
emana del precedente de la CSJN “Vizzoti, Car-
los Alberto c. AMSA S.A. s/ despido” (Fallos:
327:3677). Recuerdo que el reclamante adujo en
su demanda que, al haber sido personal jerár-
quico y, como tal, ubicarse dentro de la “tercer
categoría”, la de los trabajadores “excluidos”
de convenio, no podría aplicarse a su caso “tope
alguno”, “ya que no se encuentra alcanzado por
ningún CCCT correspondiente al establecimien-
to”; puso de resalto, además, que la aplicación al
caso del aludido “tope” implicaría una seria vio-
lación a la “disposición constitucional de protec-
ción contra el despido arbitrario”.
De los denominados “trabajadores exclui-
dos” se ocupa específicamente el tercer pá-
rrafo del mencionado del art.  245 de la ley
20.744, y establece que, en su caso, “el tope
establecido (...) será el del convenio aplicable
al establecimiento donde preste servicios”; por
eso advierto, de manera inicial, que inatendible
resulta el argumento según el cual el actor, por
encontrarse fuera de convenio, no resultaría
alcanzado por la limitación que el mencionado
dispositivo legal fija para la base de cálculo de
la indemnización por despido.
Por otro lado, cabe decir que en el caso “Viz-
zoti” el Alto Tribunal estableció dos pautas
distintas. Dejó en claro, por un lado, que es
válida la existencia de un tope para la base de
cálculo de la indemnización por antigüedad,
y, señaló por otro, que “no resulta razonable,
justo ni equitativo, que la base salarial prevista
en el primer párrafo del art. 245 de la Ley de
Contrato de Trabajo (...) pueda verse reducida
en más de un 33% por imperio de su segundo y
tercer párrafos”.
Si bien, como advierte el quejoso, la juris-
prudencia de la Corte Suprema de Justicia de
la Nación no es vinculante, sí existe un deber
moral para los jueces inferiores de conformar
sus decisiones a lo que la Corte tiene decidido
en casos análogos, sin perjuicio, claro está, de
la potestad con la que cuentan los magistrados
de apreciar con su criterio propio esa resolu-
ciones y apartarse de ellas cuando, a su juicio,
no sean conformes a los preceptos claros del
derecho (Fallos: 25:368).
Empero, más allá de eso, la realidad es que
comparto los lineamientos expuestos por el
Tribunal Federal en la causa “Vizzoti”, re-
plicados en los autos “Nine, Héctor Aldo c.
Automóvil Club Argentino S.C. s/ recurso de
hecho” (del 07/02/2006), y por eso, dado que
el tope previsto para el CCT 18/75 —aplicable
al HSBC— por la resolución Nº  790/2012 de
la Secretaría de Trabajo de la Nación, para la
fecha del distracto ($22.401,42), implica una
reducción mayor al 67% de la base de cálculo
de la indemnización por antigüedad que, según
mi criterio, corresponde establecer en el caso
del señor Bardessono, considero que debería
declararse la inconstitucionalidad de la limita-
ción prevista en el art. 245 de la LCT y fijarse
dicha base en la suma de $23.710,81 (es decir, el
67% de los $35.389,28 a los que hice alusión en
el acápite anterior).
Consecuentemente, y sin soslayar que le
asiste razón al apelante al señalar que en el
pronunciamiento de grado no se explicaron
las razones por las cuales la Dra. Dubal apli-
có al caso la doctrina emanada del precedente
Vizzoti, ni por qué se redujo la base de la in-
demnización del art. 245 de la LCT, voto, por
las razones expuestas, por desestimar el seg-
mento de la crítica actoral destinado a que se
considere, para el cálculo de la indemnización
por antigüedad, el 100% de su mejor remune-
ración mensual, normal y habitual.
IX. En otro orden de ideas, se agravia el pre-
tensor por el rechazo de la sanción del art. 80
de la LCT.
Para así resolver, la señora jueza de grado
puso de resalto que el accionante recibió los
certificados del art. 80 en la instancia adminis-
trativa previa, y que, si bien “suscribió su re-
cepción “en disconformidad”, lo cierto es que
en dichas certificaciones (...) se ajustan a los
términos de la prestación del actor en el terri-
torio nacional”.
Argumenta el señor Bardessono que “el cer-
tificado [que le entregó su ex empleadora] se
encuentra fuera de término con respecto a la
supuesta fecha de despido” y que, además, no
se dejó constancia allí “del salario percibido en
el extranjero” ni de “las percepciones que la
propia demandada fijaba”.
Señalé en el acápite III de este decisorio
que, en mi opinión, el cedente del contrato de
trabajo no tiene obligación alguna de registrar
los salarios que percibió su dependiente en el
extranjero, en el marco de una cesión tempo-
ral de la relación laboral. Es evidente, en esta
ilación, que jamás podría figurar en el formu-
lario P.S. 6.2 de la ANSeS (fs. 69/74), ni en el
Formulario 984 de la AFIP, información rela-
tiva a remuneraciones que la entidad nacional
nunca pagó y/o de aportes y contribuciones
que jamás realizó. En esta tesitura, a mi modo
Miércoles 28 de junio de 2017 | 11
de ver, los instrumentos recibidos por el señor
Bardessono en la audiencia celebrada ante el
SECLO (fs. 2), se encontraron correctamente
confeccionados y coincido con la magistrada
de grado en que revelan la realidad material de
la relación laboral que mantuvieran el actor y
la empresa demandada.
Por otro lado, considero que el hecho de que
los instrumentos no estén certificados dentro
de los treinta días de extinguido el vínculo no
es suficiente para habilitar la procedencia de la
multa en examen. El art. 3 del decreto 146/2001
establece un recaudo de viabilidad formal para
la intimación exigida por el art.  80, pero de
modo alguno estipula un plazo perentorio para
que el empleador cumpla con la obligación de
hacer que le es propia.
A influjo de lo expuesto, y dado que la enti-
dad bancaria cumplió acabadamente con el de-
ber que pesaba sobre ella y entregó al trabaja-
dor los certificados previstos por el art. 80 de la
ley 20.744, no cabe otra solución que confirmar
lo resuelto en grado respecto del rechazo de la
multa en análisis y desestimar la queja actoral.
X. También el señor Bardessono critica que
no tuviera favorable acogida lo reclamado por
él en concepto de daño moral.
Hace hincapié el pretensor en el hecho de
que, según dice, su el HSBC Bank Argentina
S.A. lo sometió “a una incertidumbre de más
de dos años, con sus hijos pequeños en delica-
do estado de salud y en otro país”, y lo obligó
a considerarse despedido, tras lo que le abonó
una exigua indemnización. Señala, además,
que “se encontraba en el mejor momento de su
carrera, rodeado de un círculo de colegas con
especialidades similares” a quienes les resulta
difícil de explicar qué es lo que sucedió.
Cabe decir que cuando la empleadora realiza
conductas injuriantes autónomas, agraviantes
o lesivas del honor de su dependiente, tal daño
debe ser resarcido como lo sería de no haber
existido vínculo. Ello es así ya que una interpre-
tación diferente, llevaría a que el Derecho del
Trabajo —concebido para proteger al emplea-
do como parte más débil del contrato— privase
a sus protegidos de ciertos derechos y garan-
tías que les competen como simples habitantes
y no ya como trabajadores, desde que no se dis-
cute la reparación de una injuria autónoma en
el derecho civil (CNAT, Sala X, “González, Luis
J. c. A.N.A., sent. def. nº. 3.114, del 31/12/2009”).
Remarco, en este orden de ideas, que cuando
el empleador incurre en conductas que causan
al trabajador perjuicio desde el punto de vista
extracontractual este es cuando causa un daño
que sería indemnizable aún en ausencia de
una relación laboral, tal responsabilidad debe
resarcirse (CNAT, Sala V, “S.M.A. c. La Uni-
versidad S.A.”, del 22/03/1995; DT 1995-B, p.
1254), máxime cuando aquellas se encuentran
vinculadas con el desempeño del dependiente
en el marco de la relación laboral mantenida.
Sin embargo, a mi modo de ver, no existe en
el sub examine razón válida alguna que justifi-
que condenar al HSBC Bank Argentina S.A.
a pagar una reparación en concepto de daño
moral, por encima del régimen indemnizatorio
tarifado previsto en la ley 20.744.
No evidencio en la lid la existencia de un
daño civilmente resarcible. Que el señor Bar-
dessono asegure haberse enfrentado a una
gran “incertidumbre” por la negativa del ban-
co demandado a otorgarle labores es insince-
ro y, además, refleja que no se hace cargo de
que, de acuerdo a la documental que aportó al
contestar el traslado del art. 71 de la ley 18.345
(fs. 277/82), fue él mismo quien solicitó, entre
marzo de 2009 y junio de 2011, las licencias sin
goce de haberes que le otorgó su empleadora.
Por otro lado, la afectación a la dignidad y el
“profundo malestar espiritual” que asevera
haber sentido a causa del distracto caen, a mi
juicio, únicamente en la esfera de la subjetivi-
dad, y no resultan indemnizables.
12 | Miércoles 28 de junio de 2017 Síganos en /thomsonreuterslaley @TRLaLey

XI. Arribado a este punto se impone la necesi-
dad de practicar una nueva liquidación. Tendré
presente para ello la fecha de ingreso y egre-
so del reclamante (09/03/2000 y 10/06/2011,
respectivamente), que en la anterior instancia
se determinaron en 12 la cantidad de períodos
a considerar para la indemnización por an-
tigüedad, que propuse fijar la base de cálculo
de la indemnización del art. 245 en la suma de
$23.710,81 y la de los restantes rubros en la de
$31.948,28, que la demandada le abonó al actor,
una vez operada la ruptura del vínculo laboral,
la suma de $220.568,11 (ver detalle acompañado
por el perito contador a fs. 594), y los demás ru-
bros que arriban firmes a Alzada.
De esta manera, considero que debería
declararse abstracto el tratamiento que las
críticas que las partes articularon las partes
respecto de los cálculos efectuados en la sede
de origen, lo que incluye lo relativo a la falta de
descuento de los importes abonados por la ex
empleadora.
diferidos a condena. La entidad accionada, por
Rubro Importe Abonado Diferencia su parte, objeta la cuantía de la tasa de interés
Indemnización por
$ 284.421,72 $ 170.456,00 $ 113.965,72
establecida en grado, en tanto la tilda de “exce-
antigüedad (art. 245 LCT) siva”, “arbitraria” e “irrazonable”.
Indemnización sustitutiva
de preaviso (art. 232 LCT)
$ 63.896,56 $ 46.257,33 $ 17.639,23
Integración del mes de La indexación de los créditos como la que
$ 21.298,85 $ 21.298,85
despido (art. 233 LCT) pretende el actor se encuentra explícitamen-
SAC sobre integración $ 1.774,90 $ 1.774,90 te prohibida por ley (art.  4 de la ley 25.561,
que mantiene la prohibición establecida por la
SAC sobre preaviso $ 5.324,71 $ 3.854,78 $ 1.469,93 ley 23.928), y este Tribunal, conforme lo ha sos-
Multa art. 2 de la
$ 76.451,90 $ 76.451,90 tenido en las causas “Amud, María del Carmen
ley 25.323 c. Calello, Héctor Miguel s/ despido” (sent. def.
Total $ 453.168,65 $ 220.568,11 $ 232.600,54 nº. 103.079 del 28/04/2014), “Berna, Pedro Ju-
lián c. Renacer S.A. y otro s/ interrupción de
prescripción” (sent. def. 103.075), entre otros,
Sugiero, de acuerdo a lo expuesto, redu- coincide con el criterio sentado por la Corte
cir el importe final de condena a la suma de Suprema de Justicia de la Nación en la causa
$232.600,54. “Massolo, Alberto José c. Transporte del Tejar
S.A. s/ recurso de hecho” del 20/04/2010 (Fa-
XII. En otro orden de ideas, critica el apelan- llos: 333:447), en la que cerró el debate que se
te que la Dra. Dubal no tratara el pedido de de- había suscitado en torno a la inconstitucionali-
claración de inconstitucionalidad del art. 4 de dad del atacado art. 4 de la ley 25.561. Además,
la ley 25.561 y que no actualizara los créditos cabe destacar que, como bien lo indicó el Alto
Tribunal, la indexación de los créditos consti-
tuye un peligroso mecanismo que realimenta
el mal cuyos efectos se pretenden paliar, tal
como lo demostró una nefasta experiencia en
nuestro país.
Vale decir, por último, que no sólo a través
de métodos de actualización o repotenciación
de créditos mediante la aplicación de índices,
puede restablecerse el valor original de las
deudas; la tasa de interés, como la fijada en las
actas 2.600, 2.601 y 2.630 de la CNAT, no sólo
se encuentra destinada a sancionar la mora
del deudor, sino que también posee naturaleza
resarcitoria, y puede expresar por tanto la ex-
pectativa inflacionaria que en cada momento
rija en el mercado.
ción). Tal manera de resolver conlleva decla-
rar abstracto el tratamiento de la crítica que la
perito contadora deslizó en torno a la cuantía
de los emolumentos fijados a su favor en la an-
terior sede.
XIV. Así, en atención a los mutuos vencimien-
tos y a las respectivas proporciones de éxito
obtenidas por las partes, estimo que las costas
de primera instancia deberían imponerse en un
60% a cargo de la parte demandada y el restante
40% a cargo de la parte actora, y las de Alzada,
de acuerdo a la porción de éxito obtenida, en el
orden causado (conforme 2º párrafo del art. 68 y
71 del Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación).
XV. En atención a la extensión y calidad de
las tareas realizadas, el valor económico del
litigio y los mínimos arancelarios vigentes,
sugiero regular los honorarios de la represen-
tación letrada de la parte actora, los de la re-
presentación de la demandada y los del perito
contador, por sus actuaciones en primera ins-
tancia, en el 14%, 12% y 6% —respectivamen-
te— del monto final de condena más intereses
(cfr. Arts. 38 t.o., y 6, 7, 9, 19 y 39 de la ley 21.839
y decreto ley 16.638/1957)
XVI. Por último, en orden a lo previsto por
el art. 14 de la ley 21.839, propicio regular los
honorarios de la representación y patrocinio
letrado de la parte actora y los de los abogados
de la entidad accionada en el 25% de lo que, en
definitiva, le corresponda percibir a cada una
por su desempeño en origen.
El doctor Pirolo dijo:
Adhiero a las conclusiones del voto prece-
dente por análogos fundamentos.

A criterio de esta Sala, la “tasa nominal anual
para préstamos personales libre destino del
Banco Nación para un plazo de 49 a 60 meses”
y, desde su última publicación, el 36% anual
(Acta 2630), es la adecuada para compensar la
demora en el pago de las obligaciones y el daño
derivado de la pérdida de valor adquisitivo de la
moneda provocado por la inflación que asecha
la economía desde 2008, así como para punir
la mora del deudor. No considera este Tribu-
nal, en definitiva, que la tasa mencionada resul-
te confiscatoria ni irrazonable, como alega el
HSBC Bank, sino todo lo contrario.
Voto, en razón de lo expuesto, por desesti-
mar el planteo actoral destinado a indexar el
capital de condena, y por confirmar lo resuelto
en origen en torno a la cuantía de los acceso-
rios que éste devengará, lo que conlleva deses-
timar la queja articulada a su respecto por la
entidad accionada.
XIII. La solución que propongo adoptar en
torno al asunto de fondo conlleva dejar sin
efecto lo dispuesto en grado respecto de las
costas y regulaciones de honorarios, y proce-
der a su determinación en forma originaria
(art. 279 del Cód. Proc. Civ. y Com. de la Na-
Por lo que resulta del acuerdo que ante-
cede, el Tribunal resuelve: 1) Modificar la
sentencia apelada y reducir el monto de con-
dena a la suma de doscientos treinta y dos
mil seiscientos pesos con cincuenta y cuatro
centavos ($232.600,54.); 2) Dejar sin efecto lo
dispuesto en la instancia anterior en cuanto a
la imposición de las costas y regulaciones de
honorarios; 3) Imponer las costas de primera
instancia en un 60% a cargo de la demandada
y el restante 40% a cargo de la parte actora;
4) Imponer las costas de esta instancia en el
orden causado; 5) Regular los honorarios de
la representación y patrocinio letrado de la
accionante, de la demandada y del perito con-
tador por las labores en la instancia anterior
en el 14%, 12% y 6% —respectivamente— del
monto de condena con intereses; 6) Regular
los honorarios de la representación letrada de
la actora y los de los abogados de la demanda-
da, por sus labores ante esta instancia, en el
25% de lo le corresponda percibir, a cada una,
por su desempeño en origen; 7) Hágase saber
a los interesados, lo dispuesto por el art. 1 de la
ley 26.586 y por la Acordada de la CSJN Nº.
15/2013, a sus efectos. Regístrese, notifíquese
y, oportunamente, devuélvase. — Miguel Á. Pi-
rolo. — Miguel Á. Maza.

edictos
El Juzgado Nacional de Primera Instancia
en lo Civil Nº 109, Secretaría Única, cita y
emplaza a JULIO ARGENTINO CASTILLO
y /o E V EN T UALES SUCESORES Y
HEREDEROS para que dentro del plazo
de diez días comparezcan a tomar la
intervención que les corresponda en los
autos caratulados “TABOADA SEQUEIROS,
DIONISIO c/ORTIZ DE PEREYRA, MARÍA
ESTHER y OTROS s/PRESCRIPCIÓN
ADQUISITIVA”, Expte. Nº 11864/2009. El
presente edicto deberá publicarse por dos
días en La Ley.
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, 5
de junio de 2017
Pilar Fernández Escarguel, sec.
LA LEY: I. 28/06/17 V. 29/06/17
Juzgado de 1ra. Instancia en lo Civil y
Comercial Nº 6 de Mercedes cita a SARA
NÉLIDA BORRE, PATRICIA BORRE,
DANIEL ALFREDO BORRÉ y MARÍA
MANUELA ZULEMA RODRIGO Y BORRE
para que en el plazo de diez días comparezcan
a tomar la intervención correspondiente
en autos “SCHIAVI, ADRIANA SILVIA c/
BORRE Y MOLINA, MARÍA MARINA s/
PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA” bajo
apercibimiento de nombrar defensor oficial
para que la represente en el proceso. El
presente deberá publicarse por un día en el
“Boletín Judicial” y en el Diario “La Ley” de
CABA.
Mercedes, 21 de abril de 2017
Natalia V. Videtta, sec.
LA LEY: I. 28/06/17 V. 28/06/17

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