RESOLUCIÓN Nº 13
Lima, 27 de enero de 2009
“Cuarta Pretensión Principal: Que el Tribunal Arbitral disponga que PETROPERÚ cumpla
con devolver el armamento que presentáramos en cumplimiento a nuestras obligaciones
contractuales, entre los que se encuentran los revólveres y cartuchos, los mismos que
han sido internados por la Entidad y guardados en la Estación Nº 5”
FUNDAMENTOS DE HECHO
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cumplimiento y concediendo un plazo de quince días bajo apercibimiento de
resolver el contrato.
- Por otro lado, mediante Carta Nº 001-07 y 003-07- GG- MORGAN de fecha 2 de
enero de 2007, CONSORCIO MORGAN remitió las fichas para el trámite de los
carnet de identificación – formato PETROPERÚ para el personal de seguridad
asignado a las Estaciones, copia de los legajos personales de los efectivos que
estarían a cargo del servicio de seguridad y los carnet de la DCSCAMEC del
referido personal de seguridad.
- Mediante Carta Nº 004-07 y 005-07 GG-MORGAN reiteró la solicitud de ingreso a
las instalaciones donde se debía brindar el servicio de seguridad de las
siguientes personas:
Personal de psicólogos
Funcionarios del CONSORCIO MORGAN
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esenciales al haber condicionado el inicio del servicio a la contratación del
personal que venía prestando dicho servicio, demostrando la velada intención de
favorecer a un proveedor distinto y de resolver el contrato.
- Asimismo, sostiene que PETROPERÚ ha infringido los principios de moralidad e
imparcialidad.
- Respecto a la Pretensión Subordinada, sustentando dicho pedido en el principio
de conservación del contrato.
- Con relación a la Tercera Pretensión, el CONSORCIO MORGAN sostiene tener
derecho al pago de la indemnización por daños y perjuicios irrogados derivados
por la acción arbitraria de PETROPERÚ, sustentando su pedido en el artículo 45º
de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y el artículo 227º de su
Reglamento.
- Por otro lado, respecto a la Cuarta Pretensión, mediante Declaración Jurada de
fecha 5 de enero de 2007, el señor Oscar Escobar Mauricio en su calidad de Jefe
de Grupo de la Estación Nº 5 declaró bajo juramento que con fecha 22 de
noviembre de 2006 recibió materiales enviados por el consorcio: armamento (10
revólveres y 180 cartuchos).
- Con relación a la Quinta Pretensión, CONSORCIO MORGAN solicita se ordene la
devolución de las cartas de garantías al momento de emitirse el laudo.
- Por otro lado, respecto a la Sexta Pretensión, la ENTIDAD debe asumir el pago
de las costas, costos y gastos arbitrales generados con la tramitación del
proceso arbitral.
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ff) Facturas y documentos que acreditan daño emergente
gg) Estructura de costos puesto de vigilante.
hh) Copia de la garantía de fiel cumplimiento y la garantía adicional
ii) Declaración Testimonial de los señores Oscar Escobar Mauricio y Carlos Enrique
Quiroz Leaño.
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- Que, con relación a la Tercera Pretensión, el contrato se resolvió debido al
incumplimiento injustificado por pate del CONSORCIO MORGAN pues en virtud
de la Cláusula 5.4 de las Bases integradas del Contrato, el Contratista debió
remitir a las Estaciones, la indumentaria y accesorios requeridos, además de
gestionar el ingreso de su personal, obligaciones que incumplió pese al
requerimiento y plazo otorgado por PETROPERÚ en su Carta ADOL-072-
2006/USIPA-462-2006 den mérito al artículo 226ºdel Reglamento y en el literal
a) de la Cláusula Décimo Novena del Contrato
- El incumplimiento se ve agravado con la vulneración del principio de presunción
de veracidad dado que los carnés de DICSCAMEC y los certificados Psicológicos
de los vigilantes no se ajustan a la realidad de los hechos.
- Con relación a la Cuarta Pretensión, PETROPERÚ en ningún momento recibió ni
mantiene retenido los artículos señalados. Adicionalmente a ello, el señor Oscar
Escobar Mauricio, es Jefe de Grupo de la Compañía. FORZA S.A. por lo cual, el
CONSORCIO MORGAN pudo tomar y movilizar sus pertenencias a su libre
albedrio pero nunca fueron recibidas por PETROPERÚ.
- Por otro lado, respecto a la Quinta Pretensión, no es posible devolver las
Garantías de Fiel Cumplimiento y la Adicional por el Monto Diferencial de
propuesta por cuanto no ha quedado consentida la resolución del contrato.
- Además de ello, los costos que genere la vigencia de dichas cartas fianzas deben
ser asumidos por CONSORCIO MORGAN, al ser ellos los que solicitaron el
arbitraje.
- Finalmente, con relación a la Sexta Pretensión, los gastos arbitrales deben ser
asumidos en partes iguales por las partes, según el artículo 67º del Reglamento
del Sistema Nacional de Conciliación y Arbitraje del SNCA
Por otro lado, PETROPERÚ interpuso reconvención a fin de que sea el CONSRCIO
MORGAN quien asuma el daño emergente causado, pues con la resolución del contrato,
PETROPERÚ ha tenido que contratar los servicios de otra empresa y abonar un
sobrecosto mensual por la prestación del servicio de vigilancia ascendente a S/.
14,923.86, debiendo tener en cuenta que el sobre costo mensual puede elevarse por los
meses que dure el arbitraje.
a) Contrato Nº 64543 OA
b) Declaración Jurada de la Sra. Carmen Cáceres Huamacto de fecha 20 de octubre
de 2006
c) Carta Nº USIPA-402-2006 de fecha 31 de octubre de 2006
d) Carta Nº ADOL-663-2006 de fecha 20 de noviembre de 2006
e) Carta Nº ADOL-0671-2006 de fecha 23 de noviembre de 2006
f) Carta Nº ADOL-687-2006/USIPA-441-2006 de fecha 30 de noviembre de 2006
g) Carta Nº ADOL-712-2006/USIPA-462-2006 de fecha 14 de diciembre de 2006
h) Carta Nº 003-07-GG-MORGAN de fecha 2 de enero de 2007
i) Carnés de identificación DICSCAMEX del personal.
j) Carta Nº 017-07-GG-MORGAN de fecha 4 de enero de 2007
k) Certificados de Salud Física y Mental.
l) Declaraciones Juradas de los agentes de seguridad, indicando que no han sido
sometidos a examen físico o mental.
Por su parte, mediante escrito presentado con fecha 29 de marzo de 2007, CONSORCIO
MORGAN cumple con contestar la reconvención interpuesta por PETROPERÚ, solicitando
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como medio probatorio que ésta última exhiba el contrato por el cual se contrata a la
empresa FORZA S.A. en sustitución del CONSORCIO MORGAN, exhibiendo además las
facturas que sustentan el supuesto sobrecosto que se señala.
Por su parte, los árbitros previamente designados convinieron en designar como árbitro
y presidente del Tribunal Arbitral al doctor Eduardo Devoto Achá.
El doctor Gonzalo García Calderón Moreyra cumplió con aceptar el encargo mediante
comunicación presentada el 17 de mayo de 2007, mientras que el doctor Juan Huamaní
Chávez aceptó el encargo mediante comunicación presentada con fecha 22 de mayo de
2007.
Con fecha 1 de junio de 2007, los árbitros mencionados comunicaron a la Secretaría del
SNCA la designación del doctor Eduardo Devoto Achá como presidente del Tribunal
Arbitral. En ese sentido, mediante Oficio Nº 2204-2007-CONSUCODE/GCA de fecha 4 de
junio de 2007, requirió la aceptación formal del encargo.
Así, mediante comunicación presentada con fecha 7 de junio de 2007, el doctor Eduardo
Devoto Achá cumplió con aceptar el encargo de árbitro y presidente del Tribunal
Arbitral, quedando conformado el Tribunal Arbitral que resolverá la presente
controversia.
Por otro lado, habiéndose revisado las pretensiones planteadas por las partes, se
estableció que éstas no estaban incursas en las excepciones establecidas en el artículo
1º de la Ley General de Arbitral, aplicable de manera supletoria al presente proceso,
quedando saneado el mismo.
Así las cosas, ante la imposibilidad de arribar a acuerdo conciliatorio alguno, el Tribunal
Arbitral fijó los siguientes puntos controvertidos:
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3. En caso se desestime el segundo punto controvertido, determinar si corresponde
ordenar el cumplimento del contrato
4. Determinar si corresponde ordenar a PETROPERU S.A. que pague a LE
CONSORCIO la suma de S/. 236,000.00, más los intereses correspondientes, por
concepto de indemnización de daños y perjuicios, de acuerdo a lo dispuesto por
el artículo 45º de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, así como
por el artículo 227º de su Reglamento.
5. Determinar so corresponde ordenar a PETROPERÚ S.A. que cumpla con devolver
a EL CONSORCIO el armamento que le presentó, entre los que se encontrarían
los revólveres y cartuchos de propiedad de esta última, los cuales se
encontrarían almacenados en la Estación Nº 5
6. Determinar si corresponde ordenar a PETROPERÚ S.A. cumpla con devolver la
garantía de fiel cumplimiento del contrato Nº 6815747/00 por la suma de S/.
167,623.11, más el costo financiero.
7. Determine si corresponde ordenar PETROPERÚ S.A. cumpla con devolver la
garantía adicional por el monto diferencial de propuesta Nº 6815748/00 por la
suma de S/. 76,259.46 más el costo financiero.
8. Determinar si corresponde ordenar PETROPERÚ S.A. que asuma las costas y
costos del presente proceso arbitral.
Acto seguido, el Tribunal Arbitral procedió a admitir los siguientes medios probatorios:
DE PETROPERÚ S.A.:
Por otro lado, CONSORCIO MORGAN solicitó exhibiciones adicionales las mismas que
fueron admitidas por el Tribunal Arbitral mediante Resolución Nº 2. Exhibiciones que
fueron cumplidas y presentadas por PETROPERÚ S.A. mediante escrito presentado con
fecha 15 de octubre de 2007, siendo así resuelta mediante Resolución Nº 4 de fecha 6
de noviembre de 2007.
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Mediante Oficio Nº 19299-2007-IN1704-2 de fecha 26 de octubre de 2007 y presentado
con fecha 29 de octubre del mismo año, la Dirección General de Servicios de Seguridad,
Control de Armas, Munición y Explosivos de uso civil – DICSCAMEC manifestó que los
carnés de vigilantes se encuentran registrados en dicha institución. En ese sentido,
mediante Resolución Nº 5, el Tribunal Arbitral tuvo por cumplido dicho requerimiento.
Por otro lado, mediante escrito presentado con fecha 22 de enero de 2008, el
CONSORCIO MORGAN solicita una suspensión de quince (15) días hábiles a efectos de
llevar a cabo tratativas directas con PETROPERÚ S.A. a fin de llegar a un acuerdo
conciliatorio. Dicho pedido fue puesto en conocimiento a PETROPERÚ S.A. mediante
Resolución Nº 7 de fecha 28 de enero de 2008, sin embargo, en respuesta al pedido de
suspensión, PETROPERÚ S.A. se opuso a dicho pedido de suspensión.
Finalmente, el Tribunal Arbitral fijó el plazo para laudar en veinte (20) días hábiles, el
mismo que podrá ser ampliado por quince (15) días adicionales de ser el caso.
En consecuencia, el Tribunal Arbitral procede a dictar el laudo arbitral dentro del plazo
contractual dispuesto en el Reglamento del Sistema Nacional de Conciliación y Arbitraje
del SNCA-CONSUCODE.
CONSIDERANDO:
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II. MATERIA CONTROVERTIDA
Estando así las cosas, este Colegiado analizará los puntos controvertidos materia del
presente proceso arbitral.
PRIMERO. Que, de la revisión de los argumentos presentados por las partes y de los
medios probatorios que sustentan sus posiciones, este Tribunal encuentra que la
presente controversia se ha presentado antes de la prestación efectiva del servicio de
vigilancia, es decir, entre la firma del Contrato Nº 64543 OA (en adelante El Contrato)
realizada el 20 de octubre de 2006 y el inicio de actividades, debiendo determinarse si
previó al inicio del servicio CONSORCIO MORGAN cumplió con las estipulaciones
contractuales y los requerimientos establecidos en las bases.
Los numerales 14 y 15 de las bases requieren entre otras cosas, aquellas dispuestas en
los puntos 4.8 y 5, los mismos que solicitan:
- Capacidad física y mental debidamente acreditada con copia simple del certificado
otorgado por la sanidad de la PNP.
- Copia simple de la Licencia de Posesión y Uso de Arma otorgado por la DISCAMEC.
- Copia simple del Carné de Identidad para Personal de Servicios de Seguridad
Privada vigente otorgado por la DISCAMEC1
De igual manera, de acuerdo con el punto 5.4 de las bases integradas, el CONSORCIO
MORGAN se encontraba obligado a proporcionar la indumentaria al personal que
brindará el servicio contratado, así como el empleo de armas descritas en el punto 4.8
de las referidas bases.
Sobre este punto, el Tribunal considera que una de las obligaciones esenciales del
contratista previa a la firma del contrato, era la presentación del personal que prestaría
el servicio de vigilancia, conforme lo estipulan las bases técnicas del proceso de
selección, que en el numeral 5.1.a (Personal) señala las condiciones que debía reunir
este personal, estableciendo en el último párrafo que:
“El CONTRATISTA debe presentar la documentación respectiva que acredite el
cumplimiento de este literal por el personal propuesto para el Servicio, antes de
la suscripción del Contrato.”
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Se han colocado los requisitos en que ambas partes encuentran diferencias y que fue motive de
la resolución de contrato por parte de PETROPERÚ S.A.
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PETROPERU S.A. ha reconocido en su contestación de demanda, que CONSORCIO
MORGAN presentó su personal con la carta Nº 813-MORGAN-07-2006 y añade que al
respecto se hicieron una serie de observaciones las cuales han sido cuestionadas por la
demandante, señalando que PETROPERU no ha presentado al presente proceso,
documento alguno que acredite que se efectuaron las mismas.
Esta cláusula, ni ninguna otra del contrato, ni de las bases, establece cuando se daría
inicio al servicio, sobre su determinación las partes han presentado sus respectivos
argumentos, los cuales serán merituados a efectos de resolver la presente controversia.
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CONSORCIO MORGAN señala que en virtud del cambio de personal, reunir la
documentación requerida en las bases le iba a tomar 60 días hábiles, sin embargo,
PETROPERU S.A. fijó como fecha de inicio de servicio el 01 de diciembre de 2006.
Señala también que, este plazo fue modificado por PETROPERU S.A. quien, con fecha
31 de octubre de 2006, remitió a CONSORCIO MORGAN la Carta Nº USIPA-402-2006
informando que la fecha de inicio del servicio sería el 01 de diciembre de 2006, y
mediante Carta Nº ADOL-712-2006 del 14 de diciembre de 2006, notificada a
CONSORCIO MORGAN el 20 de diciembre de 2006, concedió un plazo adicional de
quince (15) días calendarios.
De las pruebas presentadas por las partes se aprecia que mediante carta Nº ADOL-
687-2006 (anexo 14 de la demanda), PETROPERU S.A. señaló que al no haberse podido
“levantar las no conformidades de instalación del servicio” no se podía iniciar el servicio
el 01 de diciembre.
En dicha carta, solicita a CONSORCIO MORGAN una reunión a la brevedad para ver la
fecha en que se iniciará el servicio, esta comunicación evidencia que se levantó la fecha
de inicio de servicio para el 01 de diciembre de 2006 y se convocó al contratista a una
reunión para fijar la nueva fecha de inicio.
Cabe recordar que de acuerdo con la Cláusula Sétima del Contrato 2, el plazo de
ejecución del contrato se contará a partir de la fecha de inicio, la misma que se
encontraba determinada con la apertura del cuaderno de servicio.
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CLÁUSULA SÉTIMA- PLAZO DE VIGENCIA
El plazo de ejecución del presente Contrato es por un periodo de setecientos treinta (730) días
calendarios.
El plazo de vigencia del contrato se contará a partir de la “fecha de inicio“ que se define como la
fecha de apertura del Cuaderno de Servicio, de acuerdo con lo establecido en la Cláusula décimo
sexta del presente contrato. Para los plazos referidos a la ejecución del contrato se computan
también por días naturales. Son de aplicación supletoria los Artículos 183 y 184 del Código Civil.
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De igual manera, la Cláusula Décimo Sexta3 del Contrato dispone que en la fecha de
inicio del servicio se abrirá el Cuaderno de Servicio, el mismo que será firmado en
todas sus páginas por el supervisor de PETROPERÚ S.A. según corresponda, y por el
Coordinador del CONSORCIO MORGAN.
A efectos de ahondar en esta posición, debe tenerse en cuenta también que, la fecha
fijada para el 01 de diciembre fue ampliada en 15 días naturales, pero, luego en la
resolución del contrato, se señala que el 04 de enero de 2007 venció el plazo para que
CONSORCIO MORGAN levante las observaciones, no pudiendo considerarse que esa era
la fecha final para el inicio de servicio en tanto que tampoco en dichas comunicaciones
se ha establecido expresamente cuando sería esta.
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Conforme ha quedado establecido anteriormente, CONSORCIO MORGAN previo a lA
firma del contrato presentó su personal de vigilancia que iba a prestar el servicio, no
obstante, en atención a la declaración jurada antes señalada, las partes habrían
acordado que el servicio se iba a prestar con el personal de la empresa FORZA que se
encontraba en la zona oriente.
Al respecto, es importante tener en cuenta el primer párrafo del artículo 211º del
Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado (en adelante El
Reglamento), el cual establece:
“La Entidad es responsable de las modificaciones que ordene y apruebe en los
proyectos, estudios y similares o de aquellos cambios que se generen debido a la
necesidad de la ejecución de los mismos.”
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Al margen de si el cambio de personal fue sugerido o impuesto por PETROPERU o planteado a
iniciativa de CONSORCIO MORGAN, lo cierto es que este cambió de personal se dio.
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establecieron que las observaciones a la indumentaria y equipo del personal eran
materia de aplicación de penalidad.
QUINTO. De especial relevancia, resulta la declaración jurada del Sr. Oscar Escobar
Mauricio presentada como anexo 34 de la demanda. En dicha declaración jurada el Sr.
Escobar Mauricio, en su calidad de Jefe de Grupo de la Estación Nº 5, declara que con
fecha 22 de noviembre de 2006 había recibido por parte de CONSORCIO MORGAN
armamento, indumentaria y útiles de oficina.
Respecto del Sr. Escobar Mauricio, se ha establecido en el presente proceso que era
funcionario de FORZA y que iba a ser reenganchado por CONSORCIO MORGAN, por lo
que, no era ajeno a la prestación del servicio, no resultando extraño que los equipos e
indumentarias hayan sido canalizados a través de él, más aún cuando, se desempeñaba
como Jefe de Grupo de la Estación Nº 05.
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se tiene por cierto es que el Sr. Escobar Mauricio recibió materiales, uniformes y
accesorios, los que al parecer éste no puso en conocimiento de los funcionarios de
PETROPERU en su momento, lo cual habría inducido a error a dicha Entidad al
considerar que CONSORCIO MORGAN no cumplió con entregar los faltantes.
Por otro lado, PETROPERU señala que los exámenes de capacidad física y mental y los
certificados de salud mental presentados por CONSORCIO MORGAN son falsos
presentando como prueba de ello la declaración jurada de dichos vigilantes en las que
estos manifiestan que no se les efectuó dicha evaluación.
Al respecto, este Tribunal Arbitral aprecia que los referidos certificados de salud física y
mental fueron presentados como anexo 30 de la demanda de CONSORCIO MORGAN, los
mismos que no fueron tachados por falsos por PETROPERU. Asimismo, se tiene en
cuenta los cuestionamientos a las declaraciones juradas presentadas por PETROPERU,
en tanto que quienes lo firman, se encontraban en ese momento prestando servicios de
vigilancia en la zona oriente contratados por la empresa FORZA, respecto de la cual, de
las pruebas aportadas por las partes, se tiene que prestó el servicio de vigilancia, antes
y después de la contratación de CONSORCIO MORGAN por lo que, este Tribunal
conviene en desestimar los cuestionamientos efectuados a dichos certificados de salud
física y mental.
Es preciso tener en cuenta además que CONSORCIO MORGAN con carta Nº 18-07-GG-
MORGAN de fecha 04 de enero de 2007 presentada como anexo 31 de la demanda,
presentó legajos de personal de vigilancia adicionales a fin de que sean considerados
por PETROPERU, medio probatorio que no ha sido cuestionado por dicha parte y que
evidencia que la demandante puso a disposición de la demandada, personal adicional a
tener en cuenta en caso de encontrar observaciones al presentado hasta ese momento.
CONSORCIO MORGAN señala que PETROPERU no le dio las facilidades necesarias para
el traslado de su personal hasta la zona en donde debía prestarse el servicio.
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Sobre este punto, en la carta Nº ADOL-663-2006, de fecha 20 de noviembre de
2006 PETROPERU comunica a CONSORCIO MORGAN que el transporte aéreo a la
zona de trabajo es por vía aérea y solo quincenal. Cabe destacar que en esta
comunicación se indica que los vuelos a la zona oriente son cada 15 días.
Este Reglamento establece que para autorizar el ingreso se debía presentar una
solicitud adjuntando una relación de las personas que ingresarían y copia de su
DNI, añadiendo que de faltar algún documento, se devolvería la solicitud al
proveedor que solicitó el ingreso para que subsanando, presente la información
completa.
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Conforme esta norma, es procedente la resolución del contrato, en los casos en que el
contratista incumpla injustificadamente sus obligaciones contractuales.
Respecto de la resolución del contrato por causa imputable a la Entidad, esta solo
procede cuando la Entidad haya incumplido sus obligaciones esenciales conforme lo
establece el último párrafo del art. 225º del Reglamento:
“El contratista podrá solicitar la resolución del contrato, de conformidad con el
inciso c) del artículo 41 de la Ley, en los casos en que la Entidad incumpla
injustificadamente sus obligaciones esenciales las mismas que se
contemplan en las Bases o en el contrato, pese a haber sido requerido
conforme el procedimiento establecido en el artículo 226º” (resaltado
añadido)
Por otro lado, conforme lo establece el art. 225º antes citado, previo a la resolución del
contrato por causal imputable a la Entidad, el contratista debe efectuar el
apercibimiento establecido en el art. 226º, es decir, que CONSORCIO MORGAN, debió
apercibir a PETROPERU para que en un plazo máximo de 15 días, cumpla con la
obligación esencial que consideraba no venía cumpliendo, no apreciándose en el
expediente que dicha parte haya efectuado apercibimiento alguno a PETROPERU en tal
sentido, por lo que, este Tribunal considera que no se ha cumplido con el procedimiento
de resolución de contrato, razón por la cual este punto controvertido debe ser
desestimado.
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SÉTIMO. Que, no habiéndose admitido el punto controvertido que antecede,
corresponde establecer si es viable la continuación del contrato.
Siendo ello así, este punto controvertido también debe ser rechazado.
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Artículo 45.- Resolución de los contraltos.-
Las partes podrán resolver el contrato de mutuo acuerdo por causas no imputables a éstas o por
caso fortuito o fuerza mayor, estableciendo los términos de la resolución.
Cuando se ponga término al contrato, por causas imputables a la Entidad, ésta deberá liquidarle al
contratista la parte que haya sido efectivamente ejecutada y resarcirle los daños y perjuicios
ocasionados.
En los supuestos de caso fortuito o fuerza mayor, se liquidará en forma exclusiva la parte
efectivamente ejecutada.
La Entidad deberá reconocer en el acto administrativo resolutorio los conceptos indicados en los
párrafos precedentes. Para hacer efectiva la resolución deberá contar con la aprobación del Titular
del Pliego o la máxima autoridad administrativa de la Entidad, bajo responsabilidad.
La resolución del contrato por causas imputables al contratista le originará las sanciones que le
imponga el Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, así como el
resarcimiento de los daños y perjuicios ocasionados.
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NOVENO. Que, respecto a este punto controvertido, el CONSORCIO MORGAN sustentó
su posición en la declaración jurada de fecha 5 de enero de 2007, emitida por el señor
Oscar Escobar Mauricio, en la cual, manifiesta haber recibido diez (10) revólveres y
ciento cincuenta (150) cartuchos.
Por su parte PETROPERÚ S.A. sostiene que en ningún momento han recibido dicho
armamento ni municiones y que el responsable de la custodia y traslado de estos
bienes era el señor Oscar escobar Mauricio, Jefe de grupo de la Compañía FORZA S.A.
Por lo antes señalado, corresponde admitir el pedido del CONSORCIO MORGAN en este
extremo.
6
ESPINOZA ESPINOZA, Juan, “Derecho de la Responsabilidad Civil”, en Gáceta Jurídica. Lima.
2005. Pág. 28
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mecanismo jurídico de respaldo destinado a proteger, resarcir o asegurar el
cumplimiento de las obligaciones asumidas por el contratista como consecuencia de la
suscripción de los contratos que suscriban éstos con el Estado.
Es así, que ambas garantías buscan o tienen por finalidad desincentivar y limitar el
cumplimiento de las obligaciones de las partes, a través de una cobertura de naturaleza
dineraria.
Por otro lado, el contrato entre el CONSORCIO MORGAN y PETROPERÚ S.A. fue suscrito
el 28 de octubre de 2006, por lo que según las estipulaciones contractuales, el contrato
complementario tuvo que quedar resulto a partir de dicha fecha.
En ese sentido, el contrato complementario suscrito con la empresa FORZA S.A. tuvo
que quedar resuelto en la fecha de suscripción del contrato entre PETROPERÚ S.A. y el
CONSORCIO MORGAN. Sin embargo, según el propio dicho de la demandada, el
contrato con FORZA S.A. duró hasta el 31 de marzo de 2007, con ello, el sobrecosto
durante el periodo comprendido entre la suscripción del contrato con el CONSORCIO
MORGAN y el 31 de marzo de 2007 (fecha en que culminó el contrato complementario
con la empresa Compañía FORZA S.A.) no puede ser asumido por dicho Consorcio, ello
en la medida que la decisión de continuar contratando con la empresa Compañía
FORZA S.A. fue una decisión tomada por PETROPERÚ S.A.
DÉCIMO CUARTO. Que, por otro lado, el hecho de contratar a la misma empresa
Compañía FORZA S.A. a través de una contratación directa, es también una decisión
exclusiva de PETROPERÚ S.A.
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CLÁUSULA CUARTA.- El presente Contrato Complementario, quedará automáticamente resuelto,
una vez terminado el proceso CP-0003-2006-OLE/PETROPERÚ, considerado en el Plan Anual de
Adquisiciones y Contrataciones, ítem 550 y firmado el contrato que se él devenga.
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Cabe señalar que, si bien la resolución del contrato con el CONSORCIO MORGAN fue
producto de incumplimiento de ésta última, el hecho de contratar con la Compañía
FORZA S.A. a través de una contratación directa, es un hecho que no puede
imputársele al CONSORCIO demandante, toda vez que no se ha cumplido con acreditar
que la empresa Compañía FORZA S.A. era la única que podía brindar el servicio de
vigilancia – y por tanto debían regirse al costo por ellos impuestos – pudiendo más bien
existir en el mercado otras empresas que pueden brindar el servicio a un menor costo.
PETROPERÚ S.A. no ha cumplido con acreditar que la empresa Compañía FORZA S.A.
era la única en condición de brindar el servicio y por ello la necesidad de contratarlos
de manera directa.
Por otro lado, en cuanto a esta pretensión, resulta pertinente señalar que el artículo 52º
de la Ley General de Arbitraje (Ley No 26872), de aplicación supletoria al presente
proceso, dispone que los árbitros se pronunciarán en el laudo sobre los gastos del
arbitraje, teniendo presente, de ser el caso, lo pactado en el convenio. Los gastos
incluyen, pero ni se limitan a las retribuciones de los árbitros y de los abogados de las
partes; las retribuciones del secretario que se hubiera nombrado, si éste no fuese
árbitro; los gastos de protocolización del laudo, cuando se hubiera pactado; y, en su
caso, la retribución a la institución arbitral(…) Si el convenio no contiene pacto alguno
sobre gastos, los árbitros se pronunciarán en el laudo sobre su condena o exoneración,
teniendo en consideración el resultado o sentido del mismo.
En ese sentido, considerando que ambas partes tuvieron la certeza de que su posición
era la correcta, tuvieron razones suficientes en acudir al mecanismo de solución de
controversia dispuesto por la normativa de contrataciones y adquisiciones del Estado.
Siendo ello así, este Colegiado considera pertinente que ambas partes asuman los
gastos en los que han incurrido en la tramitación del presente proceso arbitral.
22
CUARTO: Declarar INFUNDADA la tercera pretensión principal planteada por el
CONSORCIO MORGAN en su escrito de demanda presentado con fecha 13 de febrero de
2007.
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