MÓDULO 3
PERSONAS
Los problemas de DIPR que puedan suscitarse con relación a la persona física se resuelven por
la ley de la nacionalidad o del domicilio.
El DOMICILIO sirve de base para determinar el domicilio legal al que deben someterse las
relaciones de derecho de naturaleza personal.
La nacionalidad implica la tutela a través del espacio. Es el sistema adoptado en los países de
emigración, a fin de mantener el control de sus nacionales a través del espacio, sin importar
dónde estos se encuentren.
La residencia habitual
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Recepción en el Código Civil y Comercial de la Nación
En el Art 2613 CCC se contempla el domicilio y la residencia habitual, y se realiza una clasificación
autárquica de ambos:
“Domicilio y residencia habitual de la persona humana. A los fines del derecho internacional
privado la persona humana tiene:
b) su residencia habitual, en el Estado en que vive y establece vínculos durables por un tiempo
prolongado.
La persona humana no puede tener varios domicilios al mismo tiempo. En caso de no tener
domicilio conocido, se considera que lo tiene donde está su residencia habitual o en su defecto,
su simple residencia.”
En cambio, la residencia habitual es una noción más objetiva y de índole fáctica. La residencia
habitual se ha venido imponiendo en los últimos años.
La ley más adecuada para regir la capacidad y el estado civil de las personas físicas es la ley
personal, que emplea como puntos de conexión la nacionalidad o el domicilio.
Art 2616 CCC “Capacidad. La capacidad de la persona humana se rige por el derecho de su
domicilio. El cambio de domicilio de la persona humana no afecta su capacidad, una vez que ha
sido adquirida.”
La AUSENCIA se produce cuando una persona desaparece del lugar de su domicilio o residencia,
sin que de ella se tenga noticias y sin haber dejado apoderado, o con poderes insuficientes. En
estos casos, puede el juez, a instancia de parte interesada, designar un curador a sus bienes si
el cuidado de éstos lo exigiese.
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domicilio conocido del ausente, o en su defecto, el de su última residencia habitual. Si éstos se
desconocen, es competente el juez del lugar donde están situados los bienes del ausente con
relación a éstos; el juez argentino puede asumir jurisdicción en caso de existir un interés legítimo
en la República.
Los Tratados de Montevideo de Derecho Civil Internacional declaran como juez competente el
del último domicilio del presunto ausente.
En cuanto a los efectos de la declaración de ausencia respecto de los bienes del ausente, ambos
tratados se inspiran en el sistema del fraccionamiento y los someten a la ley del país donde los
bienes se hallen situados.
En cuanto a los derechos que la patria potestad confiere a los padres sobre los bienes de los
hijos, así como su enajenación y demás actos que los afecten, se rigen por la ley del Estado
en que dichos bienes se hallan situados.
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El tratado de 1940 ha sustituido el principio de fraccionamiento por el de la unidad. Así, la ley
del domicilio del progenitor que ejercita la patria potestad rige los derechos y obligaciones
respecto de los bienes, así como su enajenación y los demás actos de que sean objeto.
Art 2640 CCC “Tutela e institutos similares. La tutela, curatela y demás instituciones de
protección de la persona incapaz o con capacidad restringida, se rigen por el derecho del
domicilio de la persona de cuya protección se trate al momento de los hechos que den lugar a
la determinación del tutor o curador.
Otros institutos de protección de niños, niñas y adolescentes regularmente constituidos según
el derecho extranjero aplicable, son reconocidos y despliegan sus efectos en el país, siempre
que sean compatibles con los derechos fundamentales del niño.”
TRATADOS DE MONTEVIDEO
El Tratado de 1889 se inspira en el principio del fraccionamiento el cual establece que los bienes
que los incapaces tuvieran fuera del lugar de su domicilio, se ejercerán conforme a la ley del
lugar en que dichos bienes se hallen situados.
En cambio, el Tratado de 1940 establece que las facultades de los tutores y curadores respecto
a los bienes de los incapaces situados fuera del lugar del domicilio se regirán por las leyes de
este.
La sustracción internacional de menores es una facultad de quien actúa como protector del
incapaz, cuya guarda tiene la obligación de ejercer y conservar.
Se trata de una figura autónoma por su objeto y específica por sus características procesales.
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Aspectos civiles de la sustracción y obligación de restituir
Argentina ratificó la Convención de la Haya sobre aspectos Civiles del Secuestro Internacional de
Menores de 1980. Los aspectos más sobresalientes son:
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Establece que la residencia habitual es la conexión determinante de jurisdicción para
conocer de la demanda de restitución.
Contempla un procedimiento sumario, consagrando el principio de gratuidad en la
tramitación de los exhortos y medidas con la excepción de los gastos y honorarios
devengados por el nombramiento y actividad del menor.
Prevé la posibilidad de localización del menor.
Tiene un ámbito de acción diferente de la CIDIP IV. Abarca los aspectos civiles de la
sustracción, el traslado y la retención de ilícitos de los menores en el ámbito
internacional no previstos por otras convenciones internacionales. También contempla
los aspectos penales del tráfico.
Prevé un sistema de información a favor de la cooperación internacional sobre la
legislación nacional, jurisprudencia y estadísticas que haya asumido el tráfico
internacional en sus países y en todo lo relativo al control de la salida y entrada de los
menores en su territorio.
Define a MENOR: como toda persona que no haya cumplido los 18 años. TRÁFICO
INTERNACIONAL DE MENORES: consiste en toda conducta o tentativa de sustraer,
trasladar o retener un menor de un país a otro, con la finalidad ilícita y ánimo de lucro.
Prevé la confidencialidad del procedimiento, a fin de salvaguardar la intimidad del
menor.
Busca determinar la competencia judicial internacional:
El juez del Estado Parte donde tuvo lugar la conducta ilícita
El juez del Estado Parte de residencia habitual del menor
El juez del Estado Parte en el que se hallare el presunto delincuente
El juez del Estado Parte en el que se hallare el menor víctima de dicho
tráfico.
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protección, como así también, si correspondiera, la del adulto que acompaña al niño, niña o
adolescente.
Por último, debe tenerse en cuenta el Art 2641 CCC que se relaciona con el Art 2642 CCC y sienta
un principio importante en relación al domicilio del menor que ha sido sustraído o retenido
ilícitamente.
Art 2614 CCC: Sin perjuicio de lo dispuesto por convenciones internacionales, los niños, niñas y
adolescentes que han sido sustraídos o retenidos ilícitamente no adquieren domicilio en el lugar
donde permanezcan sustraídos, fuesen trasladados o retenidos ilícitamente.
Bueres señala que la filiación internacional es el vínculo paterno filial (biológico, con o sin
intervención de técnicas de fertilización asistida, o adoptivo), que presenta elementos
extranjeros.
Art 2631 CCC Jurisdicción. Las acciones relativas a la determinación e impugnación de la filiación
deben interponerse, a elección del actor, ante los jueces del domicilio de quien reclama el
emplazamiento filial o ante los jueces del domicilio del progenitor o pretendido progenitor.
En caso de reconocimiento son competentes los jueces del domicilio de la persona que efectúa
el reconocimiento, los del domicilio del hijo o los del lugar de su nacimiento.
Art 2632 CCC Derecho aplicable. El establecimiento y la impugnación de la filiación se rigen por
el derecho del domicilio del hijo al tiempo de su nacimiento o por el derecho del domicilio del
progenitor o pretendido progenitor de que se trate al tiempo del nacimiento del hijo o por el
derecho del lugar de celebración del matrimonio, el que tenga soluciones más satisfactorias a
los derechos fundamentales del hijo.
El derecho aplicable en razón de esta norma determina la legitimación activa y pasiva para el
ejercicio de las acciones, el plazo para interponer la demanda, así como los requisitos y efectos
de la posesión de estado.
Art 2633 CCC Acto de reconocimiento de hijo. Las condiciones del reconocimiento se rigen por
el derecho del domicilio del hijo al momento del nacimiento o al tiempo del acto o por el derecho
del domicilio del autor del reconocimiento al momento del acto.
La capacidad del autor del reconocimiento se rige por el derecho de su domicilio.
La forma del reconocimiento se rige por el derecho del lugar del acto o por el derecho que lo
rige en cuanto al fondo.
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PERSONAS JURÍDICAS
Posición territorialista que confina a la persona jurídica en el país en que ha sido creada y le
exige que se constituya en cada Estado donde quieran actuar.
Existen dos tesis sobre la discusión si tienen o no tal capacidad las personas jurídicas:
Doctrina de la ficción: ponen el acento en que la sociedad es una verdadera creación artificial
del legislador y se pronuncian por la negativa. (territorialismo).
Cualitativo: basta que la sociedad pretenda ejecutar un solo acto de los comprendidos
en su objeto social para que quede sometida a las disposiciones del derecho local o del lugar
donde se pretende actuar. Este criterio es preciso, seguro y cierto; pero rígido e intolerante.
Cualitativo- Cuantitativo: es necesario que realice una serie de actos con habitualidad.
Este criterio es flexible y dúctil; pero impreciso, vago y riesgoso.
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Existencia. Forma. Validez sustancial, objeto social y capacidad.
El Tratado de Montevideo de Derecho Civil Internacional de 1889 Art 4: la ley del país en
el cual han sido reconocidas como tales. (recepta la teoría de la incorporación).
La CIDIP II al igual que la ley de Sociedades Comerciales opta por el punto de conexión
lugar de constitución.
Los Tratados de Montevideo de D. Civil y Comercial de 1889 optan por el criterio cualitativo
Es aquel donde se han cumplido los requisitos de fondo y forma. Regirá íntegramente el acto
constitutivo de la sociedad, su existencia o personalidad jurídica y su capacidad de obrar.
Fernandez Arroyo: la tradición en los países del MERCOSUR es de establecer que las personas
jurídicas de derecho privado debidamente constituidas en su país de incorporación serán
reconocidas sin mayores problemas. Se trata de una tendencia a favor del reconocimiento
extraterritorial de estos entes formados sobre la base de otras leyes como sujetos de derecho.
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Actividad internacional de las sociedades mercantiles
Art 118 Ley Soc. Comerciales: La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su
existencia y formas por las leyes del lugar de constitución.
Se halla habilitada para realizar en el país actos aislados y estar en juicio.
Ejercicio habitual.
Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer sucursal asiento
o cualquier otra especie de representación permanente, debe:
1) Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su país.
2) Fijar un domicilio en la República, cumpliendo con la publicación e inscripción exigidas por
esta ley para las sociedades que se constituyan en la República;
3) Justificar la decisión de crear dicha representación y designar la persona a cuyo cargo ella
estará.
*La calificación acerca de si la sociedad es civil o comercial lo determina la lex causae (ley de
lugar de constitución), que resuelve sobre su capacidad de derecho y hecho.
*Si la sociedad constituida en el extranjero tiene su sede o su objeto principal está destinado a
cumplirse en la República, se configura el supuesto de fraude a la ley previsto en el Art 124 ley
19550. En este supuesto, la sociedad no se regirá por la ley del lugar de constitución, a fin de
evitar situaciones fraudulentas.
Art 124 CCC La sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la República o su
principal objeto esté destinado a cumplirse en la misma, será considerada como sociedad local
a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitución o de su reforma y contralor
de funcionamiento.
Art 123 CCC Para constituir sociedad en la República, deberán previamente acreditar ante el juez
del Registro que se han constituido de acuerdo con las leyes de sus países respectivos e inscribir
su contrato social, reformas y demás documentación habilitante, así como la relativa a sus
representantes legales, en el registro Público de Comercio y en el registro Nacional de
Sociedades por Acciones en su caso.
Constituir una sociedad equivale no sólo a participar en el acto fundacional de ella, sino adquirir
ulteriormente parte de sociedades de interés o de responsabilidad limitada.
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Ejercicio habitual de actos comprendidos en el objeto social
Si la persona jurídica desea ejercer actos más reiterados, o aun instalarse por medio de una
sucursal, agencia o establecimiento, generalmente deberá someter sus actos constitutivos a las
autoridades locales y pasará a estar sujeta, en cuanto a su capacidad, a la misma ley de las
personas jurídicas “nacionales” en lo que atañe a su funcionamiento y a su capacidad de
ejercicio.
En el supuesto que la sociedad constituida en el extranjero pretendiese abrir una filial o sucursal
en nuestro país, deberá cumplir con los requisitos establecidos en el Art 118 LSC.
Emplazamiento en juicio.
Art 122 CCC El emplazamiento a una sociedad constituida en el extranjero puede cumplirse en
la República;
a) Originándose en un acto aislado, en la persona del apoderado que intervino en el acto o
contrato que motive el litigio;
b) Si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representación, en la persona del
representante.
MATRIMONIO
Las formas matrimoniales son territoriales, lo que implica que deben observarse
inexcusablemente. Esta territorialidad de las formas matrimoniales, no es obstáculo para que
en un Estado se reconozcan como válidos los matrimonios contraídos en otro Estado mediante
una forma distinta o desconocida.
Jurisdicción
Art 2621 CCC Jurisdicción. Las acciones de validez, nulidad y disolución del matrimonio, así como
las referentes a los efectos del matrimonio, deben interponerse ante los jueces del último
domicilio conyugal efectivo o ante el domicilio o residencia habitual del cónyuge demandado.
Se entiende por domicilio conyugal efectivo el lugar de efectiva e indiscutida convivencia de los
cónyuges.
Art 2622 CCC Derecho aplicable. La capacidad de las personas para contraer matrimonio, la
forma del acto, su existencia y validez, se rigen por el derecho del lugar de la celebración, aunque
los contrayentes hayan dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en él rigen.
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No se reconoce ningún matrimonio celebrado en un país extranjero si media alguno de los
impedimentos previstos en los artículos 575, segundo párrafo y 403, incisos a), b), c), d) y e).
El derecho del lugar de celebración rige la prueba de la existencia del matrimonio.
FRAUDE INOCUO: cuando los contrayentes se hayan mudado de domicilio a los fines de regirse
por el ordenamiento jurídico de otro país.
Art 403 CCC Impedimentos matrimoniales. Son impedimentos dirimentes para contraer
matrimonio:
a) el parentesco en línea recta en todos los grados, cualquiera que sea el origen del vínculo;
b) el parentesco entre hermanos bilaterales y unilaterales, cualquiera que sea el origen del
vínculo;
c) la afinidad en línea recta en todos los grados;
d) el matrimonio anterior, mientras subsista;
e) haber sido condenado como autor, cómplice o instigador del homicidio doloso de uno de los
cónyuges;
f) tener menos de dieciocho años;
g) la falta permanente o transitoria de salud mental que le impide tener discernimiento para el
acto matrimonial.
El matrimonio a distancia
Art 2623 CCC Matrimonio a distancia. Se considera matrimonio a distancia aquel en el cual el
contrayente ausente expresa su consentimiento, personalmente, ante la autoridad competente
para autorizar matrimonios del lugar en que se encuentra.
La documentación que acredite el consentimiento del ausente sólo puede ser ofrecida dentro
de los noventa días de la fecha de su otorgamiento.
El matrimonio a distancia se considera celebrado en el lugar donde se preste el consentimiento
que perfecciona el acto. La autoridad competente para celebrar el matrimonio debe verificar
que los contrayentes no están afectados por impedimentos legales y decidir sobre las causas
alegadas para justificar la ausencia.
Art 2624 CCC. Las relaciones personales de los cónyuges se rigen por el derecho del domicilio
conyugal efectivo.
Art 2625 CCC Efectos patrimoniales del matrimonio. Las convenciones matrimoniales rigen las
relaciones de los esposos respecto de los bienes. Las convenciones celebradas con anterioridad
al matrimonio se rigen por el derecho del primer domicilio conyugal; las posteriores se rigen por
el derecho del domicilio conyugal al momento de su celebración.
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En defecto de convenciones matrimoniales, el régimen de bienes se rige por el derecho del
primer domicilio conyugal. Todo ello, excepto en lo que, siendo de estricto carácter real, está
prohibido por la ley del lugar de situación de los bienes.
En el supuesto de cambio de domicilio a la República, los cónyuges pueden hacer constar en
instrumento público su opción por la aplicación del derecho argentino. El ejercicio de esta
facultad no debe afectar los derechos de terceros.
La separación personal decretada por una autoridad competente, produce el debilitamiento del
vínculo matrimonial, extingue algunas obligaciones personales entre los esposos pero no trae
aparejada la total disolución del vínculo.
El divorcio vincular disuelve el vínculo matrimonial y faculta a los esposos a contraer nuevas
nupcias, sin perjuicio de que subsistan algunos efectos como la obligación alimentaria y la
vocación hereditaria.
Ley aplicable
Art 2626 CCC El divorcio y las otras causales de disolución del matrimonio se rigen por el derecho
del último domicilio de los cónyuges.
El Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889 fue ratificado por Argentina,
Bolivia, Colombia, Uruguay, Perú y Paraguay, siendo éste último el único país no divorcista.
Esta disposición posee la particularidad de ser una norma indirecta que emplea un punto de
conexión acumulativo, pues exige coincidencia de la causal admitida tanto por la ley del
domicilio conyugal, cuando por la ley del lugar de celebración del matrimonio.
Causal=institución
Causal=motivo
Causal=motivo+institución
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Reconocimiento y ejecución de decisiones judiciales extranjeras
En el caso en que fuera aplicable el DIPr convencional por tratarse de sentencias provenientes
de alguno de los países signatarios de los Tratado de Montevideo de 1889 deberá cumplimentar
con los requisitos formales y procesales ya mencionados.
En cuanto a los requisitos sustanciales, se exige la coincidencia entre la ley del domicilio conyugal
y la ley del lugar de celebración del matrimonio
El Art 4 del Protocolo adicional faculta a los Estados Parte a desconocer sentencias contrarias al
orden público local.
Art 2627 CCC Jurisdicción. Las acciones que surjan como consecuencia de la unión convivencial
deben presentarse ante el juez del domicilio efectivo común de las personas que la constituyen
o del domicilio o residencia habitual del demandado.
Art 2628 CCC Derecho aplicable. La unión convivencial se rige por el derecho del Estado en
donde se pretenda hacer valer.
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