INTRODUCCION
La concepción tradicional denomina "filiación ilegítima" y es la que proviene
generalmente de las relaciones no matrimoniales en la doctrina se considera que
los hijos extramatrimoniales, son aquellos concebidos y nacidos fuera de una
unión matrimonial. No interesa que los padres sean solteros, divorciados, viudos
o uno de ellos esté ligado a un anterior matrimonio.
El Art. 368 del C.C establece: Son hijos extramatrimoniales los concebidos y
nacidos fuera del matrimonio.
1
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
2
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
MARCO
HISTÓRICO
3
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
ANTECEDENTES
Desde los orígenes del hombre, pasando por los estados fundamentales de la
evolución humana (salvajismo, barbarie, civilización), primó un derecho materno.
La descendencia de la mujer siempre fue identificable (clara, precisa), no así la
del hombre1.
La ley busco, sin mucho éxito, dar una respuesta a este tema mediante el
establecimiento de reglas en materia de filiación. Se plantearon, a lo largo del
tiempo, un sinnúmero de teorías llamadas a esclarecer los nexos parentales;
pero la indefinición siguió latente en cuanto al padre, había que buscarle el
sustento real, práctico y efectivo, situación nada fácil. El compromiso natural de
la mujer y la desaprensión parental. Así lo señala Lao Tse al decir: “El padre y el
hijo son dos. La madre y el hijo uno”.
Cada cultura estableció su posición. Para los Bassari, tribu que vive apartada de
la civilización de la Fouta Jalon (entre Senegal y Guinea), el niño es
exclusivamente “producido” por la madre; el varón solo deposita esperma, no
tiene ningún otro rol especifico provocando un acontecimiento en el que, valgan
verdades, no participa. Son los inicios de la teoría ovista.
1
ENGELS, Friedrich, El origen de la familia, La propiedad privada y el estado, Perú Andino, Lima, 1988,
pp 17, 57, 70 y 104.
4
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
5
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
MARCO
TEÓRICO
6
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
CAPÍTULO I
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
1. CONCEPTO
Tradicionalmente, la doctrina ha distinguido la filiación legitima de la ilegitima,
determinando para aquella un trato privilegiado y degradando a esta última. Sus
antecedentes históricos los tenemos en el derecho de la roma clásica donde se
estimulaba la unión matrimonial dando fijeza, certidumbre y estabilidad a los
derechos y obligaciones emergentes de la procreación y a las relaciones
parentales derivadas de la unión matrimonial. La protección a las relaciones
matrimoniales trajo como consecuencia la sanción de las uniones sexuales
extramatrimoniales, de tal manera que constituían delito de la unión sexual de
dos personas libres (delito de estupro) o la unión de una persona libre con una
que no lo fuese (delito de contubernio). En los casos antes mencionados el fruto
de la concepción no era considerado ni siquiera como hijo natural: “enfamado es
de fecho aquel que non nasce de casamiento derecho”2
2
CORNEJO CHAVEZ, Héctor: Derecho familiar peruano, sexta edición, Lima, Librería Studium, T.II, 1987,
p.90
7
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
CAPÍTULO II
DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
Cuando se trata de los hijos concebidos y nacidos fuera del matrimonio, y a falta
de emplazamiento, la filiación materna puede ser acreditada con independencia
de la paterna, sin que por establecer la una se induzca la existencia de la otra.
8
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
9
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
CAPÍTULO III
Con la legislación pasada (Código Civil de 1936) los hijos nacidos de padres no
casados eran denominados hijos ilegi8timos, termino este que no solo implicaba
desigualdad del trato legal con los hijos de padres casados, sino tambien era una
calificación peyorativa, y que trasuntaba una situación contra la ley, situaciones
estas odiosas e injustas, sobre todo considerand0o que el hijo no tenía culpa
alguna de tal hecho. Ahora bien, el código de 1984, sin entrar a calificar,
denomina hijos extramatrimoniales a aquellos concebidos y nacidos fuera del
matrimonio tal como se desprende del articulo 386; por otro lado, toda la
normatividad referida a los hijos está impregnada de la igualdad de los mismos,
sean estos matrimoniales o extramatrimoniales, como lo manda la constitución
política de la república en su artículo 2 inciso 2° y especialmente el artículo 6.
Sin embargo esta igualdad, tal como ya lo hemos señalado, no significa dejar de
lado la posición de estos hijos en relación a sus padres, unos, provenientes de
relaci9ones matrimoniales y otros de padres no casados. Además, porque las
instituciones del Derecho de Familia, tales como la patria potestad, autorización
para matrimonio, tutela, entre otros, están regulados en función a la posición de
los hijos respecto de sus padres. Así, por ejemplo, los criterios para el ejercicio
de la patria potestad varían tratándose de matrimoniales o extramatrimoniales,
así. En los primeros ejercen la patria potestad ambos padres en igualdad de
derechos y responsabilidades; mientras que en los segundos, otros son los
criterios para el ejercicio. Así, ejercerá la patria potestad el padre o la madre que
los ha reconocido, y si ambos lo hubieran hecho, entonces tendrá que tenerse
en cuenta el sexo, la edad del hijo. Cosa parecida ocurre con la tutela, donde la
regulación difiere tratándose de menores que bien de padres casados, y
10
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
11
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
3. RECONOCIMIENTO
Concepto.- acto jurídico, libre y voluntario por el que una persona manifiesta su
paternidad o maternidad extramatrimonial respecto de otra.
12
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
13
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
CAPITULO IV
14
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
CAPÍTULO V
HIJOS ALIMENTISTAS
La razón de ser de esta figura, regulada en el numeral 415 del Código Civil,
estaba dada por lo riguroso y limitado del artículo 402 sobre investigación de la
paternidad, que dejaba sin posibilidad de filiación de muchos hijos, pues su
concepción no se adecuaba a ninguno de los supuestos del citado artículo,
siendo estos casos a los que el legislador, en una suerte consuelo, dice: ya que
nos les doy filiación, por lo menos les doy alimentos.
Para que proceda la acción, la madre debe acreditar que ha tenido trato sexual
con un varón en la época de la concepción y como resultado de ello alumbro un
hijo, en consecuencia lo único que se le exige es probar el débito sexual, no
interesando para ello los supuestos del artículo 402. Probado tal extremo, ese
hijo tendrá derecho de alimentos hasta los 18 años, extendiéndose los alimentos
más allá de los 18 años solo en los supuestos de incapacidad física o mental.
Puede acontecer que el supuesto padre fallezca, en tal caso el alimentista dirigirá
su acción contra los herederos del presunto padre, quienes deben asumir esta
obligación como deuda de la herencia, pero no tendrán que pagar al alimentista
más allá de lo que le hubiera correspondido de haber reconocido o declarado.
15
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
“Fuera de los casos del artículo 402, el hijo extramatrimonial solo puede
reclamar del que ha tenido relaciones sexuales con la madre durante la época
de la concepción una pensión alimenticia hasta la edad de los 18 años. La
pensión continua vigente si el hijo ha llegado a la mayoría de edad no puede
proveer a su subsistencia por incapacidad física o mental. El demandado podrá
solicitar la aplicación de la prueba genética u otra de validez científica con igual
o mayor grado de certeza. Si estas dieran resultado negativo, quedara exento de
lo dispuesto en este artículo. Así mismo podrá accionar ante el mismo juzgado
que conoció del proceso de alimentos el cese de la obligación alimentaria, si
comprueba a través de una prueba genética u otra de validez científica con igual
o mayor grado de certeza que no es el padre.” Obsérvese que no se dice que
ocurre si el alimentista o su representante niegan la posibilidad de actuar esta
prueba sobre el particular creernos que aquí también se está dejando al arbitrio
del juez la continuación o no de los alimentos.
16
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
MARCO
LEGAL
TITULO II
17
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
Filiación extramatrimonial
CAPITULO PRIMERO
Hijo extramatrimonial
Artículo 386°.- Son hijos extramatrimoniales los concebidos y nacidos fuera del
matrimonio.
Artículo 389º.- El hijo extramatrimonial puede ser reconocido por los abuelos o
abuelas de la respectiva línea, en el caso de muerte del padre o de la madre o
cuando éstos se hallen comprendidos en los Artículos 43º incisos 2 y 3, y 44º
3
Sumilla oficial.
4
Artículo modificado por el Artículo 5º de la Ley Nº 29032, publicada el 5 de junio de 2007. Texto anterior
a la modificación: “Medios probatorios en filiación extramatrimonial Artículo 387º.- El reconocimiento y
la sentencia declaratoria de la paternidad o la maternidad son los únicos medios de prueba de la filiación
extramatrimonial”.
18
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
Formas de reconocimiento
5
Artículo modificado por el Artículo 1º de la Ley Nº 27201, publicada el 14 de noviembre de 1999. Texto
anterior a la modificación: “Artículo 389º.- El hijo extramatrimonial puede ser reconocido por los abuelos
o abuelas de la respectiva línea, en el caso de muerte del padre o de la madre o cuando éstos se hallen
comprendidos en los Artículos 43º, incisos 2 y 3, y 44º, incisos 2 y 3, o en el Artículo 47º”
6
6 Artículo derogado por el Artículo 4º de la Ley Nº 28720, publicada el 25 de abril de 2006.
7
Artículo modificado por el Artículo 1º de la Ley Nº 27201, publicada el 14 de noviembre de 1999. Texto
anterior a la modificación: “Artículo 393º.- Toda persona que no se halle comprendida en las
incapacidades señaladas en el Artículo 389º y que tenga por lo menos dieciséis años cumplidos puede
reconocer al hijo extramatrimonial”.
19
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
Artículo 396º.- El hijo de mujer casada no puede ser reconocido sino después
de que el marido lo hubiese negado y obtenido sentencia favorable.
20
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
Titulares de la acción
La acción no pasa a los herederos del hijo. Sin embargo, sus descendientes
pueden continuar el juicio que dejó iniciado.
Juez competente
Artículo 408º.- La acción puede ejercitarse ante el juez del domicilio del
demandado o del demandante.
Inextinguibilidad de la acción
21
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
Normatividad supletoria
8
1 Artículo modificado por el Artículo 2º de la Ley Nº 27048, publicada el 6 de enero de 1999. Texto
anterior a la modificación: “Artículo 413º.- En los juicios sobre declaración de paternidad o maternidad
extramatrimonial es admisible la prueba negativa de los grupos sanguíneos u otras de validez científica.
También es admisible la prueba de los grupos sanguíneos a petición de la parte demandante en el caso
22
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
Artículo 414º.- En los casos del Artículo 402º, así como cuando el padre ha
reconocido al hijo, la madre tiene derecho a alimentos durante los sesenta días
anteriores y los sesenta posteriores al parto, así como al pago de los gastos
ocasionados por éste y por el embarazo. También tiene derecho a ser
indemnizada por el daño moral en los casos de abuso de autoridad o de promesa
de matrimonio, si esta última consta de modo indubitable, de cohabitación
delictuosa o de minoridad al tiempo de la concepción.
Estas acciones son personales, deben ser interpuestas antes del nacimiento del
hijo o dentro del año siguiente; se dirigen contra el padre o sus herederos y
pueden ejercitarse ante el juez del domicilio del demandado o del demandante.
CAPÍTULO TERCERO
Hijos Alimentistas
Fuera de los casos del Artículo 402º, el hijo extramatrimonial sólo puede reclamar
del que ha tenido relaciones sexuales con la madre durante la época de la
concepción una pensión alimenticia hasta la edad de dieciocho años. La pensión
continúa vigente si el hijo, llegado a la mayoría de edad, no puede proveer a su
subsistencia por incapacidad física o mental. El demandado podrá solicitar la
del Artículo 402º, inciso 4, cuando fueren varios los autores del delito. La paternidad de uno de los
demandados será declarada sólo si dicha prueba descarta la posibilidad de que corresponda a los demás
autores. Si uno de los demandados se niega a someterse a la prueba, será declarada su paternidad, si el
examen descarta a los demás. La obligación alimentaria es solidaria respecto de quienes se nieguen a
someterse a la prueba”.
23
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
Asimismo, podrá accionar ante el mismo juzgado que conoció del proceso de
alimentos el cese de la obligación alimentaria si comprueba a través de una
prueba genética u otra de validez científica con igual o mayor grado de certeza
que no es el padre.9
Artículo 417º.- La acción que corresponde al hijo en el caso del Artículo 415º
es personal, se ejercita por medio de su representante legal y se dirige contra el
presunto padre o sus herederos. Estos, sin embargo, no tienen que pagar al hijo
más de lo que habría recibido como heredero si hubiese sido reconocido o
judicialmente declarado.
9
Artículo modificado por el Artículo 5º de la Ley Nº 28439, publicada el 28 de diciembre de 2004. Texto
anterior a la modificación: “Derechos del hijo alimentista Artículo 415º.- Fuera de los casos del Artículo
402°, el hijo extramatrimonial sólo puede reclamar del que ha tenido relaciones sexuales con la madre
durante la época de la concepción una pensión alimenticia hasta la edad de dieciocho años. La pensión
continúa vigente si el hijo, llegado a la mayoría de edad, no puede proveer a su subsistencia por
incapacidad física o mental. El demandado podrá solicitar la aplicación de la prueba genética u otra de
validez científica con igual o mayor grado de certeza. Si éstas dieran resultado negativo, quedará exento
de lo dispuesto en este artículo”. (*) (*) Este texto es conforme a la modificación realizada por el Artículo
2º de la Ley Nº 27048, publicada el 6 de enero de 1999. Texto anterior a la modificación: “Artículo 415º .-
Fuera de los casos del Artículo 402°, el hijo extramatrimonial sólo puede reclamar del que ha tenido
relaciones sexuales con la madre durante la época de la concepción una pensión alimenticia hasta la edad
de dieciocho años. La pensión continúa vigente si el hijo, llegado a la mayoría de edad, no puede proveer
a su subsistencia por incapacidad física o mental”.
24
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
CONCLUSIONES
25
FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
BIBLIOGRAFÍA
26