Historia
Del
Derecho
Defensivoà el derecho débil intentara defenderse del derecho mas fuerte, para
hacerle frente pondrá su derecho por escrito como es el caso de los derechos forales
LOS GLOSADORES
Fueron los primeros en querer buscar este sentimiento de justicia, los glosadores S.XIII
son personas que reflexionan sobre como debe ser el derecho. Por ello dividirán la
justicia en tres extractos diferentes:
Para acercar lo justo normativo a lo justo histórico la labor del legislador será adecuarse
a cada momento empleando el principio de equidad, es decir dar a cada uno lo que es
suyo, finalmente lo plasmara en las leyes.
Historia del derechoà una parte de la historia se dedica al estudio de las relaciones de
los seres humanos a través del tiempo mediante tres puntos de vista:
àPunto de vista material: la historia del derecho como ciencia se dedica al estudio de lo
jurídico, dentro de lo jurídico podemos destacar una serie de fuentes que nos ayudan a
conocer la evolución del derecho.
• Fuentes directas
• Fuentes indirectas
Las fuentes directas: son las que crean normas, fuentes directas de creación del
derecho son 4
1. la ley
2. la costumbre
3. la jurisprudencia
4. la doctrina jurídica
LA LEY: la ley es todo aquello que emana de textos escritos por parte del poder
legislativo, en la cual se dictan las reglas generales y permanentes del
comportamiento humano.
La ley es siempre norma escrita, el derecho escrito se va a generalizar en el
mundo romano a partir del S. XIII de tal modo la ley alcanzara un gran orden
hasta ser prioritario en nuestro ordenamiento.
LA JURISPRUDENCIA: son las sentencias que dictan los jueces, sentencias que
de por sí surgen de los conflictos entre particulares y no tienen mayor
transcendencia que la del conflicto
La seguridad jurídica viene de la profesionalidad o prestigio de los jueces que
emiten la sentencia y que interpretan e influyen en los jueces posteriores de
Las fuentes indirectas: son todas las otras fuentes que de alguna manera nos
muestran como es el derecho en un tiempo determinado, fuentes de carácter
informativo, se divide en derecho público y derecho privado. Se desarrollara
fundamentalmente en el ámbito publico interpretación de la pintura, música,
literatura, expresiones como ‘‘costumbre, hace ley’’ ‘‘es ley lo que quiere el rey’’…
àPunto de vista espacial: ámbito peninsular, en este campo no hay un único criterio a la
hora de abordar la historia del derecho.
à Punto de vista cronológico: ¿de donde partimos, hasta donde vamos a llegar?
Tampoco hay un único criterio, la mayoría inicia el estudio de la historia del derecho
desde la época prerromana hasta el siglo XIX, aquí se destaca el derecho de los primero
pueblos, derecho visigodo, medieval…
Del siglo VIII al siglo XIII, se produce un nuevo periodo, el periodo de reincorporación
Jurídica, desarrollado hasta el s. 18 con la expansión del derecho real.
HISTORIOGRAFÍA JURÍDICA
Supone conocer la labor de los distintos autores de la historia del derecho. Aportando su
conocimiento. En el surgimiento y la labor de la escuela histórica del derecho en España,
podemos ver un antes y un después.
A partir del S.XVIII las cosas cambian gracias a la ilustración, el predominio de la razón.
La característica fundamental fue la preocupación por desarrollar una crítica de las
fuentes que venia ya desde el siglo anterior, plasmar en un documento el justo valor de
las fuentes. A partir del benedictino de Mabillon publicado en 1682 (seis libros sobre
diplomática) se sientan las bases para que todo historiador pueda conocer la veracidad
del texto que estudia.
Esta critica va a permitir elaborar unos trabajos importantes y serios por esta razón en el
S.XVIII se dan dos grupos claramente diferenciados.
1. los autores no políticos
2. autores políticos
àLos autores no políticos, en base a esa crítica histórica sin ninguna intencionalidad
política sino el mero conocimiento, estos autores aportarán grandes colecciones
documentales, gran labor realizada por autores como; Gregorio de Mallans, Andrés
Marcos Gutiérrez, Rafael de Flotantes, Asso y Miguel de Manuel o el Padre Flores.
àLos autores políticos, se desarrollan en la segunda mitad del S.XVIII estos autores son:
Entre el siglo XVIII y XIX destaca el autor Antonio Capmany catalán, militar, político e
investigador de las memorias históricas de Barcelona.
En el primer tercio del siglo XIX destacamos al padre Francisco Martínez Marina
asturiano sacerdote director de la real academia de la historia…
Su obra es muy amplia, destacamos tres obras de gran importancia:
De 1830 a 1880 el periodo se caracteriza por una mediocridad historiográfica que deriva
de la vulgaridad y la atonía intelectual las causa fueron varias:
Las consecuencias de esta mediocridad es que no hay una visión conjunta de la disciplina,
no hay novedades importantes, sólo pequeñas publicaciones sin rigor científico.
Ya en esta época se empiezan a publicar pequeñas revistas, tales como el boletín de la
real academia de la historia y revista general de legislación y jurisprudencia estas dos de
gran importancia.
• El papel del rey se limitara a hacer valer las normas jurídicas consuetudinarias y a
traducirlo en leyes, lo cual no es del todo conveniente porque la legislación es
algo rígido que ‘fosiliza’ la regla viva y entorpece el desarrollo.
Los romanos llegan a la península en el año 218 a.C con una finalidad muy clara, ayudar
a los Griegos en las guerras Púnicas, pero al llegar aquí su objetivo cambia, y no tiene
como prioridad ayudar a Grecia si no conquistar la península.
-indoeuropeos
-celtas
-grupos bereberes del norte de África
Junto a estos también se fueron asentando colonias en las costas del mediterráneo:
-griegos
-fenicios
-cartaginenses
Los pueblos con los que topan los romanos a la península se pueden clasificar en cinco:
Se conocen gracias a la obra realizada por Estrabón formado por pueblos galaicos,
satures, cántabros, vascones…son pueblos pequeños agrupados en castros, pocas
ciudades con importantes diferencias sociales.
La economía se basa en el cultivo de la tierra, labor que desarrollaban las mujeres, los
hombres se dedicaban al pastoreo, el comercio se basaba en el trueque puesto que no
conocía la moneda.
Sus creencias se basaban en los dioses naturales a los cuales ofrecían sacrificios de
animales y a veces humanos, las ceremonias estaban acompañadas de prácticas de
augurios y predicciones
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En los pueblos del norte existía la lapidación por parricidio, el casamiento al modo
griego y el matriarcado es decir el peso social lo llevaba la mujer a excepción de los
demás pueblos. El matriarcado se caracteriza por tres instituciones
El resto de los pueblos el régimen es mas patriarcal, los pueblos del interior y de la costa
tienen una economía mas rustica, los pueblos lusitanos eran de casta dominante dueños
de extensas tierras eran autosuficientes, los pueblos de la franja central se encontraban en
la meseta castellana casi todos celtiberos se dedicaban al pastoreo lo que les otorgaba un
fuerte carácter guerrero.
A diferencia de los pueblos del norte estos pueblos fueron mas fáciles de conquistar por
los romanos aunque su conquista tardo entre unos 100 años…
Todos estos pueblos se caracterizan por tener un derecho consuetudinario con las
siguientes características:
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§ Las ordalías; pruebas a las que se enfrenta el acusado para que sea
dios quien determine su inocencia o culpabilidad ‘‘concepción en
que dios no puede dejar que se condene a un inocente’’
TIPO DE ORDALÍAS:
àLa prueba del fuego; el acusado deberá sostener una barra al
rojo vivo con sus manos, si al cabo de un tiempo sus manos no son
curadas el acusado es culpable por lo contrario será absuelto.
àLa prueba del agua; se ata una piedra a las piernas del acusado y
se le arroja al agua, si consigue salir, es porque es inocente…
• Lo justo tiene un sentido muy concretoà los justo se entiende por la paz social y
el beneficio de la comunidad y no de un particular por esta razón, lo normal es
que las partes cedan su derecho a un tercero (juez) quien buscara una solución
consensuada.
Una de las primeras referencias al derecho escrito de los Tartesos la hace Estrabón ‘‘de
todos los pueblos de Iberia los mas cultos son los turdetanos pues hacen uso de las letras
y poseen escritos en prosa de forma métrica que según ellos afirman tienen mas de 6000
años de antigüedad. ’’ El problema de esta frase es que el termino ‘‘eton-epon’’
etonàaños y eponà versos en el texto original esta obstruido en este apartado por lo
consecuente no se conoce bien si se trata de versos o años.
Justino realiza otra referencia al derecho escrito de los turdetanos en el que habla de la
existencia de un rey (habis) que dio leyes escritas a su pueblo mediante las cuales
dividió a su pueblo en siete ciudades.
Sin embargo no se nos dice que es lo que recoge el derecho turdetano, Schulten hace una
referencia a que posiblemente este derecho recogiera la prohibición de que los jóvenes
pudieran testificar contra los mayores, lo que si se puede afirmar es que esas leyes en
verso, mas que crear derecho nuevo, recogen el derecho consuetudinario existente.
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Todos estos elementos de irán introduciendo a medida que avanza la conquista, el primer
cambio mas visible es el nombre de la península Ibérica por Hispania. Sera tan grande el
grado de romanización que será en Hispania donde se levante la primera colonia romana
fuera de los límites itálicos.
En Hispania nacen los primeros cónsules no Romanos y los primeros emperadores que
no eran de origen romano (Trajano y Adriano)
En todo el proceso de romanización conviven dos derechos (derechos romanos y
derechos propios del pueblo)
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Estos tratados van a ser un elemento fundamental para la expansión del derecho romano
teniendo siempre en cuenta que roma no impuso su derecho si no que consideraba que
era un privilegio adquirirlo y por ello lo utilizaba como arma política.
La sociedad romana esta dividida según el tipo de derecho que disfrutan unos u otros:
1. en primer lugar esta la ciudadanía romana suponía ser natural y habitante de
roma estos eran los ciudadanos que disfrutaban de todos los derechos, los mas
beneficiados.
2. los latinos de categoría inferior solo cuentan con el ius comerci. En sus orígenes
son latinos los habitantes del lacio ( de la provincias itálicas)
3. los peregrinos son los extranjeros que viven dentro del imperio romano están
sometidos a su derecho indígena pero las relaciones con los romanos se regula
mediante el ius gentium.
4. esclavos estos no son personas si no cosas, no gozan de ningún derecho a no ser
que el dueño les manumita
5. fuera del mundo romano se encuentran los barbaros son aquellos que viven fuera
de los limites del imperio tienen su propio derecho generalmente consuetudinario.
à La primera forma de adquirir la latinidad será a través de los tratados; roma concederá
el derecho latino lo cual supone para la ciudad indígena pasar a ser municipio romano
esta concepción no se dará de manera generalizada hasta muy tarde. Se concederá
primero a las autoridades y a sus familiares
En el año 176 a.C momento en el cual se concederá la latinidad a los hijos de soldados
romanos con indígenas.
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Ya desde el s. II a.C los pueblos germanos habitaban un amplio territorio que va de norte
a sur de Escandinavia, estos pueblos comenzaron a ponerse en contacto con el imperio
romano a partir del S.I d.C, bien a través de un movimiento inicial de infiltración lenta
pero continua, bien de forma particular o bien a través de entradas de pueblos y familias
enteras que se asientan en el limite o dentro del imperio como federados.
Este sistema de integración lenta y paulatina cambiara en el S.V cuando se produce una
violenta irrupción del pueblo germano al imperio.
Las causas de ese movimiento son varias:
• un aumento demográficoà coincidió con un empeoramiento climático que dio
lugar a malas cosechas, hambrunas… estas circunstancias obligaron a los
germanos a buscar tierras y climas mejores
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El miedo a los Hunos es tan grande, que impulsa a los germanos a unificarse con los
ejércitos romanos para enfrentarse a Atila, quien finalmente será derrotado en Francia en
el año 451.
Estas fuentes de información (leyes barbarorum) son leyes que suponen la puesta por
escrito de las leyes de algunos de estos pueblos, la leyes mas importantes fue la ley sálica
de los francos salíos (en la cual se prohíbe a las mujeres heredar bienes inmuebles), lex
ripuaria, lex romana visigotorum…
A través de las leyes barbarorum se puede sacar la siguiente conclusión ‘‘para la defensa
personal es imprescindible pertenecer a una Sippe, porque garantiza al individuo
protección penal y auxilio procesal’’
ASENTAMIENTO EN ESPAÑA
La llamada gran invasión se produce en el imperio poco después de la muerte del
emperador Teodosio. Quien dividió el imperio en dos tras su muerte en el año 395
Dejando a su hijo Honorio la parte Occidental y la parte Oriental a su hijo Arcaico.
En el año 409 Los primeros pueblos en entrar a la Península fueron los Suevos,
Vándalos y Alanos;
àLos Suevos entraron por la zona norte y se asentaron en Galicia y en el norte de
Portugal creando un reino rico y prospero que estará vigente hasta el reinado de
Leovigildo.
à Los Vándalos se dividirán en 2 ramas; los Vándalos-silingos se sitúan en la Bética y
allí pasan a Baleares donde crearan un reino fuerte, los Vándalos-Asdingos se asientan
primero en Galicia y luego parte de ellos se situara en África.
àLos Alanos entraran por la zona norte y se desperdigarán por la meseta asentándose
finalmente al sur de las Cartaginenses
La única zona que no será dominada por estos pueblos son parte norte de la
Cartaginense y la provincia Terraconense, siendo esta zona por donde finalmente
accederán los visigodos quienes acabaran por dominar toda la península.
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LOS VISIGODOS
Pueblo germano que se convertirá en el mas importante de España, en el año 418 pactan
un tratado o foedus con Roma, a través de este tratado se le permite a los visigodos a
cambio de defender el imperio su asentamiento en la Galia con capital en Toulouse.
Política de integración paulatina, con Leovigildo se dará una política social, religiosa y
jurídico-legal
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En la constitución de los cuerpos jurídicos visigóticos se van a dar dos épocas claramente
diferenciadas:
+ Anterior a la caída del imperio
+ Posterior a la caída del imperio
ANTERIOR:
Asentamiento pacifico de los visigodos en las Galias mediante un Foedus o tratado con
el imperio romano, el rey visigodo como aliado del emperador va a regir tanto la
población visigoda como al galo romana
Mientras que los galos- romanos se rigen por un derecho concreto, el romano basado en
leges y iuras; los visigodos se siguen rigiendo por su derecho de base evidentemente
consuetudinaria
POSTERIOR
Con la caída del imperio romano en 476 (imperio romano de occidente) los Visigodos
alcanzan plena independencia
Características
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• leyes Teodoricianas: leyes sueltas, primeras leyes dadas por los reyes de las que
tenemos referencia las primeras son las correspondientes a Teodorico I y a su hijo
Teodorico II, en estas leyes cuando aun subsiste el imperio romano, los reyes
aparecen como soberanos autónomos.
Lo único que se sabe con cierta seguridad es que tras el reparto de tierras la
temática tratada en estas leyes intenta resolver el problema de este reparto.
• Edicto de Teodorico: correspondía a Teodorico, rey ostrogodo 1953, un
investigador demostró que no era ostrogodo sino que era visigodo. correspondía a
Teodorico II. Este edicto se hizo con Teodorico II, el rey visigodo. Hoy se dice
que era de un precepto de las Galia, llamado Magno de Narbona. El problema
fundamental de este edicto es el reparto de tierras. Este edicto no se conserva,
salvo de edición que se hizo en Paris, en 1579 sobre dos textos que también han
desaparecido.
Segundo periodo: el segundo periodo es mucho mas rico ya que se tiene que organizar
con más responsabilidad los territorios, se desarrollan cuatro cuerpos jurídicos
EL CODIGO DE EURICO
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germano. Este derecho germano esta muy romanizado. Hoy se conserva un fragmento de
50 capítulos, se llama un palimpsesto. Se hace en pergamino pero hay un momento en el
que esta materia es escasa, entonces cogen otros textos y escriben encima.
BREVARIO DE ALARICO
El enfrentamiento militar llega en el año 507; los visigodos son derrotados muriendo
Alarico, los visigodos pierden casi todo el territorio francés y la capitalidad de Toulouse;
solo puede mantener la Septimania gracias a la ayuda de los ostrogodos.
Solo tuvo un año de vigencia. Sin embargo a pesar del intento de Alarico, si ejercicio un
influencia notable en cuerpos jurídicos que surgen en otros estados, Italia e Inglaterra. Se
le llama lex romana visigotorum y lex romana de occidente. La ley sálica es la ley de los
francos salíos.
Fue uno de los reyes más importantes del reino visigodo. Su preocupación era conseguir
la unidad. Afianzara su autoridad frente a los bizantinos a los que conquistara en el sur
de la península y luchara contra los suevos incorporando su territorio a la muerte del rey
Miro: a demás en su intento por la unidad política luchara contra los cántabros.
Una vez conseguid la integración política buscara la integración religiosa pero fracasa
porque la mayoría de la población es católica y la religión que él quiere imponer es la
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La religión islámica surge en arabia en el siglo VI y VII, formado por grupos nómadas
monoteístas. El fundador de esta religión es Mahoma (570-632). Fue huérfano de niño.
Esta indefensión marca el Corán. Mahoma recibió la revelación de Ala con el arcángel
don Rodrigo. Empiezo a expandir, su revelación por la meca. Fue perseguido y tuvo que
huir a medina. La Héjira: a partir de ese momento comienza la fecha de inicio de la era
musulmana. Una vez conquistada la meca, se asienta y termina su predicación.
El islam supone la sumisión de Dios Ala. Dios único de que Mahoma es su último
profeta. Otros profetas fueron además, Noé, Abraham, Moisés y Jesús. Después de
Mahoma no va a haber más. La religión islámica tiene muchos elementos comunes con
las religiones cristiana y judía. Todas estas consideran que el alma es inmortal
La religión islámica tiene muchos elementos comunes con la religión cristiana, y judía
que consideran que el alma es inmortal y es susceptible de recibir premios y castigos,
fuego infierno.
La expansión de este nueva comunidad religiosa fue muy rápida, y de hecho gracias a los
califas, herederos de Mahoma, se conquistara en un siglo desde siria, Egipto, pasaran a
España e intentaran pasar a Europa. Llegaran a Francia donde serán derrotados, y se
quedan por los pirineos. Por el este, llegaran hasta la india e indonesia.
Los mayores imperios musulmanes se van a dar entre los siglo VIII y IX cuando la
capital este en Bagdad. En el siglo XIII van a ser los turcos quienes dominen el mundo
musulmán y los turcos cuando conquistan Constantinopla 1453 acaban con el imperio
romano y acaba el mundo medieval y empieza el moderno.
A España llegan en un momento crucial del reino visigodo, el año 710 muere el rey
visigodo Vitiza, y sus fieles quieren que suban al trono sus hijos, pero en el reino
visigodo ya hay una comisión encargada de elegir al nuevo rey, y esa comisión no quiere
a los hijos de Vitiza como reyes y nombran al duque don Rodrigo. Lo que pasa es que
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cuando nombran a don Rodrigo los hijos de Vitiza se han hecho con el poder y se da una
guerra civil.
Los hijos de Vitiza piden ayuda a los musulmanes que están en el norte de África. En el
año 771 por Tarik y Mufa, pasan en el 711 el estrecho, se enfrentar a don Rodrigo, en la
batalla de la Janda o Guadalete, donde muerte don Rodrigo. Y los musulmanes empiezan
con la conquista de España. En 11 escasos años se recorran la península y lleguen a
Covadonga. En esa conquista, la nobleza visigoda, se ha refugiado en las montañas del
norte. Por primera vez, en Covadonga frenan a los musulmanes, y comienza la
reconquista. Empieza a ir por navarra por Roncesvalles para conquistar Europa. Y los
musulmanes son parados por Carlos Martel, que les va a parar los pies en Poitiers en el
año 732 e inaugura la dinastía merovingia.
Los musulmanes entonces se quedan en España, un califato en Córdoba y en el año 1031
después de la derrota de Almanoz va a desaparecer el califato de Córdoba, y se unen en
pueblos llamados taifas, Hasta que en 1492 se conquista granada por los reyes católicos,
último territorio hispano que les quedaba por conquistar.
La Charia y el Fiqh
Las características generales del derecho islámico son fundamentalmente dos: en primer
lugar la SIMPLICIDAD de sus fuentes porque se basa en la voluntad de Dios transmitida
por revelación del Arcángel San Gabriel. Y en segundo lugar el derecho NO ES UNA
CIENCIA autónoma si no que es una faceta de la religión
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• Deberes para con los hombres: aquí viene el derecho, normas que uno tiene que
cumplir con los demás. Es fijado por una ciencia, el fiqh: la ciencia que indica
cuales son las normas a seguir y la hacen los juristas, alfaquíes (el sabio).
Trabajan con 4 fuentes de la charia: el Corán, la sunnah, idjma, y los quiyás.
CORAN:
Es el libro sagrado del islam. Se recoge en el la revelación que hizo Ala a través del
arcángel san Gabriel a Mahoma. El Corán no fue redactado por Mahoma, sino que fuere
redactado por un discípulo suyo Zaid, 20 años después de morir Mahoma.
Es un libro extenso que comprende 6.000 versículos, o aleyas, recogidos en 114 suras o
capítulos. El 92 de estos suras, recoge la parte religiosa, la estancia de Mahoma en la
meca, y 22 la experiencia de la comunidad, Mahoma en medina.
La homa en su conjunto no es un libro de derecho, sino una especie de enciclopedia que
recoge de todo. Hay un 10% de derecho con lo que trabajan los alfaquíes para elaborar
su derecho.
Los principios jurídicos que se deducen del Corán. Responden a un objetivo político
claro que tenia Mahoma. Él quería disolver la antigua organización tribal de los árabes y
sustituirla por una comunidad de creyentes sin clases privilegiadas.
Por ello, con esa intencionalidad política, lo que se va a fomentar es incrementar la
moralidad, hacer mejores creyentes y personas. Por esa razón se prohíbe el juego porque
lleva a la ruina o conflictos, se prohíbe beber alcohol, el préstamo con interés. Los jueces
que imparten justicia con la charia, se llaman cadíes. Los cadíes a la hora de dictar las
sentencias, tenían libertad y tenían que administrar justicia, luchando con la corrupción,
exigiendo testimonios de fiar, exigiendo buenos pesos y medidas, hacer contratos fieles,
o proteger a los débiles (huérfanos, viudas y pobres).
SUNNAH:
Es la tradición, el conjunto de actos, dichos e incluso silencios de Mahoma, tal y como
nos han transmitido sus discípulos. Mahoma no escribió nada. Cada uno de esos gestos
de Mahoma, constituyen un relato o Hadit y su narración puede descubrir el pensamiento
de Mahoma. Por eso para fijar un sistema que garantice la autenticidad de esa tradición
que se va transmitiendo de discípulo y permita interpretar adecuadamente el
comportamiento y las aptitudes de Mahoma, surge de ciencia del hadit. Esta ciencia
consiste en someter a una critica rigurosa, la autenticidad del mensaje transmitido por la
tradición, de tal manera, que se parte del primer discípulo que ha visto y escuchado a
mahona, y se va bajando el en tiempo de discípulo en discípulo. Habit es el relato, y se
va transmitiendo de unos a otros de forma directo, y si uno de esos discípulos no es
directo, el hadit se considera falso. Se va a poner por escrito la sunnah en el siglo IX. Se
recoge la tradición.
IDJMÁ:
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Acuerdo unánime representado por los alfaquíes sobre ciertas cuestiones que se puedan
plantar. Se fundamenta en la convicción de que dios asiste al pueblo confiriéndoles un
cierto grado de infalibilidad. Pues según Mahoma, su comunidad, la islámica, jamás se
pondrá de acuerdo acerca de un error.
Es la interpretación infalible y definitiva del Corán y de la sunnah. Los jueces no podrán
interpretar por si mismos, esas dos fuentes del derecho, sino que deberán juzgar según la
interpretación hecha por la idjma. Esa interpretación del Corán y de la sunnah se fue
escribiendo durante los siglo VIII y IX considerándose el año 922, III años después de la
regida, como la fecha final de esas dos fuentes de interpretación del derecho. Por esa
razón, esa interpretación es inmutable y eso es lo que hace que de alguna manera el
derecho permanezca con respecto a los derechos occidentales. Fue realiza por los
grandes juristas de la época, especialmente por los de Bagdad. La mayor parte de los
juristas, era simples imanes, que no tenía funciones gubernativas de ningún tipo. Cada
uno de ellos, elaboraba su propia doctrina, lo que llevo como resultado la existencia de
diferentes escuelas interpretativas, donde se considera que las diferencias que pueda
haber entre unos y otros son secundarios.
Según uno de los hádit, “las divergencias de opinión, existentes en una comunidad, son
una manifestación de la gracia de dios”.
àLos chiitas son considerados herejes y lo conforman un 10%. Los chiitas en su origen
aceptan a Ali, pero no aceptan a abasidas ni a omeyas, solo consideran que el único
heredero es Ali, y sus descendientes, viven fundamentalmente en Irán e Irak para ellos el
iman no es como el de los demás hombres, al proceder de Alí son infalibles, implacables
e intermediarios directos de Dios y de los hombres. Tienen una 6 obligación, además de
las cinco mencionadas anteriormente tienen la creencia en el imán, que puede interpretar
libremente el Corán.
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àLa quiyas o razonamiento por analogía. Es una fuente importante, porque supone que
todo aquellos que se ha de solucionarse y no este recogido en la charia, se puede decir
del Corán y de la sunnah por analogía.
OTRAS FUENTES
Fuentes secundarias:
àSENTENCIAS
àFATWAS
àCOSTUMBRE=ORF
àLEY=CANOUN
FATWAS: son dictámenes de juristas expertos dados para asesorar a los jueces
LEY: es la norma escrita, la dan los reyes y las asambleas políticas , conforman una
fuente importante del derecho serán asumidas si no van en contra de la charia
La pena que generalmente se impone es una pena espiritual, pero no siempre es así. En el
mundo musulmán, hay delitos que se consideran muy graves, crímenes con otra la
religión, a los cuales se les pones unas sanciones especiales llamadas hadd, que significa
limite. En estos caso de crímenes contra la religión, los cadíes uno pueden apartarse un
ápice de los establecido en la norma, no tienen la capacidad de interpretar.
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Sin embargo, quien no fuera libre, varón y musulmán no podía acceder a todas la
prerrogativas sociales o políticas.
Nace en Francia carolingia, pero se extiende rápidamente por Alemania, Inglaterra, Italia,
y España
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El feudalismo como institución se extenderá por toda Europa fundamentalmente por las
condiciones que viven, el rey se muestra débil para garantizar su reino , por las continuas
luchas…
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Se puede terminar con esta relación, porque es una relación de hombres libres
a) Con la muerte de una de las partes. Los herederos del difunto pueden
seguir manteniendo la misma relación siempre que establecen un pleito
homenaje.
b) Cuando el vasallo no le es fiel
c) Cuando el señor se extralimita y abusa del vasallo. Se puede romper el
pacto siempre obliga al vasallo a devolver el beneficio.
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En estas relaciones de fidelidad del señor vasallo hay pocas ocasiones en las que se habla
de dos señores: vasallaje ligio: un vasallo tiene dos señores.
En el norte el señor de Oñate y el señor Lazcano con el rey de castilla y el rey de Navarra
y de ambos recibieron bienes. El segundo vasallaje tiene que ir con el permiso del
primero, y en el momento en que ambos señores se enfrenten bélicamente, ese vasallo
tendría que defender los interese del primer señor, devolviendo los beneficios al segundo
vasallo.
El caso mas grave es el enfrentamiento vasallo señor, se va a dar cuando se de la ira
regia. En la ira regia esta el rey, es cuando el rey considera que su vasallo le ha
traicionado. El vasallo incurre en la ira regía y tiene que desnaturalizarse del reino, salir
del reino, y solo puede volver tras conseguir el perdón del señor, como el caso del Cid.
LA COSTUMBRE
1. Se convierte prácticamente en el único derecho laico, todo vestigio de derecho romano
desaparece menos en Italia. Solo el derecho canónico va s ser un derecho escrito y esto
es importante.
Va a permitir formarse a los juristas en derecho canónico. Ese derecho canónico es
fundamentalmente derecho de la iglesia, pero también va a regular materias civiles,
como el matrimonio, lo que le costara al mundo civil.
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3. otra característica; Los jueces que van a aplicar la justicia, no conocen textos jurídicos,
no están formados en los derechos romanos, conocen el derecho de la tierra,
consuetudinario. La administración de justicia es precaria, pero se vuelve a la ordalía:
dejar a dios que determine quien tiene la razón en un proceso.
El mundo visigodo desaparece en el 711, la población vive como puede, las sociedades
van evolucionando y tienen que ir generando nuevos derecho o haciendo mano de esos
derechos que quedaban, porque ya no había leyes ni un rey que mande.
¿Qué es la costumbre?
Conjunto de usos jurídicos no escritos que adquieren fuerza obligatoria, en un
determinado grupo social como consecuencia de la repetición voluntaria de actos
públicos, lícitos y razonables, durante un periodo de tiempo más o menos largo.
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• DERECHO NO ESCRITO
• INTRODUCIDO POR LOS ACTOS JURIDICOS CONTINUAMENTE
REPETIDOS DE FORMA VOLUNTARIA
• DEBEN SER ACTOS PUBLICOS
• DEBE DARSE DURANTE UN PERIODO DE TIEMPO MAS O MENOS
LARGO
• HA DE SER LICITA Y RAZONABLE
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Estas costumbres se ponen por escrito se dará de manera más generalizada a partir del
siglo XIII puesto que se teme la perdida de las costumbres debido a la influencia del
derecho común.
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En realidad esta puesta por escrito perjudica a la costumbre puesto que paraliza su
evolución.
RECONQUISTA Y REPOBLACION
RECONQUISTA (solo leer)
En el año 711 entran los musulmanes en España y se enfrentan con Don Rodrigo y
desaparece el estado visigodo como consecuencia de ese dominio musulmán en España
se dan dos focos culturales diferentes:
MUSULMAN Y CRISTIANO
àMusulmán: es el nuevo en la península
àCristiano: reducido a los pueblos del norte
La reconquista hace referencia a dos cosas:
• Al propio esfuerzo por parte de los núcleos cristianos de la península para
arrebatar el dominio a los musulmanes.
• Al periodo de casi ocho siglos
Las características generales de la reconquista:
• Se avanzo siempre de norte a sur
• En avance reconquistador es desigual pero paralelo al unirse los frentes cristianos
en contra del islam
• La caída de un punto estratégico de defensa hacia inmediatamente caer todo el
territorio que defendía.
• La línea de menor resistencia será siempre la costa
• Los núcleos de resistencia surgen en la zona norte por su orografía difícil, por el
conocimiento de las tierras de su población (fundamentalmente pastoril), gracias
al apoyo de franco.
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àReino de Cataluña: formada por condados que tienen condes en el poder, los cuales se
independizaran del poder de franco
Todos estos núcleos cristianos expanden sus fronteras casi siempre hacia el sur;
-Los reinos de castilla y león se expanden por toda castilla nueva, Andalucía y Murcia
-Navarra en un principio se expande por la rioja y el Ebro
-Aragón y Catalunya les queda la costa
Cerrada toda expansión sus aspiraciones irán al mediterráneo:
Una vez unidas las coronas de Aragón y castilla se procede a la repoblación
REPOBLACION
Al ser especialmente difícil de repoblar esta zona de la meseta del Duero se repoblara
sobre todo por medio de gente que tenga especial interés en habilitar tierra de nadie estos
serán:
àMontañeses: que se dirigen hacia el sur buscando tierras para asentarse
àLos mozárabes: inmigrantes del sur que buscan la salvedad en tierras cristianas
àLos francos; extranjeros que llegan generalmente a través del camino de Santiago y
ven la posibilidad de asentarse.
Migraciones de gran transcendencia puesto que con los pobladores vienen su cultura, sus
costumbres y su derecho.
Se distinguen diferentes etapas en la repoblación separadas por la fecha clave 1085 toma
de Toledo.
Etapas de la repoblación
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àHay una tipo de repoblación intermedia que supone que las pequeñas iglesias o
monasterios empiezan a edificar en torno a así una población.
àLos otros van a ser hombres libres dueños de sus tierras van a vivir sometidos a la
autoridad eclesiástica sometido a esas autoridades religiosas, señoríos eclesiástico, sobre
todo en Galicia y león.
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• En la zona de león va a llegar más tarde que en la zona catalana S.X con la
llegada de mozárabes rescatados por el rey cristiano que los asienta en león, los
mozárabes llegan su derecho a león, el visigótico. Va a ir creciendo el derecho
del liber en importancia.
Pero a partir del S.X se va a constituir una costumbre en el reino de león los pleitos a
través del juicio del libro. Supone que le rey león a la hora de administrar justicia
aplica el derecho de liber que era un derecho de liber, derecho visigótico que dan los
mozárabes. Se aplica el derecho del liber en los juicos.
Será importante por una copia del liber ser va custodiar en la iglesia de san Isidoro de
león.
En león también con el tiempo van a surgir derechos municipales; fueros. Sin
embargo a pesar de la importancia de esos fueros, el liber se va a mantener con
fuerza y se va a mantener en derecho general del reino, complementando la falta de
cualquier otro derecho.
• TOLEDO
Tercer foco de difusión del derecho visigótico. Toledo era la capital del reino
visigodo y fue conquistado en 1085, a pesar de que estaba asentada la población
mozárabe en Toledo se mantuvo vivo este foco de difusión de derecho visigótico
con convicciones religiosas y siguió manteniéndose en el derecho del reino.
àLas fazañas: Se llaman también iuditia, de jueces. Se puede definir como las
sentencias o fallos dados por jueces según la equidad, virtud de dar a cada uno lo que es
suyo, a su albedrio y teniendo en cuenta el derecho de la tierra, que es derecho
consuetudinario.
Esto será solo en aquellos lugares donde no hay leyes escritos donde no hay textos
jurídicos, Ese derecho no es el mismo en un sitio u otro.
Son las sentencias donde los jueces a la hora de dictarlas recogen el derecho de la tierra y
las plasman en esas sentencias. Es lo que visualiza el derecho existente. De tal manera
que si esos jueces son jueces de prestigio van a determinar en el futuro las sentencias que
dicten otros jueces. Sientan jurisprudencia. (Solo aquellos afamados, tiene fama).
El problema de este sistema jurídico que siempre resuelve los conflictos, es que los
jueces con el tiempo van a dictar las sentencias a su libre albedrio. Y esas sentencias se
alejan del derecho consuetudinario, empiezan a crear malas sensaciones, cierto
rechazado a la población.
De esta manera que a partir del siglo XIII, cuando empiece a generalizarse el derecho
general del rey, sobre todo con Alfonso X el sabio, este derecho basado en la costumbre
y libre interpretación de los jueces, va a ir decayendo.
Estas fazañas, muchas se han perdido, muchas de ellas serán recogidas en cuadernos
jurídicos de derecho castellano.
La fazaña se dio en catilla vieja, en la rioja, en Vizcaya y en navarra. Son más
costumbristas son las navarras que se recogerán en el fuero de navarra.
Galos Sánchez habla de castilla como castilla país sin leyes.
Un derecho importantísimo porque cuando quiera el rey aplicar el suyo, sus leyes, las
fazañas se van a presentar por los castellanos como el derecho vivió existente en castilla.
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Esos fueros, costumbres que son débiles de por sí, aunque muy queridos por los pueblos
que lo generaban, van con el tiempo a ponerse por escrito sobre todo en el S.XI y XII en
base a textos que otorga el rey o señor a determinadas comunidades o pueblos a los
cuales otorga esos textos que es su propio derecho consuetudinario escrito y mejorado.
A partir del siglo XIII las distintas comunidades se van a apresurar a recoger por escrito,
porque ese derecho consuetudinario recogido por escrito y confirmado por el rey es
prioritario a la hora de aplicarse.
Clases de fueros: la variedad de fueros es muy numerosa y es muy difícil establecer una
tipología clara de todos ellos para dominar que son los fueros hacemos una división
mínima:
No siempre es fácil determina si un fuero breve o extenso, sobre todo si nos fijamos en la
cantidad de capítulos y menos no siempre es fácil determinar si un fuero es local o
territorial, porque sobre todo a partir del S.XIII, antes incluso, los fueros se van a
territorializar, los fueros locales se van a territorializar, van a constituir familias de
fueros que van a dar cierta homogeneidad a las poblaciones y territorios que reciban ese
fueros.
Los fueros locales son los que rigen en una determinada población.
Hay varias razones que nos permiten entender la expansión de los derechos locales. Esa
localidad no tiene nada que ver con la que se va a expandir. A partir del S.XIII se
extienden a otros localidades fueras del mismo.
A partir del S.XII, siglo de oro se mejoran enormemente las comunicaciones, se
desarrolla el comercio, las comunicaciones. En muchas ocasiones esos pueblos piden un
derecho determinado al rey, puesto que creen que ese fuero es más privilegiado. El rey
hacia lo que sea para tener contento al pueblo puesto que era débil.
A partir del S. XIII Fernando III el santo, fortalece su poder en el trono. Y ellos tienen
capacidad y asumen la capacidad de confirmar los fueros. Lo primero que se hace
cuando asciende el rey, se convocan cortes y los ciudadanos envían sus fueros para que
los acepte. Da preferencia a unos fueros sobre otros.
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por escrito los fueros con la aceptación del rey, o ven que otra localidad, tiene un buen
derecho y se lo piden al rey. Quieren sus propios derechos.
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è Zona del fuero de la castilla primitiva: es un país sin ley, una tierra que se
resiste a escribir su derecho a partir del siglo IX –X comienza a recoger su
derecho por escrito y se redactan algunas fazañas y fueros de carácter local
que recogen derechos consuetudinarios fueros que más tarde darán lugar a los
fueros de castilla
Uno de los fueros más antiguos que fueron dados por los reyes de castilla.
Es el Fuero de la Brañosera del S.IX es un fuero agrario, fuero de Melgar de
Suso, fuero de Castrogeriz S.X, carta de inmunidad de santilla, que
privilegian a zonas.
Estos fueros se van a extender aalgunas localidades y crean un derecho
territorial. Esta dispersión y heterogeneidad de fueros que vemos en castilla
va a empezar a aliviarse a partir del s XIII época en la cual algunos juristas
por iniciativa privada van a empezar a recoger el derecho territorial por
escrito.
En ese deseo de tener cuerpo de derecho territorial vamos a tener varios
textos: los más notables son.
i) devisas que han los señores en sus vasallos por antigüedad. Ya tiene
carácter territorial con 36 capítulos en que se recogen los derechos y
prestaciones que los señores o diviseros (de veetria) pueden exigir a sus
vasallos. Esta zona norte es muy frecuentemente encontrar señores de
vetria. Les deben unas prestaciones. En este pequeños textos de devisas u
obligaciones se recogen las obligaciones de los vasallos.
Dos libros fundamentales del derecho territorial castellano.
a. libro de los fueros de castilla
b. libro viejo de castilla
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A partir del S. XIII los reyes van a planificar la concesión de unos fueros u otros.
De hecho era tal el panorama jurídico y el rey lo que intenta es simplificar. Para
simplificar el panorama jurídico foral otorga unos fueros determinados sobre
otros, por ejemplo el fuero de Logroño se va a otorgar en Guipúzcoa hasta el
siglo XV, sino va a creer dos cuerpos jurídicos nuevos que va a otorgar con
preferencia a las distintas poblaciones que necesiten un derecho foral.
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b) El fuero juzgo supone que el rey Alfonso X el sabio y Fernando III el santo,
su hijo, siendo el texto de un reino se va a utilizar como derecho local. Ese
texto no es una mera traducción al romance del año 654 de Recesvinto, sino
que es una adaptación del derecho visigótico a la realidad institucional y
social del S.XIII. es un texto querido por los reyes y se otorga a ciudades
nuevas incorporadas al reino cristiano que incluso pueden tener su propio
derecho. se va a dar a córdoba, califato; a Sevilla, que recibe también el fuero
de Toledo; a Jaén, Cartagena, Murcia.
No siempre fue fácil la aplicación del derecho juzgo, no era un derecho local.
Por esa razón mucha ciudades que reciben el derecho juzgo la rechazan.
Elevaron consultar al rey para que les diga y explique que tienen que hacer.
A pesar de ello, el fuero juzgo que nació en 654 se mantendrá hasta 1889.
Derecho Canónico
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a) Carácter ecuménico. La iglesia cuando surge, surge con una visión universal.
Esa universalidad, va a hacer que ese derecho canónico a pesar de que se aplique
en cualquier parte del mundo tenga un carácter unitario.
b) El hecho de que ciertos temas que hoy son de derecho civil, fueron regulados
en su tiempo por el derecho canónico. El caso más claro es la institución del
matrimonio, que solo en la época moderna lograra salir del derecho canónico, en
el siglo XVI.
c) El derecho canónico es el único derecho que va a ser escrito. Eso va a permitir
que de forma temprana se empiecen a hacer colecciones de derecho canónico
intentando agrupar en un solo volumen lo existente. Le da estabilidad y el hecho
de que se recoja en cuerpos jurídicos va a permitir que la gente pueda conocer ese
derecho canónico y formarse con si canónicas. Los grandes juristas serán
canonistas.
d) El derecho canónico es objeto de estudio doctrinario mucho antes que el
derecho civil por estar escrito de tal manera que de forma más temprana que el
derecho civil se forma una ciencia de derecho canónico que se llama derecho de
sabios que forma a los juristas de la época.
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Disposiciones de los papas a los cuales se les llama decretas, son cartas
papales, del papa remitidas a solicitud o consulta de otros personajes para
aclarar situaciones aprobadas en el concilio.
Al papa se le reconoce la capacidad de interpretar le derecho canónico.
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4. El derecho romano. Ese derecho romano justinianeo que contempla todo, y sirve
para resolver situaciones.
La reforma gregoriana fue impulsada por el papa Gregorio VII, un fraile austero que
quiso reformar y regenerar la iglesia de arriba abajo enfrentándose al emperador enrique
IV, lucha de las investiduras. Gregorio Va a dictar en 1075 27 principios fundamentales,
que se llamaran dictatus papae, los dictados del papa, 27 principios que van a
trasformar la sociedad, y va a fortalecer la figura papal.
Con él, se van a asentar las bases de la teocracia, el gobierno del papa frente al
emperador alema Enrique IV.
masiva. Esta labor desarrollada por graciano conocida como decreto fue fundamental. De
tal manera que con el tiempo, la iglesia sigue generando disposiciones nuevas y se va la
necesidad de ir actualizando el decreto de graciano. Y esas actualizaciones se van a hacer
a través de las decretales de Gregoriano IX, liber sextus. Las de Gregorio noveno
fueron redactadas por san Raimundo de Peñafort, que era profesor catalán en la
universidad. En 1234 cerró la actualización.
Posteriormente Bonifacio VIII solicitara la actualización con el liber sextus, luego
Clemente V, que dará lugar a las clementinas. Y luego con juan 22 con las
extravagantes.
Ese conjunto va a estar vigente hasta el S.XX cuando se hace el código de derecho
canónico.
Se realizan las nuevas disposiciones y luego se aplicará el corpus iuciris.
En 1917 se elabora, y es reformado en 1983, desaparece el corpus y se realiza el código
canónico, por el cardenal Gásperri.
Después de pasar un duro análisis a través de los llamados correctores se dan en la época
moderna y las decretales que van saliendo de los papas que formaran el IUS
NOVISIMUS y van a estar vigentes íntegramente hasta el siglo XX.
Se recupera la idea de imperio, primero por los carolingios y después por los Otones
junto a esta unidad política en torno al emperador había una unidad religiosa
(cristianismo) y una unidad de lengua (latín), para oponerse al imperio musulmán hacia
falta crear un único derecho. La existencia de un único derecho canónico facilitaba las
cosas pero hacía falta crear un único derecho civil laico que sirviera para regir toda la
sociedad europea. La realidad era contraria a esa unidad, por la multitud de derechos
laicos distintos existentes.
En este contexto de necesidad de crear un único derecho civil laico para Europa se
descubren en Italia en unos manuscritos del digesto y de otros textos de derecho romano
de justinianeo, se procede al estudio y se intenta adaptar su contenido a la nueva realidad
social.
En esa adaptación se pone en contacto a ese derecho romano de justinianeo con el
derecho canónico, el derecho feudal y más adelante se incorpora el derecho municipal lo
que dará lugar al derecho común para toda Europa.
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Esta labor se desarrolla en las universidades, este derecho será sobre todo el derecho
romano de justinianeo, el que formara a todos los juristas que salgan de las universidades
europeas hasta el siglo XVIII en España además del derecho justinianeo se estudian las
partidas.
La labor que van a desarrollar los juristas dará lugar a un ciencia propia, que no puede
ser la misma que desarrollaron los juristas de la época de Justiniano porque estos juristas
están formados en una filosofía cristiana, por eso desarrollan una doctrina distinta que da
lugar a un derecho teórico llamado derecho de los sabios, que esta mas cerca del derecho
romano que del derecho existente en los distintos países
a) Es un derecho escrito frente a los demás derechos laicos y civiles que son
consuetudinarios. Se puede conocer, estudiar. Es un derecho seguro
b) Es un derecho común entre los enseñantes. Todos los profesores enseñaban a
través del derecho romano.
c) Es un derecho mucho mas completo que cualquier otro derecho civil o laico. Es
un derecho completo, solución a cualquier problema que se pueda plantear,
actuara como derecho supletorio. Los demás derechos acuden al derecho romano.
d) Es un derecho mas evolucionado que cualquiera de los existentes en Europa,
porque respondía a una sociedad altamente evolucionada. Este derecho era un
derecho evolucionado va a permitir un desarrollo de las ciudad con el derecho
natural no se iba a poder lograr, permite el desarrollo rápido de las instituciones,
el comercio que con el derecho natural no se iba a poder lograr.
Este derecho común que se va a conseguir no tuvo entrada en todos los países por igual.
Los mas cercano, son Francia, España, Alemania, e Italia, aceptaron el derecho común y
entro como derecho supletorio. En España la ultima en aceptarlo fue navarra.
En otros países como Escandinavia o los pueblos eslavos la influencia es elemental,
apenas incide.
Donde no tuvo entrada fue en Inglaterra porque tenía un derecho común propio especial.
Todos aquellos países que reciben el derecho común van a tener elementos comunes.
i) Una terminología común, conceptos comunes basados en el mundo romano. Es la
base del derecho civil.
ii) El principio de que el derecho ha de ser justo y racional.
iii) El modo de razonamiento que se emplea y que supone que se deja de lado la
casuística y se aplica la idea de que los casos se deben resolver sobre
principios jurídicos que estén por encima y que un momento determinado se
van a usar. Rigen las relaciones sociales.
iv) La defensa de la preponderancia, primacía de la ley como fuente del derecho y el
interés por la ciencia jurídica. derecho consuetudinario era el propio y entra
en conflicto con la ley.
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Las glosas son pequeñas anotaciones que hacen los profesores universitarios intentando
aclarar conceptos que para ese época no eran conocidos que aparecen en los textos
romanos. Expresiones que al principio son muy breves que se colocan al margen o
interlineado, y que van a permitir aclarar los textos, el sentido de los textos y elaborar
por primera vez los primeros diccionarios jurídicos. Vocabularios, que van a recorrer
Europa y se van a extender por las demás universidades, esos conceptos del derecho
romano.
A partir del siglo XII en toda Europa van a ir surgiendo nuevas universidades.
i) En Francia por ejemplo la de parís importante para el desarrollo canónico,
escuela que formaba clérigos.Montpelir, Tollose y Orleans.
ii) En Inglaterra Oxford
iii) En España surge Salamanca, Valladolid, Lérida.
Esta labor de los glosadores se extiende por todas los universidades pero además de esta
labor de estudiar los textos romanos, los glosadores de Bolonia se dedican a enseñar con
un método diferente: las cuestiones disputate, cuestiones que se discuten. Se presentaba
una cuestión, una vez preparada había que debatirla. Se enseña la argumentación, el
debate.
QUIENES SON LOS GLOSADORES MAS IMPROTANTES
Irnerio como fundador, pero hay que formar buenos discípulos, que se llamaran los
cuatro doctores: búlgaro, Martin Gosia, Hugo y Jacobo.
Posteriormente serán glosadores de renombre Rogelio y placentino.
Y los últimos son azzo y sobre todo Acursio. Acursio centra su actividad en el siglo XII
es el glosador mas importante y lleva al zenit. Apenas puede innovar porque los textos
están estudias dos por los glosadores anteriores, pero recoge todos las glosas hechas en
una única glosa que llamará glosa ordinaria, y que como va a ser muy importante se
conoce como glosa magna. Los textos ya estaban totalmente aclarados.
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Los glosadores que vienen después empiezan a glosar la glosa de Acursio. Empieza el
declive de la escuela de Bolonia.
La renovación viene de Orleans, universidad francesa del siglo XII que prepara clérigos
y desarrolla el derecho canónico. Los profesores de Orleans se encuentran mas libres par
a interpretarlos textos de derecho romano. Renuevan el conocimiento estudio del derecho
romano. Considerando que no es un objeto sagrado con una interpretación mas libre y
teniendo en cuenta el derecho de la tierra. Incorporación de derechos distintos.
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Surge a finales del siglo XV y se desarrollara en el siglo XVI. Se dará en Italia y sobre
todo en Francia y supone un renacimiento del derecho romano en toda su pureza. Se va a
volver los textos en si del derecho romano. Por eso una de las cosas que más se va a
hacer gracias a la imprenta, se va a recoger esos textos, imprimirlos y difundirlos. Antes
se copiaba. Explicar esos textos de derecho romano con la ayuda de otros textos
literarios.
Intentan también descubrir el espíritu y la filosofía de ese espíritu romano, se vuelve a un
lenguaje claro, a un estilo claro y a un latin elegante y culto.
Esta escuela del siglo XV, que se desarrolla sobre todo en Francia y se desarrolla a
Holanda en el siglo XVI y en siglo XVIII a Alemania donde hoy existe esta escuela. Uno
de los mas conocidos es Santiago jaques, cujas que fue profesor en tolluse y profesor del
cambio.
Causas
A FAVOR:
i) El ansia del saber por el saber. El ansia de formarse en un derecho supremo
superior como es del derecho romano. Los primeros estudiantes hispanos.
Esa formación jurídica que recibe en Bolonia va a ser muy superior a la de
cualquier otro jurista. Son juristas muy formadas.
ii) Afianzamiento y fortalecimiento de la monarquía. Autoridad del emperador
romano. En España, como no hay emperador, se reconoce la autoridad del
rey. Los reyes ven en el derecho romano la ocasión de reconocer su autoridad
sobre la nobleza. Hace que el derecho común llegue a su reino.
iii) A partir sobre todo del siglo XIII con el avance enorme que se ven en la
reconquista, el rey tiene que administrar un territorio cada vez mayor., un
territorio que le obliga a complicar la administración y las instituciones, y
para resolver ese problema va a echar mano de los juristas que van llegando
de Italia, sobre todo de Bolonia. Es mas es tan importante y necesaria para los
reyes la colaboración de estos nuevos juristas, que el rey va a favorecer para
que haya cada vez más. Va a facilitar el estudio del derecho común, creando
nuevas universidades o concediendo bolsas de estudio para que los alumnos
pudieran estudiar en las universidades: becas.
iv) El desarrollo de las ciudades que es importante, ciudades como por ejemplo
Barcelona que necesitan de un derecho superior al que ellos puedan tener. El
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EN CONTRA:
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Las universidades elaborar un plan para la enseñanza: la pecia. Supone que las
universidades son conscientes de la careza de los libros, y los pocos medios de los
estudiantes. Constituyen una oficina como escribanos, cogen un libro y lo parcelan en
partes, pecias, colocando a cada partes un numero, de tal manera que el estudiante sabían
cuantas partes le faltaba para completar el libro y lo hacia poco a poco.
Hay que decir que la recepción del derecho romano en estos reinos peninsulares:
a) no va a ser uniforme. Unos van a ser más aperturistas que otros.
b) No es sincrónica, no es en el mismo periodo, entra en Cataluña y por ultimo llega
hasta Navarra.
c) No va a ser siempre pacifica. No había lagunas jurídicas, en todas partes había
derecho. en castilla se dan un gran conflicto. Tiene el liber, sus fazañas.
En principio el derecho que surge en las universidades italianas, va a ser muy importante
en alas demás universidades. Va a transformar la sociedad hispana, aportando sobre todo,
4 importantes consecuencias.
àEn primer lugar la aparición de un nuevo derecho: el derecho común es un derecho
nuevo que surge a partir del siglo XII fruto del análisis que hacen los profesores
universitarios que son textos de derecho romano justinianeo. Ese derecho nuevo, se le va
a llamar derecho de sabios, derecho culto, derecho erudito. Y ese derecho que respondía
al fan de saber va a buscar con el tiempo su aplicación en las distintas sociedades. Esa
labor de buscar soluciona los problemas existentes lo hacen los comentaristas. Ese nuevo
derecho cunando llega a la península se encuentra con que no hay lagunas jurídicas,
porque todos los reinos tienen su propio derecho: la mayoría derecho consuetudinario,
fueros. Ese derecho de sabios no se va a imponer. Influenciando en los nuevos cuerpos
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jurídicos que vayan surgiendo, las partidas de Alfonso X el sabio, y sobre todo y de
forma inmediata utilizándose como derecho supletorio. Se aplicaran los derechos propios
que son escasos. Ese nuevo derecho llega a todos los ordenamientos peninsulares y
actúan como derecho supletorio por debajo del derecho propio: generalmente fueros;
derecho consuetudinario.
àLa aparición de nuevos juristas. No es conocido por gente que no este formado en el.
Los juristas tradicionales conocen el derecho de la tierra, foral, pero su formación
jurídica es elemental. Nuevos juristas que los estudien y lo conozcan. Se van haciendo su
espacio en la sociedad, en la administración de justicia en los tribunales reales y en la
administración general del reino. Es gente formada. Estos nuevos profesionales del
derecho, luchan con los jueces tradicionales para afianzarse en la sociedad. Si antes
estos juristas iban a las universidades para aprender simplemente ahora se
profesionalizan. En esa profesionalización intentan constituir un orden nuevo,
(bellatores: guerreros, oratores y laboratores). Milita legum es el orden que aspiran a
crear. Alfonso X el sabio en las partidas los equipara con la nobleza para eximirles de
pagar impuestos, y dice que tras 20 años de enseñanza se les tendría que reconocer con la
honra de condes. Esa profesionalización de los nuevos juristas va a llevar al intento de
control por parte de los mismos, y que la gente que forme ese grupo sea gente formada.
Tienen que sacar un certificado para ejercer su profesión. Esos títulos los darán los
profesores universitarios.
àLa creación de una nueva concepción del derecho. junto a la nueva terminología
que va a aparecer un nuevo concepto de lo que es derecho. en la alta edad media, se creía
que el ordenamiento jurídico humano respondía al orden creado por dios. Aunque el
hombre no lo conocía lo aplicable. El pueblo podía actuar contra otro rey que fuese
contra su derecho. el derecho respondía al orden creado por dios junto al propio hombre.
El hombre no era consciente de ese derecho pero vivía en el; es el llamado derecho
consuetudinario. El rey que fuera contra ese derecho podía ser rechazado
A partir del siglo XIII con la influencia del derecho común, cambian las cosas. Se
identifica a dios con la justicia y al hombre con el derecho. Hasta ahora justicia y
derecho iban unidos. Loa propios glosadores van a diferencias derecho y justicia, con 3
elementos.
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Reafirmación de la autoridad real. El derecho romano era un rey tenia todos los
derechos y era fuente de justicia, era fuente de justicia humana. Y los juristas lo
que hacen es aplicar la justicia del rey delegada por el rey. Hay que confiar en
personas para que apliquen la justicia. La única limitación que tiene el rey a la
hora de crear ese derecho, es la de actuar con equidad, dar a cada uno lo que es
suyo, evitar las arbitrariedad, intentado acercarse a la justicia divina que es la
suprema. Y solo al rey le corresponde interpretar la inequidad y equidad de un
derecho y norma. Solo el rey interpreta el derecho. Los pueblos que se sientan
agredidos, no tiene que dar cuenta a los pueblos, solo a dios. Las propias partidas
dicen vicarios son de dios: nadie puede discutir lo que el rey diga. El rey va a
reivindicar para si esa capacidad de crear derecho. estas ideas defendidas por el
derecho común coinciden en España: el gran avance conquistador. Como Alfonso
X el sabio con su padre, como Fernando III el santo, Jaime I el conquistador, el
suegro de Alfonso van a reconquistar. La ayuda ya no viene de la nobleza, sino
de la grandes ciudades, por eso el rey se va a sentir mas libre a la hora de actuar y
va a cambiar la relación de fidelidad que hasta ahora unía al rey con los señor de
los que tanto dependía por una relación nueva que vincula a todos por igual, es la
de rey súbditos o naturales: son naturales los que nacen y viven en tierra del
reino. El rey se convierte en su señor natural. Los naturales, súbditos del rey
están obligados a respetarle, a ayudarle y a defenderle todos por igual, y en contra
partida el rey esta obligado a mantener el reino en paz y justicia. Para mantener
una sociedad en paz y justicia hace falta un buen derecho. a estos se van a dedicar
los reyes en el siglo XIII.
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Alfonso X el sabio es el único rey hispano que aparece en todos los diccionarios del
mundo, por sus partidas. Alfonso actúo muy cerca de su padre, llego pronto al trono en
1252 con 30 años, pero bien formado. Es una de las personas más culta que no solo hace
derecho, hace literatura, astronomía. Le preocupaba la simplificación del panorama
jurídico y que no podía suprimir sin más, porque los pueblos defienden su derecho. Va a
enfocar su actividad legisladora en varios frentes intentando generalizar el derecho.
a) va a utilizar la vía local: otorgación de fueros locales como hizo su padre Fernando III
el santo. El fuero real: un texto que recoge los derechos de fueros existentes, y una gran
influencia de derecho común. Se va a convertir un libro de referencia tradicional
Alfonsino. Respeta los fueros puesto que se basa en ellos a la hora de
elaborarlo. Va a otorgar un fuero, por toda castilla y Extremadura. Va a influir mucho en
Álava y en el fuero de Ayala.
b) Segunda vía: derecho general con el especulo: espejo, lo que indica es que en esa obra
se refleja el derecho existente.
Va a redactar la obra cumbre que son las partidas de Alfonso. Va a terminar una obra
importante que no termino su padre, el secunario, y se utiliza el romance. Va actuar de
forma muy intensa en los ordenamientos de cortes.
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romano justinianeo. Empieza entrar el derecho común a través de los sabedores del
derecho. A pesar de estos, este texto todavía se puede considerar que representara la
tradición jurídica Castellana. La aplicación de este texto no va a ser fácil. Es un texto
creado, y romano, y es un derecho donde se establece que la administración de justicia
esta en manos de jueces reales, el rey quiere asumir esas prerrogativas: mantener el reino
en paz y justicia. Por esta razón los pueblos entran en conflicto con el rey, y rechazan el
fuero real. Ante al insistencia del rey, hay una rebelión, de tal manera, que para
solucionar ese conflicto, el rey sabio va a convocar cortes en Zamora en 1274, y pide a
las cortes que busque la solución habitual. Las cortes ya están configuradas, nobleza,
clero, pueblo. La solución que las cortes de Zamora descubren es dividir los pleitos en
dos: foreros y del rey.
àLos pleitos foreros son aquellos que según los delitos pueden ser tramitados por el
alcalde del pueblo y son la mayoría.
àLos pelitos del rey son los pleitos que por si naturaleza o gravedad, son tramitados
ante los alcaldes del rey. Los casos graves son: muerte segura, mujer forzado, tregua
quebrantada, salvo quebrantado (seguro real), casa quemada, camino quebrantado,
traición, aleve o ruptura de fidelidad, reptar o desafío entre noble.
La aplicación del fuero real no siempre es fácil por esa razón para buscar solución al
conflicto los jueces tienen que acudir al rey. Ese intento de aplicación va a generar dos
leyes nuevas distintas, que surgen por la difícil aplicación del fuero real: las llamadas
leyes nuevas, y las llamadas leyes del estilo.
• las leyes nuevas, se titulan declaraciones que hizo el rey don Alfonso sobre las
dudas que eran en el fuero de las leyes. Estas leyes nuevas son 29 leyes con
algunas cartas, que en un momento determinado un autor anónimo recoge en
Burgos en el siglo XIII, se recogen disposiciones del fuero real, acompañadas de
las declaraciones que hizo el rey de las mismas a preguntas remitidas al rey por
sus alcaldes de corte.
• leyes del estilo, el titulo de estas leyes es de declaraciones de las leyes del fuero
hechas para distinguir las leyes foreras o del rey. Los tribunales no saben si el
pleito les corresponde o no. Estilo es la forma de actuar. Se recoge 250.000
capítulos que más que leyes recogen estilos o sentencias del tribunal superior de
corte, que formaran jurisprudencia para intentar distinguir los pleitos foreros de
los pleitos del rey. Es un cuerpo jurídico que se redacta en el siglo XIV y recoge
estilos de Alfonso X, su hijo sancho IV y Fernando IV. La autoría es anónima, y
no tuvo sanción oficial, pero muchas de sus disposiciones se recogen en otros
cuerpos jurídicos posteriores como la novísima y la nueva recopilación.
2. EL ESPÉCULO: significa espejo. La misma obra dice que es espejo del derecho. Es
una obra donde se intenta crear derecho ya territorial general para todo el reino. Es el
primer
cuerpo jurídico que aborda Alfonso X el sabio. Se promulgo en 1255 junto al fuero real.
Su idea era unificar el derecho en el reino. Sin embargo, no va a ser una obra completa.
Estaba diseñada para hacer 9 libros y solo se hicieron 5. ¿Por qué? Por el llamado fecho
del imperio, es decir, lo que le ocurrió a Alfonso X en un momento determinado de su
vida: le ofrecieron el imperio de Alemania a través de su madre Beatriz de Suavia que
era alemana. Cuando falleció el último emperador alemán había varios candidatos y
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Alfonso estaba entre ellos. Alfonso X se ilusionó mucho, entonces, él, ideando que iba a
ser rey de Castilla León y emperador de Alemania dejó la elaboración del espéculo y se
planteó la elaboración de las partidas porque él pensaba que si era rey de Castilla y León
y de Alemania, si quería un único derecho general que fuese también un derecho general
para Alemania, es decir, para todo el territorio de su gobierno, y así se plantearon las
partidas.
3. LAS PARTIDAS
Recogen gran parte del espectáculo. Prácticamente los tres primeros capítulos de éste
están integrados en las partidas. Y las partidas son siete. Constituyen el código más
importante de la historia del derecho español y representan el apogeo de la recepción en
Castilla del derecho común. Tiene o va acompañado de grandes reflexiones humanísticas
y doctrinales y está escrito en un estilo literario altamente cuidado, en romance.
Fue redacta entre 1256 a 1263 y en 1265. La autoría, Alfonso fue el impulsor, pero el
trabajo material para qué fue resultado de una comisión que el rey hizo a varios juristas
del momento formados en derecho común. Concretamente se sabe que trabajaron las
partidas Jacobo el de las leyes, las flores del derecho; Fernando Martínez, arcediano de
Zamora, obispo de Oviedo, obra: margarita de los pleitos. El mas conocido el maestro
roldan, que el maestro de las tafurerías. Son personas que viven trabajan y escriben
derecho en la época de Alfonso X.
- Recoge concilios
- Disposiciones papales
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Una obra muy consolida. Pero poco aplicable para la época que no se puedo aplicar con
Alfonso ni reyes posteriores. Pero se utiliza para el estudio y formación de nuevos
estudiantes de derecho. Se estudiaran también las partidas.
Hay que hablar de las Cortes para entender la importancia del ordenamiento de Alcalá
(no es lo mismo la Corte que las cortes.
Las cortes es la institución política más importante además del rey de época medieval
con menos fuerza). Esta institución junto al rey entre otras cosas también va a legislar.
Las cortes no es una institución solamente castellana, se van a dar en todos los territorios
peninsulares y en toda Europa. Es decir, los pueblos necesitan controlar un poco al rey y
ese control se va a hacer a través de las cortes. Representan al pueblo en su conjunto, a
todos los súbditos. Es una derivación de la curía, o asamblea formada por nobles y
eclesiásticos que colaboraban y asesoraban al rey.
Entonces, sí, el rey tomaba sus decisiones pero el rey pedía auxilio y consejo a la nobleza
alta. Y eso formaba la curia y esas curias que están en torno al rey se van a convertir con
el tiempo en curias ordinarias y extraordinarias.
àLas ordinarias serán las mismas curias de siempre, es decir, nobleza y clero alto, que
con el tiempo se convierten en los consejos de rey que le asesoran y están cerca de él y
tienen una gran influencia, sacando grandes provechos de él.
àY la extraordinaria o plena está compuesta por esa misma curia anterior además de
otros personajes venidos de fuera de la corte a los cuales se les convoca para asuntos de
especial importancia. Esta curia extraordinaria o plena dará lugar después a las cortes
cuando se incorporen a ellas el 3º brazo que es el brazo popular, que son los
procuradores de las ciudades.
De tal manera que a partir del siglo XII que es cuando se establecen las primeras cortes
como tal y existirá un consejo real y unas cortes que en otros lugares se les puede llamar
parlamentos o en Francia y en Navarra se les llamará Estados Generales, pero la
institución es la misma. Y habrá nobleza, clero y pueblo.
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En la época medieval la función de las cortes va a ser enorme, pero en época moderna
empezará a declinar. El clero y la nobleza a va a dejar de ir a las reuniones, cada vez irán
menos, a los que van el rey les cohecha, y al final las cortes caen en un desprestigio
enorme.
En el siglo XVIII solo van a ser convocadas cinco veces, generalmente para asumir la
entronización del rey. ¿Cuáles son las competencias de estas Cortes? Sobre todo en
época de máximo apogeo:
• en 1º lugar la representatividad del reino, de tal manera que cuando los reinos se
unen en el caso de la unión de León con castilla, aún siguen subsistiendo las
cortes de León y Castilla de forma independiente solo que como las de Castilla
son tan fuertes las de León irán desapareciendo.
• En 2º lugar las cortes son las que aprueben la concesión de servicios que pide el
rey, es decir, el rey cuando necesita ayuda del reino va a las cortes convoca cortes
y pide una cantidad de dinero, pero son las cortes las que determinan la
asignación o no de la cantidad pedida.
• Las cortes son las exigen al rey el reparo de agravios. Cuando un juez comete
agravios contra el fuero, las cortes pierden al rey que enmiende los agravios. El
rey convoca cuando necesita donativos. En castilla, primero consigue del
donativo y después plantea o no la reparación de agravios. Solo en castilla es así.
En lo demás es al contrario.
• Las cortes legislan con el rey. Lo que toca a todos deber se aprobado por todos.
Al rey le interesa que se aprueben las leyes con consenso de todos para crear
derecho general. Las cortes representan a toda la comunidad. Lo que se aprueba
en cortes no puede ser enmendado por el rey unilateralmente. Solo puede ser
enmendado de otras cortes. Eso asegura la seguridad de las decisiones tomadas
por las cortes. Cortes importantes: cortes de Zamora en 1274, cortes convocadas
en 1348 por Alfonso XI el justiciero en Alcalá de Henares.
¿Por qué convoca estas cortes? se van a resolver muchas cuestiones pero había una
cuestión que al rey le preocupaba mucho:
La poca claridad que había en los tribunales a la hora de aplicar un derecho u otro. Había
fueros, el fuero real, el fuero juzgo, el derecho consuetudinario etc., había un montón de
derecho y cuando llegaban los pleitos los jueces hacían lo que podían pero no había nada
regulado en cuanto a lo que había que aplicarse en 2º lugar. Por lo tanto, se crea un orden
de prelación de fuentes a aplicar. Se establece una jerarquía de más a menos a la hora de
aplicar un derecho (esto lo pregunta mucho en el examen).
63
àen 1º lugar se aplicará el derecho real porque es el rey el que confirma esas
disposiciones de corte. Importantísimo.
Es un freno enorme a los fueros ya que antes se aplicaban libremente y hay que
demostrarlos. Como será muy difícil demostrar, muchos irán desapareciendo y quedarán
el fuero real y el juzgo. ¿Entonces a dónde se acude? 3º A las Partidas. Por 1º vez las
partidas entran en el ordenamiento jurídico castellano. Y de hecho, como los
ordenamientos son lo que son, y las disposiciones reales lo mismo, al final se tendrá que
acudir continuamente a las partidas que resuelven todos los problemas que se puedan
imaginar.
àEn 3º lugar, pero importantísimo. Y gracias a esta situación estas partidas estarán
vigentes hasta 1889 que se apruebe el CC, como el fuero real y el fuero juzgo. Ahora
bien, y si las partidas no tienen solución o no se entendieron como aplicar una
disposición en 4º el orden de prelación de fuentes acude al rey, a su interpretación o
creando leyes nuevas.
Y por eso no quedan lagunas. Se le reconoce la capacidad última para resolver los
conflictos.
Es importante porque los reyes sobre todos los poderosos van a ejercer esta función y de
hecho van a empezar a legislar por sí mismos fuera de las cortes. Van a empezar a crear
normas de todo tipo:
reales provisiones, reales cédulas y sobre todo reales pragmáticas, que son las
más importantes porque las 2 primeras son disposiciones encaminadas a una persona o
una comunidad pero no son de carácter general.
Las reales pragmáticas sí, son de obligado cumplimiento en todo el reino. ¿Y qué va a
ocurrir con el tiempo? que vamos a tener muchas disposiciones de cortes y cada vez
más disposiciones aprobadas unilateralmente por el rey. ¿Y qué va a ocurrir? Que otra
vez con el tiempo se producen un confusionismo enorme porque es muy difícil regular
todo el derecho existente y para resolver este problema tenemos que echar mano a algo
que va a ocurrir sobre todo a partir del siglo XV que son las recopilaciones. Es decir, el
intento que se va a dar en todos los reinos por agrupar, reunir en un solo cuerpo jurídico,
todas las normas existentes. Y este elemento nuevo va a ser la actividad fundamental que
se va a dar en toda la época moderna en todo el derecho español.
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Las recopilaciones:
¿Qué es recopilar? Es recoger todo el derecho vigente (en Aragón recogían hasta el no
vigente para no olvidarlo) en un cuerpo jurídico. Es una especie de compendio jurídico.
Hay dos formas de recopilar, una son las recopilaciones cronológicas y otras las
sistemáticas.
àlas recopilaciones cronológicas: son mas fáciles de hacer pero las menos efectivas y
mas difíciles porque recoge en un cuerpo jurídico según las fechas según hayan sido
probadas. Ese tipo de recopilaciones se hacen sobre todo en Aragón
àRecopilaciones sistemáticas: aquellas que recogen todo ese material pero de alguna
manera se organiza internamente por materias. Son más difíciles de hacer y requiere un
gran conocimiento del derecho y son mucho más prácticas porque están divididas en
materias, títulos, capítulos y leyes. Y es que además, todas aquellas disposiciones que
hagan referencia a una institución intentan ponerse en relación unas con todas para crear
una cierta unidad y que encajen. Eso si no se hace bien puede dar lugar a errores y eso es
lo que van a tener esas recopilaciones sistemáticas porque no responden bien a la ley
originaria.
Esa necesidad de recopilar se sintió en castilla de forma muy temprana porque el rey
castellano legisló mucho por su cuenta. Entonces ya con Juan II, con enrique IV, se dio
en algunas cortes de la necesidad e recopilar ese derecho en un cuerpo jurídico pero el
primer gran acuerdo se tomará en las cortes de Toledo de 1480 y se encarga la tarea a
uno de los mejores juristas de la época, del siglo XV, que era Alonso Diaz de Montalvo.
Él es oidor en la audiencia real, y este señor se pone a trabajar él solo en esta ardua tarea
y elabora una recopilación en derecho castellano que se va a llamar Ordenamiento de
Montalvo.
Este ordenamiento recoge todo el derecho vigente que le llega a sus manos, sobre todo el
derecho que se utiliza en las chancillerías. Fue aprobado pero no tuvo sanción real, no
fue promulgado. Se le va a llamar libro de las leyes y ordenanzas reales de Castilla. Es
cierto que no tuvo sanción real, sin embargo, se imprimió en 1484 y se van a hacer
después 32 ediciones de esta obra, que significa que hay interés por conocerla. Con
defectos, sí, incompletos, pero va a servir de base fundamental para hacer las
recopilaciones posteriores.
Junto a esta recopilación se van a hacer otras recopilaciones de carácter no oficial como
esta, y una de las más importantes es el Libro de Gulas y Pragmáticas.
Las gulas como tal son cartas papales que te pueden dar indulgencias, excomulgar, etc.
Entonces en un momento determinado, hacia 1503 un escribano secretario del consejo de
Castilla llamado Juan Ramírez, por encargo de los reyes católicos va a recoger las gulas
y pragmáticas que desde el ordenamiento de Alcalá hasta comienzos del siglo XVI no va
a recibir tampoco sanción oficial pero será utilizada en los tribunales. Y así se permanece
con deseos e intentos de hacer una ultima recopilación que tardará hasta 1567, en que se
conseguirá la nueva recopilación. No va a ser solo la recopilación de actividad de
creación del derecho que se de esta época. Las cortes seguirán legislando y surgirá
derecho nuevo. De todas las leyes especiales que se van a dar en corte en esta época van
a ser las leyes de Toro, ciudad de Zamora. Irán surgiendo leyes pero ninguna tan
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importante y trascendental como las de Toro. Las leyes de Toro se hacen en la ciudad de
Toro en 1502, y serán sancionadas en 1505. Se convocan las cortes para muchas cosas
pero sobre todo para clarificar situación del derecho y regular algunas instituciones que
todavía no estaban reguladas. Son 83 leyes de diversa naturaleza.
Las Leyes de Toro es una inquietud que tenían los reyes católicos, sobre todo de la reina
de Castilla Isabel, que en su testamento ya encargó clarificar algunas situaciones que no
estaban bien precisas y elaborar unas leyes que organizaban materia de derecho civil y
sucesorio. Isabel murió pero se planteo ese deseo suyo en las cortes del Toledo de 1502,
se nombró una comisión de expertos, concretamente los doctores López de Palacios
Rubio, Galindez de Carbajal., el obispo de Córdoba, Zapata, Múgica Tello y Santiago, y
según algún autor incluso el propio Montalvo. Estas personas elaboran un corpus que
después se llevará a las cortes del Toro donde en 1505 se van a confirmar.
Las leyes de Toro son un conjunto de normas que reciben el nombre de leyes de Toro
porque se confirmaron en las cortes deliberadas allí.
Estas leyes de Toro (importante) se van a convertir en el nervio fundamental del derecho
castellano en materia de derecho civil desde su aprobación en 1505 hasta el siglo XIX
porque entre todas cosas recoge principios a aplicar. Reconoce o renueva lo que es el
orden de prelación de fuentes que vimos en el ordenamiento de Alcalá. ¿Cómo se va a
establecer ese nuevo orden?
àEn 2º Siguen aplicándose los fueros municipales, que hay que probar salvo el fuero
real y el fuero juzgo.
àEn 3º lugar se aplicaban las partidas y en 4º y último la interpretación del rey. Este
orden de prelación se irá manteniendo en todos los demás cuerpos jurídicos que vayan
surgiendo.
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Hay vicios, y cosas mal recogidas, por lo que pronto, a comienzos del XVI, se ve la
necesidad de volver a hacer otra recopilación mejor con el fin de actualizar el derecho.
En 2º lugar las leyes de Toro que han sido fundamentales en materia de derecho civil.
y en 4º lugar leyes del fuero juzgo, leyes del fuero real, leyes del estilo y el propio
ordenamiento de Alcalá. Abarca prácticamente todas las materias del derecho.
Es una obra sistemática, de tal manera que consta de 9 libros, dividido en títulos
y el conjunto recoge más de 4000 leyes o disposiciones. Una obra importante pero
también con sus defectos. No responde enteramente a las necesidades del reino. Hay
confusiones, lagunas, contradicciones, etc. pero a pesar de esos inconvenientes se va a
editar 10 veces y en cada una de estas ediciones se van a ir incorporando las nuevas
disposiciones que van a ir produciéndose en el tiempo hasta que en 1723, ante el interés
de esa documentación anexa y el volumen tan creciente lo que se hace es un nuevo
volumen, volumen de autos acordados, que son las disposiciones que salen del consejo
real, es decir, una cosa es el rey que legisla otras cosa son las cortes que legislan con el
rey y otra los consejos que ayudan al rey en el gobierno del reino, pues los consejos
tienen capacidad de dictar normas también y el consejo de Castilla para nosotros es
fundamental y empieza a tener más importancia en él la elaboración de las normas.
Durante los siglos XVII y XVIII, se van a dar para solucionar ese problema
numerosos ensayos de compilaciones de leyes nuevas, también suplementos, el más
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importante el de los autos acordados y también se darán índices y extractos que resumen
las disposiciones de la nueva recopilación. Carlos III, sensible a esta situación, va a
iniciar la formación de un suplemento, el más importante, encargando la tarea de su
realización a uno de los principales juristas de la época, que es Don Manuel de
Lardizábal y Uribe, guipuzcoano de nacimiento. Don Manuel también era jurista
práctico, oidor de la chancillería de Granada. Va a realizar este suplemento en Granada
en 1786, aunque este suplemento que realiza más que un simple suplemento es la
propuesta de elaboración de una nueva recopilación. Esto es importante.
Este suplemento realizado por Lardizábal no será aprobado por el consejo pero va
a ser el germen sobre el que se asiente la elaboración de la novísima recopilación. En
1798, Carlos IV, ante la necesidad de volver a editar la nueva recopilación, porque ya se
habían agotado los libros, pidió al consejo real que corrigiera el texto y el consejo real
encargó esa tarea a otro personaje, Juan de Reguera Valdelomar. Este señor también
jurista, relator en la chancillería de Granada. ¿Qué es relator? El que relata. Su función es
coger el proceso de los pleitos que llegan al tribunal, resumirlos, darles forma y relatarlo
ante los oidores que junto al presidente darán la sentencia. Este, va a realizar lo que se le
pide. Preparará un suplemento, pero además, va a elaborar un proyecto de nueva
recopilación. Proyecto que está basado en el que hiciera Don Manuel de Lardizábal y
Uribe. Él decía, Juan de Reguera, que ya no era factible el volver a editar la nueva
recopilación porque eran otros tiempos y lo que había que hacer era crear una única
recopilación unificando todo el derecho. Para él esa nueva recopilación que propone
elaborar y las partidas deberían ser suficientes para aplicarse en los tribunales y resolver
cualquier cuestión.
lagunas, contradicciones, etc. pero el defecto más grave de la novísima es que se hace en
un momento en el cual en Europa ya no se hacen recopilaciones, el derecho se elabora a
través de los Códigos. El código de Napoleón de Francia es el código modelo que es el
que va a influir en toda Europa en 1804. De ahí le van a venir las críticas más grandes de
esta obra.
El crítico más grande a esta obra fue el padre Martínez Marina, el único personaje
brillante en el siglo XIX. Este escribió una obra, ensayo histórico crítico, donde criticó el
método utilizado por Juan de Reguera a la hora de elaborar la novísima diciendo que
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tenía que haber hecho un Código y no una recopilación. Juan de reguera se sintió muy
molesto por sus críticas y le denunció en el consejo y fue peor para él. Martínez Marina
luego escribió otra obra más cruel: El juicio crítico a la novísima recopilación, y decía
que estaba llena de anacronismos, errores y falta de exactitud, leyes anticuadas y de
ningún uso, leyes derogatorias y que no merecen ese nombre, etc. A pesar de estas
criticas, la novísima seguirá vigente hasta 1889.
69
para crear villas y luego los privilegios que el rey le va dando, en realidad tienen derecho
real. Y las hermandades se crean para unir esas villas y esas hermandades se juntan para
resolver sus problemas en las juntas de hermandad.
- VIZCAYA –
A partir de ese momento todos los reyes de Castilla serán señores de Vizcaya. Nunca se
van a llamar reyes de Vizcaya, nunca, en su intitulación, que es todos los títulos que
lleva una persona, serán señores de Vizcaya y de Molina de Aragón. Actúa como señor
aunque él sea rey de Castilla. En adelante, los reyes de Castilla para ser señores de
Vizcaya van a tener que jurar, conservar y mantener sus fueros y no alterarlos
unilateralmente.
Lo primero que tiene que hacer es ir a Gernika y jurar los fueros vizcaínos. Y las juntas
del señorío, que se reúnen siempre en Gernika serán los encargados de vigilar que el rey
no se extralimite y mantenga y conserve los fueros, importante porque la autoridad del
rey, solo en Vizcaya, está ciertamente un tanto limitada. Vizcaya en ese momento, no es
la Vizcaya que nosotros conocemos, la actual, en su origen se reduce a lo que se llama la
Vizcaya nuclear, la llanada.
En 1212, esa tierra del duranguesado es otorgada por merced al señor de Vizcaya por el
mismo rey Alfonso VIII para premiarle sus servicios y su apoyo en la batalla de las
navas de Tolosa, una batalla durísima entre el mundo cristiano y el musulmán. Y en ese
momento se constituye la Vizcaya que nosotros conocemos. Ahora bien, en esas
integraciones de encartaciones y duranguesado, estas no van a perder su personalidad, ni
sus instituciones ni su derecho, sino que es una especie de federación. Hay una única
autoridad que es el señor de Vizcaya pero cada cual funciona como ha funcionado
siempre, tienen sus instituciones y su derecho y eso produce paz social.
¿Qué derecho? El fuero de las encartaciones y sus propias juntas. Tenemos pues, tierra
llana, que es la Vizcaya nuclear, las encartaciones y el duranguesado, tres puzles para
una misma realidad, pero sobre estas 3 zonas a partir de 1199 van a empezar a surgir las
villas vizcaínas, villas que al final van a ser 21 villas y cuidad, ciudad de Orduña. Villas
que normalmente son antiguas anteiglesias, y muchas de ellas se vana constituir en villas
cuando el señor cree en esas anteiglesias, villas. Aunque la organización social está en
base a pequeñas poblaciones llamadas anteiglesias, que son términos de marcaciones
territoriales donde la población vive de forma dispersa en caseríos y hay un núcleo
central donde se reúnen para aclarar asuntos (la iglesia).
Tenemos pues así, dos tipos de derechos distintos en el siglo XIV, uno es el derecho
general que es el derecho consuetudinario que está en toda Vizcaya con sus
diferencias, y por otra parte del derecho real que es el derecho del fuero que le otorga
a las villas y luego los privilegios y mercedes que sigue otorgando a esas villas.
Eso generará una conflictividad con el tiempo muy fuerte entre los señores de la tierra y
las villas porque las villas van tener un derecho privilegiado y favorable al asentamiento
de gente nueva. Traerá gente de la tierra a las villas y los señores perderán rentas, etc., y
sobre todo importancia, porque las villas tienen una interlocución directa con el rey.
71
àpor una parte funcionaran las villas sometidas al corregidor representante del rey por
sus propias juntas y su propio derecho
àpor otra parte estará el señorío, que funcionarán por su lado de forma distinta con su
derecho e instituciones y esa duplicidad se va a mantener hasta 1630 donde ambas
partes, conscientes de que tiene que ir unidas, firman la concordia de 1630 por a cual
unifican las instituciones, equilibran la representación en las juntas, establecen las
condiciones para su participación en ellas, y en adelante van a ser unas y solo unas las
instituciones que rijan todo el señorío, fundamentalmente a través de las juntas de
Gernika, pero también lo que se llama el gobierno universal del señorío que son sus
regimientos.
Algo muy importante sobre la concordia de la que hemos hablado de 1630 es que en sus
exposiciones, una disposición que se acuerda en esa concordia dará la posibilidad a las
villas que quieran a renunciar a su propio derecho, el derecho real, del fuero y los
privilegios que han recibido. Posibilidad de que renuncien a su derecho cuando están
mas que contentas, pero en 1630 las cosas han cambiado y bastantes de esas villas van a
renunciar al derecho que hasta ese momento han tenido y van a asumir como propio el
del señorío, (el de las anteiglesias). Quiere decir que hoy, la conciliación de derecho civil
de Vizcaya y Álava, no se va a aplicar en todos los lugares por igual. Esa compilación se
aplicará en todo el señorío con preferencia, salvo las villas de Bermeo, Durango, Ermua,
Gernika, Lanestosa, Lekeitio, Markina, Otxandiano, Ondarroa, Portugalete, Plencia,
Balmaseda, ciudad de Orduña y todo el termino municipal de Bilbao, donde rige el
Código Civil con preferencia foral, en todo el resto del señorío cogen la compilación
como 1º texto a aplicar y en estas villas se mantuvieron en el derecho de las villas, el
real, y hoy rige el Código Civil en primer lugar.
¿Qué cuerpos jurídicos van a crear? Hemos dicho que tanto el duranguesado como
las encartaciones se integran en el señorío pero no pierden sus particularismos y tienen
su propio derecho y textos que se aplican solo en esos territorios y siempre con
preferencia. ¿Qué textos son? El más antiguo es ese Fuero de Durango. Llamado "Fuero
Antiguo de la Merindad de Durango", no se halla datado, al carecer de elementos de
referencia claros. Su contenido habla de una sociedad rural, sólidamente asentada, no
sometida a ningún tipo de coacción banderiza. En sus capítulos, sin numerar, pretende
regular las relaciones intercomunitarias, asentar el derecho de propiedad y evitar
enfrentamientos. No se conserva en su forma originaria y completa, no se sabe ni autor
ni fecha, lo único que podemos decir con claridad es que refleja una sociedad donde aún
la conflictividad social no se aprecia, no hay esa lucha de bandos y enfrentamientos,
porque posiblemente refleje la situación social antes de ver la situación anterior a la
constitucion de villas.
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Fue reformado en 1503 por orden del Licenciado Juan Sáez de Salcedo donde, sin
abandonar las medidas penales anteriores impuestas por la situación banderiza de la
tierra, recoge también cuestiones en materia civil, de propiedad y relaciones sociales. En
2003 (a los 500 años de la reforma) se celebró un Congreso cuyas Actas (junto a la
edición crítica del texto) aparecerán próximamente.
¿Qué cuerpos?
1. El mas antiguo de la Vizcaya nuclear la originaria donde esta Bilbao sería el llamado
Cuaderno penal vizcaíno de 1342, conocido como "Capitulado de Juan Núñez de
Lara", surge al querer el nuevo Señor (marido de Dª María Díaz de Haro) conocer las
costumbres del Señorío en materia penal y aprovechamiento de montes, para tenerlas en
cuenta al legislar y administrar justicia. Este era hijo de la gran ‘casa Lara castellana’ que
se casa con la señora de Vizcaya. Entonces viene y como señor de Vizcaya tiene que
administrar el señorío y no lo conoce. Por eso les pide a los vizcaínos que le pongan el
derecho por escrito, se recoge el derecho existente en ese momento en Vizcaya, no todo
pero el más importante sobre todo en materia de montes, materia penal y administración
de justicia. Es el primer texto donde se recoge y a través de él podemos conocer cómo se
organiza la Vizcaya originaria.
Del cumplimiento de estas leyes se excluyó expresamente a los habitantes del Valle de
Llodio (que en un principio se habían incluido), ante la queja de su señor, Fernán Pérez
de Ayala.
Otro cuaderno más importante para Vizcaya será el Fuero Viejo de Vizcaya (1452).-
Reunida en 1452 la Junta General de Vizcaya en Gernika (con representación de Tierra
Llana, Duranguesado y Encartaciones), y con autorización del Corregidor Gómez de
Santo Domingo, se redactaron las "Franquezas, usos, costumbres y albedríos de
Vizcaya", aprobadas por Enrique IV en 1454. Y esto es importantísimo, la sanción del
rey hace que este cuerpo jurídico no sea un mero fuero que se aplique en 2º lugar. Sino
que le coloca en 1º lugar y se aplicará con preferencia en Vizcaya a cualquier otra
disposición del reino.
Este texto, llamado "Fuero Viejo", rigió en toda Vizcaya sin derogar por ello ni el
Derecho de las villas ni el de las Encartaciones, que se aplicarían con preferencia al
Derecho del Fuero Viejo. Dividido en 231 títulos, recoge el derecho consuetudinario de
la tierra, y disposiciones reales.
Se buscaba con ello seguridad jurídica, no siempre bien entendida por Castilla, donde el
poder real era creciente. Al decir de Alonso de Palencia (cronista de Enrique IV, en el s.
XV): "son las vizcaínas leyes instituidas en los tiempos más remotos y hasta los nuestros
observadas... tienen disposiciones para rebajar el poder de los reyes".
Todos estos textos fueron publicados por varios autores bajo el título "Fuentes Jurídicas
Medievales del Señorío de Vizcaya. Cuadernos Legales, Capítulos de Hermandad y
Fuero Viejo (1342-1506)".
la revisión del fuero viejo y su actualización de tal meta que se van a quitar las
disposiciones y se van a introducir las nuevas que han ido surgiendo dándose así lugar al
nuevo texto que se aprueba con las juntas en 1526, casi 75 años después de fuero viejo
Se crea al reelaborar el Fuero Viejo en Gernika con la autorización del Corregidor Pedro
Girón de Loaysa, para adaptar su contenido a los nuevos tiempos de paz social,
suprimiendo algunas de sus disposiciones ya obsoletas e incorporando otras de nueva
creación para convertirlo en un cuerpo legal aplicable a la nueva realidad social.
Fue publicado por el editor Leopoldo Zugaza, con prólogo de Adrián Celaya, en
Durango (1976) con el título "Fuero nuevo de Vizcaya", de 137 pp.; y en bilingüe por la
Diputación vizcaína, por impulso de José Estornés Lasa, en 1981, en 538 pp, bajo el
título "Bizkaiko Forua"
75
Los cuerpos fundamentales del Derecho guipuzkoano. Los primeros son Los Cuadernos
de Ordenanzas de Hermandad que van surgiendo e el siglo XIV y XV. El proceso de
avillazgamiento iniciado por el Rey navarro Sancho VI el Sabio (1180, San Sebastián) e
impulsado por la política seguida por los distintos reyes castellanos a partir de 1200,
elevará de 1203 (Fuenterrabía) a 1383 (Cestona) a la categoría de villa a 25 municipios
guipuzcoanos.
(desapareciendo con la resolución del conflicto o situación que las habían generado),
ante la permanente situación de inestabilidad social la hermandad fue incorporando
76
paulatinamente a todas y cada unas de las 25 villas medievales, además de a dos valles
(de Léniz desde 1497, y de Oyarzun desde 1509) y 3 alcaldías mayores (Arería, Sayaz y
Aiztondo), convirtiéndose para fines del s. XIV en permanente.
Esta Hermandad, reunida en Tolosa con el enviado real, se propuso atajar los
desmanes producidos por los ladrones y malhechores en despoblado nombrando 7
alcaldes de hermandad, con amplias facultades represivas y judiciales, aprobando una
serie de ordenanzas "para acresentar... quatro cosas" [lo que quiere decir que ya antes
había una normativa aprobada por la Hermandad] que fueron confirmadas por el rey en
Sevilla el 20 de diciembre de 1375 [4 títs.].
77
1457 [se recopilan las Ordenanzas en 146 tits.] (después del famoso desafío de 1456),
bajo el amparo siempre del rey, hasta que en 1463 se realice la última gran recopilación
[de 207 títs.] de los Cuadernos de Ordenanzas, transformando la vieja Hermandad
medieval definitivamente en Provincia [en expresión de uno de sus últimos estudiosos],
al dotarse "de una institucionalización, como tal ente jurídico, con una incipiente
organización y reglamentación funcional".
Era una especie de Manual que utilizaban los Escribanos fieles para tener
presentes as disposiciones vigentes y los formularios administrativos más usuales, a fin
de asesorar mejor a las Juntas y abreviar la fiel toma de acuerdos. Consta de:
- las "relevas" de las contribuciones foguerales hechas a las villas por incendios sufridos,
a partir de 1469;
- cartas y reales provisiones "de la Hermandad y Juntas de Guipúzcoa" dadas por los
reyes "para su regimiento y gobernación";
Fue publicado con varios estudios introductorios, por la Diputación de Guipúzcoa, con el
título "El Libro de los Bollones", en 1995. 483 pp.
78
Nunca recibió sanción oficial, si bien se utilizó en las Juntas y sirvió de base para
la Recopilación de 1583.
Fue publicado por JL ORELLA UNZUÉ con el título "Libro Viejo de Guipúzcoa,
del bachiller Juan Martínez de Zaldivia", en Eusko Ikaskuntza/Sociedad de Estudios
Vascos (1989) 2 vols. [Fuentes Documentales Medievales del País Vasco, 33 y 34].
Dividido en 41 Títulos, y éstos en 284 leyes, recogerá el Derecho público que regirá
Guipúzcoa hasta 1696.
79
Fue impresa por 1ª vez en Tolosa, en la imprenta de Bernardo de Ugarte, bajo el título de
"Nueva Recopilación de los Fueros, privilegios, buenos usos y costumbres, leyes y
ordenanzas de la MN y ML Provincia de Guipúzcoa", en 1696.
En Alava la hermandad creará esa hermandad política y será importantes los cuadernos
de ordenanzas que serán más modernos que los de Guipuzkoa y terminarán en 1463 y la
última puesta al día de las ordenanzas alavesas se hará en 1555. Ese va a ser el derecho
fundamental de Alava, vigente hasta 1876. Pero en Álava hay otros derechos importante:
el primero y fundamental es el llamado
Fue publicado, entre otros, por Gonzalo Martínez Díez en "Álava medieval", Diputación
de Álava (Vitoria, 1974), II, pp. 222-228.
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* 1458 (32 Caps.): Confirmado por Enrique IV para la Hermandad de las ciudades, villas
y lugares de la tierra de Álava, donde amplia las medidas penales.
* 1463 (60 Caps.), Hecha por los Licenciados Alonso de Valdivielso y Juan García de
Santo Domingo, y aprobadas por Enrique IV, serán confirmadas por los RRCC en 1488
y Carlos I en 1537, estando vigentes hasta 1876. Al ser sus autores los mismos que
elaborarán el Cuaderno guipuzcoano de 1463, ambos textos guardan una gran semejanza.
A Alava pertenece también Ayala. Ese condado ayalés que está metiendo en
Vizcaya, donde el derecho consuetudinario es muy importante y es de base pirenaica
como el vizcaino y guipuzcoano, pertenece a un señor, el señor de Ayala. Y están viendo
que el derecho que se está introduciendo es un derecho bueno. Ellos tienen un derecho
consuetudinario, y no hay seguridad jurídica. Entonces los ayaleses por iniciativa propia
recogen ese derecho consuetudinario por el que se rigen en 1373. Que en ese momento
ya recoge influencia delderecho castellano. Y en 1463será ampliado por otro señor con
nuevas disposiciones cada vez más influenciadas pr el derecho real. De tal manera que
cuando la tierra de Ayala se incorpora a la hermandad alavesa hacia 1464, la influencia
del derecho castellano que ya está en Alava es cada vez más patente y en 1487 los
ayaleses renuncian voluntariamente a su derecho especial para asumir el derecho
castellano plenamente reservándose algunos derechos propios como el usufructo del
cónyuge viudo, la prisión por deuda, la libertad absoluta de testar, etc. Esa libertad
absoluta de testar es la envidia de cualquiera.
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En 1469 su biznieto, el Mariscal García López de Ayala, amplió el cuerpo foral inicial
con 16 nuevos capítulos de diversa índole.
Pero cuando en 1487 la tierra de Ayala pasó a formar parte de la Hermandad alavesa, a
petición de los propios ayaleses se aceptará enteramente la legislación castellana, aunque
con algunas reservas, que la permiten estar hoy en la "Compilación de Derecho civil
foral de Vizcaya y Álava" (ley de 30-VII-1959), que rige en Llodio y Aramayona y en la
tierra de Alaya (integrada por los términos municipales de Ayala, Amurrio, Lezama y
Oquendo, y los pueblos de Mendieta, Retes de Tudela, Santa Coloma y Sojogutí, del
término municipal de Arceniega, pero no en esta villa y caserío de su entorno) [Lib. II,
Tít. 1º y 2º, arts. 60 y 61].
Esta normativa se publicó con un estudio introductorio de Luis María de Uriarte Lebario,
con el título de "El Fuero de Ayala", por la Diputación de Álava (1974) 193 pp.
Navarra surge como reino alrededor del núcleo urbano de pamplona. Por eso los
primeros reyes serán reyes de pamplona y se le sumando los nombres de los distintos
territorios que va incorporando. Y solo a partir del siglo XII se le va a conocer como el
rey de navarra. Navarra surge como reino independiente en el siglo IX cuando la dinastía
iñigoristas se independencia de la carolingia. Se asienta en torno a pamplona con el
apoyo de los musulmanes y con la familia de Banu Qasi de Tudela. La política que van a
seguir de acercamiento al reino cristiano, en Covadonga, los va a alejar de los
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Por otra parte, el reino de navarra es pequeño. Por esa razón apenas va a haber
diferencias jurídicas de algunas comarcas con otras. El derecho básico de todas ellas va a
ser el derecho consuetudinario que es importante, porque tiene la prelación de fuentes, es
el primario. Los reyes de navarra van a legislar muy poco. Van a pactar con los
estamentos del reino, las cortes, la defensa de es derecho territorial respetándolo y
mejorando. En todo ellos la influencia del derecho canónico apenas va existir. Va entrar
por la diócesis y por la corte. Sus obispos van a estar formados por derecho canónico.
Sus magistrados estarán formados en derecho común, aunque tengan que aplicar el
derecho navarro. En narra se va a introducir tarde después de la incorporación de castilla
ante el temor del derecho castellano que es tan ágil, completo llegue a navarra y acabe
con el derecho navarra. En 1576, las cortes de navarra se acepta que como derecho
supletorio del derecho navarro que es el prioritario, se aplique el derecho común y no el
castellano.
El primer derecho que hay en navarra es el derecho de los fueros municipales. En
navarra los fueros municipales van a ser muchos, de influencia extensa. Otros de carácter
autóctono que surgen dentro de la propia navarra. Los propios no es que sean muy
grandes, se difunden por la comarca pero son derecho propios: fuero de biguera y val de
Funes, un fuero dado por Alfonso I el bartallador a comienzos del siglo XII y
corresponde a biguera, Funes, marcilla y Peñalen, porque le despeñan al rey, le matan
sus hermanos.
Se basan en gran parte en el fuero de Calahorra, un fuero hoy desconocido. El otro fuero
es el fuero de la novenera, es un fuero que se da a distintos pueblos cercanos: atajona,
larraga, berbinzana, mendigorria y mirando. Pueblos pequeños que reciben el fuero de la
novenera en el siglo XII. Se distinguen de que le rey le exime el pago de la novena parte
al rey, diezmo, decima parte de los productos que tenga una persona. 1 de eso le
corresponde el rey.
Los fueros son más importantes y de todos el mas importantes es el fuero de jaca. Este
fuero fue otorgado a la capital de Aragón por sancho Ramírez en 1064. Lo otorgó para
atraer población nueva, francos, gente extraña al reino de jaca. Esos francos van a
permitir el desarrollo de la misma de forma muy grande. Van a trabajar en oficios, como
la industria, artesanía, y comercio. Se convierte en una ciudad prospera. Ese fuero de
jaca va a conseguir una influencia grande y va a ser otorgada con preferencia por el rey
a distintas localidades de Aragón y por toda navarra. Se expande a sanbuesa, destella,
pamplona, Huesca, Zaragoza, barrabastro, y va a permitir el desarrollo de estas ciudades
Que ofrece el fuero de jaca. Privilegios y libertades. En Aragón ese el reino donde
aparece el derecho de pernada: los señores tienen un mal uso, el señor puede ir la
primera noche, después de la boda del vasallo con la mujer de este.
El fuero de jaca prohíbe estos malos usos. Permitía edificar casas sin permiso alguno,
recogía la precepción adquisitiva de año y día (usucapio), prohibía el duelo judicial como
duelo judicial su una de las partes no quería (es una ordalía, poner a dios por testigo para
saber quien ese inocente o culpable), enfrenamiento de uno y otro para saber quien es el
ganador. Se establece la fianza para Salir de la cárcel, se toleran los delitos sexuales, se
someten a la autoridad jurisdiccional local, se limita el servicio militar, se garantiza la
propiedad privada y se aprovechan los pastos.
El fuero de jaca va a llegar a pamplona, Estella y a san Sebastián. Con unas
disposiciones nuevas de carácter marítimo, se va extender este fuero de jaca por todos
los pueblos costeros excepto los vizcaínos y deba, hasta san Vicente de la barquera.
El fuero de Estella, no es el mismo fuero de jaca. En 1090 si, pero el fuero de jaca fue
enriqueciéndose con nuevas disposiciones y se va enriqueciendo. Sancho VI el sabio lo
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EL DERECHO ARAGONES
Aragón va a surgir como entidad política independiente de la época de la reconquista
vinculada al reino de pamplona. Aparece desde entonces como condado gobernado por
condes indígenas. El centro de ese condado aragonés será jaca. Esa unión con el reino de
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pamplona se mantendrá hasta 1035 hasta que sancho III el mayor, repartió el reino entre
sus hijos: otorgando el reino de Aragón a su hijo ramiro, constituyéndose el reino de
rango con ramiro I. los avatares históricos vuelven a unirse hasta que Petronila se cansa
con Ramón Berenguer IV conde de Barcelona, y su hijo Alfonso II materializa la unión
definitiva del reino de Aragón con el principado de Cataluña (no es reino).
Van a vivir bajo el mismo monarca que será rey de Aragón y conde de Barcelona.
EL DERECHO
El derecho aragonés es derecho consuetudinario, derecho pirenaico, un derecho que va a
empezar a cambiar sin dejar de ser un derecho importante, cuando en 1064 cuando
sancho Ramírez otorga un fuero local a la capital del reino la villa de jaca. A partir de
este momento, se va a ir extendiendo con gran rapidez por otras ciudades importantes
influenciando en ciudades importantes y a lo largo de todo el siglo XII van haciéndose
de forma anónima distintas recopilaciones de derecho aragonés donde se recoge el
derecho de la tierra con las influencias del fuero del jaca. A esas recopilaciones se le
conoce como el fuero de Aragón, es el derecho aragonés. Así van utilizándose hasta que
Jaime I el conquistador (suegro de Alfonso V el sabio), decide promueve que se realice
un texto que recoja en su conjunto los fueros de Aragón. Un texto único de carácter
general. Va a ser el llamado código de Huesca aprobado en lasa cortes de hueca o fueros
de Aragón.
El derecho de Aragón va a ser con un fuero privilegiado otorgado a Jaca. Es un fuero
local para jaca que se va a extender a otros lugares: territorializar y va a influir en la
tierra de Aragón.
Cuando empiezan a recoge por escrito dará al fuero de Aragón: son costumbres que están
influenciadas por el fuero de jaca.
Texto de carácter territorial del pueblo de Aragón: fueros de Aragón
Son la refundición o relaboración del derecho medieval aragonés hecho por encargo del
rey. Jaime I el conquistador, al obispo de Huesca formado en derecho común Vidal
Canellas. Vidal de Canellas un hombre formado en derecho común y en 1247 presenta
el rey su obra el cogido de Huesca que será aprobada por un asamblea. Un es un código
de Huesca ciudad, sino que se llama el código de Huesca porque se reúne la asamblea en
Huesca.
Es una obra importante de derecho territorial aragonés: dividido en 8 títulos, estos en
titulo y 384 leyes. Influencia del digesto, obra de Justiniano.
Las divisiones interiores que recoge son confusas
1. Libro: Cuestiones eclesiásticas, trabaja también temas procesales
6. Derecho nobiliario
7. Libro: trata sobre la paz, tregua y derechos del rey, protección de derecho de
judíos y moros
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4. Recoge derecho que es derecho propio navarro, puesto que navarra y Aragón
vivieron parte de su historia común bajo el mismo rey.
Aragón sigue creando derecho por ello será necesario actualizar este libro. Por esa
razón esas nuevas disposiciones que van a ir surgiendo se van a ir incorporando al
cuerpo originario nuevos libros. Libro 9, libro 10,11 y 12.
Se incorpora:
1. El libro noveno recoge disposiciones dadas del rey de Jaime II
3. El rey
1. OBSERVACIONES ARAGONEAS
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- Peregrino de Anzano
Jaime de hospital es terrateniente. Es una obra muy amplia realizada entre 1361 y 1398
en latin traducida mas tarde al aragonés, que va a estar divida en 9 libros. Se puede ver
como actúan los terratenientes a la hora de hacer las colecciones.
El método que sigues es:
o Resume el problema y recoge lo dispuesto sobre el mismo en los fueros
aragoneses
o La costumbre
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Martin Aux. Es un encargo del rey Alfonso V de Aragón en las cortes de Teruel. Martin
es justicia mayor y no va a actuar solo. Lo va a hacer con juristas colaboradores. Toma
como base la colección de Jaime de hospital, recoge observancias y recoge fueros o actos
de cortes.
Es una obra importante pero no será aprobada: no promulgada; pero al ser un encargo
real ser va a aplicar.
Está dividido en 9 libros y lo importante es que va a fijar definitivamente las
observancias porque no se va a hacer ninguna colección posterior y se va a incluir
íntegramente en las recopilaciones del derecho aragonés.
2. Los actos de cortes son aquellas que regulan materia de gobierno y policía.
Los más importantes son los fueros y son los primeros que ser recogerá por escritos.
Los actos de cortes (derecho administrativo jurídico) solo va a recogerse a partir del
siglo XVI, porque el rey pedro IV que se enfrenta a la unión aragonesa y la vence en
1348 manda destruir todos los actos de cortes. Las cortes del reino estaban por
encima del rey. Pero luego el rey les vence y se vuelve a la situación anterior. Se
destruyen esas cortes.
Legislación real. Además de las cortes que tiene reconocida la capacidad de crear normas,
Aragón reconoce a Aragón la suma protestas (capacidad de crear normas). Y los reyes
aragoneses van a legislar por si solo con pragmáticas aprobadas sin consenso del rey. El
rey va a tener unas limitaciones impuestas en el reino a la hora de hacer esas leyes:
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Esto no nos va a valer. Por esa razón en 1283 cuando se aprueba el privilegio general de
la unión aragonesa que va a controlar el poder del rey pedro III, se va establecer un
nuevo orden de prelación de fuentes y es el que va a perdurar. Son 3 las fuentes a aplicar.
- La costumbre
a. La costumbre debía ser conocida por los jueces sin que tuviera que ser
probada por las partes. Si esa costumbre era inmemorial, de toda la vida,
esa costumbre era validad contra legem.
RECOPILACIONES
En Aragón se pueden hacer cronológicas os sistemáticas. Las cronológicas son más
fáciles, pero las sistemáticas son mejores, y más difíciles. Las primeras en Aragón son
cronológicas.
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FUENTES.
- Recogen la parte vigente aun del cogido de Huesca
- Recoge los fueros caídos en desuso a fin de que no se olvide cosa alguna del
reino.
Es una recopilación sistemática pero no del todo acertada. Esta dividida en 9 libros,
donde hay influencia del código de Justiniano.
1. Libro: Recoge cuestiones eclesiásticas, cuestiones sobre la organización de las
cortes, juramento de fueros, lo que son las instituciones y política del reino.
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Hay un príncipe. En Cataluña hay dos Cataluñas: la vieja que es Barcelona y la nueva
que es fruto de la reconquista.
Cataluña vieja: Forma parte de la marca hispánica. Un territorio dependiente de los
francos dividido en condados al frente de los cuales hay unos condes unidos en régimen
basallatico con los reyes francos. Son condes porque son nombrados por los reyes
francos y se deben a ellos.
A partir del siglo XIX, con la muerte de Carlo magno, estos condados van a empezar a
hacer más fuertes, una autonomía mayor, Wilfredo el velloso se va a declarar
independiente Urgel y va a unir bajo su condado a otros condados entre otros el de
Barcelona, Gerona y Osona. Condados que se juntan bajo la misma figura. En el año 897
esos condados se rompen la unidad y se reparten entre sus hijos. Solo permanecen unidos
estas tres Barcelona, Gerona y Osona con su hijo Sunyer.
A esta unidad de 3 condados se le va a sumar Urgel. De todos ellos el más importante y
el que empieza a despuntar es Barcelona. Tiene mar, comercio y una actividad comercial
notable.
3. 844 por Carlos el calvo hijo de Luis el piadoso, con temas similares autorizando
el uso del liber salvo en causas criminales de homicidio, rapto e incendio, están
regulados estos 3 por el derecho general.
A partir del siglo XII el derecho del liber que es el vigente en Cataluña va a empezar a
decaer. Ese decaimiento cuya puntilla final será 1251, desaparece la vigencia del liber de
Cataluña, se debe a dos razones fundamentales
- Empieza a surgir un derecho propio en Cataluña. El liber era un derecho visigodo
de los mozárabes que los catalanes lo aceptaron porque no tenían otros. Pero
crean el derecho municipal que será importante y el derecho señorial.
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El poder político en Cataluña estaba fragmentado, los condes tenia poder y las
cortes catalanas legislaban poco y en asuntos no de gran trascendencia. Eso va a
permitir que os derechos consuetudinarios se refuercen y que cada municipio
desarrollo el suyo propio. Ese derecho municipal se va a poner por escrito en el
siglo XIII, porque Jaime I el conquistador inicia su política legislativa. Lleva al
temor de los pueblos a perder su derecho. Por eso las que lo tienen consolidados
lo empiezan a poner por escritos.
- Otro es las costumbrs de Tortosa, se hace por un conflicto que mantiene con la
orden del temple. La gente de Tortosa lo pone por escrito
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6 malos usos catalanes había otros malos usos que se daban claramente a Cataluña.
.El señor podía maltratar al payes. También esta en Aragón.
- .derecho de pernada: derecho a yacer la noche de bodas con la
mujer del payes
- derecho al nodrizaje, el señor podría elegir a una payesa para que
criara a los hijos del señor.
Va a estar hasta el siglo XV donde a partir de 1348 después de la peste negra, diezmó la
población europea y agravó la condición servir a esta gente. Los payeses se rebelaron
contra los señores y las autoridades empezaron a suavizar las situaciones de los payes.
Con Fernando católico de la corona de Aragón, la situación se suaviza con sentencia
arbitrar de Guadalupe de 1486.
Esto se va a recoger a través del libro general que son los usatges. Son usos, que son
habituales. Ustages de Barcelona resultado de una compilación jurídica de usos prácticos,
principalmente judiciales, constituciones de leyes dadas por los condes de Barcelona,
preceptos aprobados en las asambleas de paz y tregua; y textos procedentes de diversas
obrar y que se aplican en Cataluña de forma general.
Esta obra, los usatges es el resultado de varias etapas en su elaboración. 4 etapas
1. La etapa más antigua se inicia con ramón Berenguer I en el siglo XI, y la realiza
un particular anónimo que recoge los usos existentes en Barcelona en materia de
derecho señorial. Ese núcleo originario responde a 60 disposiciones.
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4. La ultima es a partir de mediados del siglo XIII cuando se da por nula la vigencia
del liber y se incorpora mas disposiciones sacadas del liber. El resultado final es
un cuerpo jurídico que tienen 174 artículos. Un cuerpo jurídico amplio que a
pesar de su importancia no se va a publicar hasta el siglo XX.
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Este orden de prelación se mantiene hasta 1410 cuando Martin el humano introdujo un
pequeño cambio al poner en segundo lugar el derecho común y luego la equidad y la
buena fe.
1. Jaime I reafirma el derecho autóctono.
3. Prohíbe el uso del liber. Las disposiciones validas del liber ya estaban siendo
recogidas en un texto jurídico. No es un problema que desaparezca el liber.
Su hijo pedro III va a seguir la línea de su padre cuando en 1283 de ese privilegio
general a la unión que hace la nobleza de la corona de Aragón.
A partir de 1283 y con la concesión de ese privilegio que confirma a cada uno de los
territorios los derechos propios. Los catalanes empiezan a perder el miedo hacia el
conde de Barcelona de que se convierta en una autoridad, e incluso que su autoridad
se convierta en ley. Se va perdiendo el miedo.
A partir de este momento los catalanes van a permitir que el príncipe pueda legislar
pero cuando lo hagan lo tendrá que hacer a través de las cortes, si quiere que esas
constituciones tengan carácter general.
Acordaran con el conde y rey la obligación de este de jurar y observar las
disposiciones aprobadas en cortes y jurar el cumplimiento de suponen, puesto que las
cortes limitan la autoridad del rey. Las cortes intentaran ponerse por encima del
conde al intentar no estar sometidas a la voluntad de este. Van a intentar conseguir
que se puedan autoconvocarse sin necesidad de que sean convocadas por el conde de
Barcelona, pero no lo consiguen. Las cortes dependen de la autoridad del rey.
Las cortes van a asumir con el tiempo que el conde de Barcelona pueda legislar por si
misma. En ese caso se le va a poner ciertas limitaciones.
- No va a poder actuar en contra de los privilegios aprobadas por las cortes, nunca
en contra del principado
Esta limitación se va a mejorar en 1311 y 1321 cuando se establezca en las cortes que
las disposiciones dadas por el conde de Barcelona sean nulas.
Es importante señalar que en 1299 se le va a reconocer al conde el derecho a
interpretar el derecho existente. Esa interpretación no la va a poder hacer solo. En
Cataluña se le va a limitar la interpretación y cualquier lagunas lo tendrá que
interpretarlo y hacerlo acompañado de 4 ricos hombres, 4 caballeros (nobleza media),
4 ciudadanos, varios sabios del derecho y en 1321 a estos grupos se le va sumar 4
prelados (obispos, eclesiásticos), cuyo nombramiento queda al arbitrio del conde.
Si hubiese que hacer alguna reforma, tendría que convocar cortes. Este será el
derecho catalán vigente hasta los decretos de nueva planta.
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Supone una puesta al día del derecho vigente en Cataluña. Prácticamente es igual
que la anterior pero con pequeños cambios y lleva el mismo título constituciones
y otros derechos de Cataluña.
Esta última recopilación es importante porque se va ir imprimiendo, puesto que
contiene materia civil y estará hasta la aprobación de la compilación catalana del
siglo XX.
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Por esta razón que son vigente para Jaime, los reyes van a poder crear y expandir el
derecho que más les convenga a ellos, con muy pocas limitaciones.
Y es en esos territorios fundamentalmente en valencia, más virgen, donde se va a
introducir el derecho común.
MALLORCA
Mallorca, las islas baleares son un punto estratégico para el dominio del mar y estaba
dominado por los musulmanes. Jaime I el conquistador inicia la reconquista a partir de
1228, y la va a impulsar en distintas fases, no fue fácil. De 1228 a 1237 va a durar la
conquista de Mallorca, y una vez se conquista se reparten la isla en dos: una se queda el
rey y la otra mitad se reparte a los señores que le han acompañado al rey en la
reconquista.
El rey se reserva la jurisdicción completa sobre la ciudad de Mallorca y reparte la
jurisdicción con los señores en la tierra. La ciudad para el rey, y los demás lo reparte a
los señores.
En 1235 se conquista Ibiza y Formentera y en 1287 se reconquista Menorca.
En adelante la constitución de Mallorca va a estar determinado por dos factores:
1. el tipo de repobladores que van a ir a las islas a vivir, y esos repobladores van a
ser mayoritariamente catalanes con derecho catalán.
2. Y va a estar determinado por la situación geográfica. Son islas dispersas con poco
contacto entre sí, islas de escasa extensión, y el hecho de al ser islas, estarán en la
mira de los musulmanes.
Por esa razón el derecho que se va a dar a las islas va a ser el derecho privilegiado.
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VALENCIA
Islamizado. La conquista del reino de valencia va a ser obra de Jaime I el conquistador.
Es una conquista que se va a hacer en etapas y eso hecho va a orientar el futuro jurídico
y población del territorio.
1. De tal manera que de 1232 a 1235 se va a reconquista Castellón
Los moriscos siguen viviendo con su derecho. Pero eso derecho en algunos casos
es tan elevado que los cristianos van a asumir la legislación musulmana. El caso
más claro es el régimen jurídico de aguas para regar la huerta de valencia que la
asumen 1239.
c. El derecho castellano. Los aragoneses estuvieron en la conquista. Los aragoneses
del sur, tenían fuero de la Extremadura castellana. Llevan su derecho que es
derecho castellano, tiene fueros castellano (el fuero Sepúlveda)
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- Los actos de corte requerían el consenso de uno de los dos brazos. Para modificar
solo se requieran el consenso de ese mismo brazo que lo aprobó y convocatoria
de corte
En valencia este acudir a la equidad va a crear problemas. De hecho los jueces cuando
tengan que llegar al sentido natural y la equidad lo que hacen es acudir al derecho común.
Va a traer problemas y abusos. Los reyes van a querer limitar la interpretación que hacen
los juristas, prohibir. Pero los juristas valencianos que tienen relación con Bolonia van a
ha prevalecer su criterio y de hecho cuando los fueros de valencia no tiene aplicabilidad
van a acudir al derecho común, derecho romano. Algo que al rey le beneficia por el
derecho amplio su autoridad.
RECOPILACIONES DE VALENCIA
a. Recopilación cronológica es la que se va hacer con un notario particular, Gabriel
princeps que será impreso en 1482. Recoge fundamentalmente los fueros de
valencia y algunas disposiciones posteriores. A esta recopilación se le va a
llamara fueros y ordenanzas de valencia.
b. Es la importante en el siglo XVI con otro notario francisco Fran pastor. Una obra
que será publicada en 1547. En ella se va a recoger el derecho general
valenciano. El titulo esta en latin. trabajo opus. Aureum opus se recogen los
fueros de Jaime I los fuero de valencia de 1240 y se recogen los fueros
extravagantes (que sale de lo normal, fueros que no están en la normativa vigente,
lo que ya no esta vigente).
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derecho civil, este derecho civil no se va a poder renovar y este va a ser su mayor
problema.
El primero de los decretos que se va a aprobar es el dado el 29 de junio de 1707 y es
dado para Aragón y Valencia, territorios ya conquistados. Es el modelo que se va a
seguir, pero este es el más duro. Extingue absolutamente todo el derecho público y
privado de Aragón y Valencia. En 1719, una vez acabada la guerra, valencia solicitará la
devolución al menos del derecho privado, sin embargo, hay una promesa verbal del rey
de devolución que no se materializa. Para Aragón se va a dar aun otro decreto que
mejora su situación, pero desaparecen también las instituciones forales como las cortes.
El segundo de los decretos de da el 3 de abril de 1711, se da exclusivamente para Aragón,
se da una nueva planta u organización a la audiencia que se establece en Zaragoza, y se
restaura el derecho civil aragonés perdido en 1707. Se nombró además un comandante
general con autoridad militar para el gobierno del territorio, a cuyo cargo queda el reino
de Aragón al menos hasta que las cosas se apacigüen. Se crea una junta de Hacienda
presidida por Patiño. En la sala de lo civil se aplica el derecho aragonés pero en la sala
de lo penal y criminal el derecho castellano.
Las apelaciones irán al consejo de castilla, pues el de Aragón se suprimió en 1707. En el
consejo de castilla habrá siempre magistrados que conozcan el derecho aragonés para
atender las apelaciones.
Recupera pues el derecho civil, pero al desaparecer las cortes no se va a poder renovar.
El tercero de los decretos se da el 28 de noviembre de 1715 para Baleares. Decreto que
se completa más tarde en 1717 y 18. Las modificaciones que introduce son que se crea la
figura del comandante general, se crean otros funcionarios que asistan al comandante
que tienen una incidencia castellana. No se va a derogar todo el derecho sino que se va a
derogar el derecho público pero se mantiene el civil y se mantiene el mercantil.
Desaparece la institución máxima del gobierno y se creará una audiencia para
administrar justicia en Palma de Mallorca. Estos son los cambios fundamentales.
En Cataluña se va a dar el decreto de nueva planta el 9 de octubre de 1715 aunque se
publico el 16 de enero de 1716. Este decreto se va a hacer sin mayor urgencia, con mas
cuidado que los demás decretos, concretamente para Cataluña la guerra había terminado
en 1711, Carlos refugiado en Barcelona abandona Barcelona y se vuelve a Austria a
hacerse cargo del imperio de su hermano y ya deja de tener interés por España, por eso
Cataluña se ve abandonada y por esta razón el rey se toma las cosas con calma y consulta
a sus consejeros, entre otros a José Patiño que era intendente de Cataluña. Estos son de la
opinión de que no se debe ser demasiado estricto con Cataluña que son quienes más han
discutido la autoridad del monarca. De tal manera, en este decreto el rey no se muestra
excesivamente duro, en él va a hacer que se pierda el derecho público e introduce
cambios pero respetando el derecho civil y mercantil.
Los cambios que introduce el decreto son en primer lugar que se introduce la figura del
comandante general, se introducen también instituciones castellanas, empieza a haber
corregidores y otros oficiales como regidores en las ciudades, se abole a los somatenes
(policía propia catalana), se crea una audiencia que gobernara el principado junto con el
comandante general. Se logrará mantener el derecho civil, parte del penal y procesal y
enteramente el mercantil. Lo que se pierde es instituciones y derecho público.
Los decretos suponen la ruptura total de esa unión de territorios al menos desde el punto
de vista institucional y jurídico y se unifica en favor del derecho castellano y la autoridad
del monarca.
.
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Principios y fuentes
Caracteres generales del sistema jurídico contemporáneo
Montesquie que introducirá mediante una obra en 1748 el espíritu de las leyes y
defenderá q las leyes en su sentido mas amplio son las relaciones necesarias qe derivan
de la naturaleza de las cosas y por ello todos los seres tienen sus leyes , leyes que
deberán guardar cierta relación con las leyes naturales se defiende así el principio d
legalidad leyes que solo se pueden hacer a través d la razón estableciendo el principio de
racionalidad en las leyes estas leyes no tienen xq ser todas iguales sino que se deberán
adecuar a las características de la nación que tiene que regir defiende el principio de
nacionalidad
Con estas leyes positivas se constituye el concepto de estado de derecho al cual tiene qe
estar sometidos todos los ciudadanos, se debe regir el propio estado qe se convierte al
aparato del poder , los órganos colectivos y las personas individuales
1) la soberanía nacional
2) régimen representativo
3) división d poderes
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segundo lugar la libertad individual esto dice qe cada uno puede hacer lo qe quiera
siempre qe no perjudique a terceros y no vaya en contra del derecho
en tercer lugar la seguridad esta seguridad supone la paz y tranquilidad en el ejercicio d
los derechos mas fundamentales, saber a qe atenerse y para saber a qe atenerse las
normas tienen qe tener varias características en primer lugar deberá tener la claridad en
las normas en segundo lugar la publicidad es ahora en el siglo 19 cuando se cree la
gaceta d Madrid para publicar estas disposiciones , la inalterabilidad es decir la
permanencia
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El segundo poder es el poder judicial qe castigara los delitos y resuelve los conflictos qe
pueden generarse entre las partes
En tercer lugar es el poder ejecutivo poder mediante el cual el estado podía establecer la
paz y la guerra podía enviar embajadores establece la seguridad en el reino era un estado
vigilante y con el tiempo se le ira introduciendo las competencias hasta darle todas la
atribuciones del gobierno
Estos principios van a influir en la en la conformación del estado d derecho
El sistema anteriormente qe funcionaba cambiara
Las fuentes serán ahora se convertirá en primer lugar la ley como primacía absoluta
permite conseguir rápidamente los cambios a diferencia de la costumbre se considera qe
la misma es producto de la razón humana y se convierte en fuente hegemónica dentro de
esta fuente habra una jerarquía de normas escritas esta jerarquía en primer lugar en ka
ley fundamental es la constitución grado superior del derecho quien marca las bases
principios fundamentales qe marcan el futuro d la sociedad española esta ley estará dada
por unas cortes especiales las cortes constituyentes todas las demás normas tendrán qe ir
en relación con la constitución no podran ir en su contra por debajo de la constitución
estan las leyes ordinaria leyes dadas también por esa soberanía nacional y se tomaran en
la cortes ordinaria son leyes qe se hacen o bn a propuesta de los miembros d las cámaras
a propuesta o por iniciativa d rey y de los miembros del gobierno o mas adelante en
virtud de peticiones populares qe seran reconocidas por la constitución de 1931 estas
leyes necesitan la sanción real si al rey no le gusta esta ley podra no sancionar solo
tienen esta posibilidad de negarse dos veces si se insiste deberá aprobarlas
Solo excepcionalmente el gobierno podrá aprobar leyes también por si mismo del
gobierno solo excepcionalmente pero solo x previa aprobación d las cortes.
En tercer lugar estan las disposiciones del gobierno es decir el poder ejecutivo tienen
reconocida la capacidad dictar normas para poner en ejecución leyes ya aprobadas por
las cortes se pueden hacer los decretos qe son dictados por el rey o jefe de gobierno y son
refrendados por el ministro del ramo por debajo estarían las ordenes ministeriales
creadas fundamentalmente para desarrollar y hacer cumplir los decretos y por debajo
estarian los reglamentos o instrucciones son disposiciones dadas por autoridades
delegadas para regular de manera detallada y especifica disposiciones qe las leyes tratan
d manera general desarrollar las leyes
La costumbre:
Como podemos suponer los liberales no eran muy amigos de la costumbre y quisieron
suprimirla como fuente del derecho decia qe la costumbre era fruto d la ignorancia de los
pueblos o una manifestación de la rebeldía popular contra la autoridad real. Estuvo a
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punto de ser suprimido peo en este momento estaba llegando a España la influencia d la
escuela histórica del derecho gracias a la influencia d esta escuela consiguió la
costumbre pervivir como fuente del derecho la costumbre se aplicara pues siempre en
segundo lugar d la norma escrita para rellenar lagunas siempre la costumbre local y
luego la general
La jurisprudencia y la doctrina
La jurisprudencia va a lograr mantenerse no como fuente del derecho prioritaria peo
dentro de términos de principios generales del derecho se entenderán que inciden en las
sentencias dadas por los jueces y d especial importancia seran las sentencias dadas por el
tribunal supremo qe van a sentar jurisprudencia a partir d 1838 cuando se permite
plantear la nulidad de una sentencia dada por las audiencias territoriales si esta sentencia
se a dado en contra d las sentencias dictadas por el tribunal supremo
Para conocer estas sentencias en 1856 van a empezar a publicarse, la doctrina jurídica les
pasara que perderá importancia no serán fuente del derecho pero se tendrá en cuenta su
opinión, su criterio cuando este criterio influya en los jueces a la hora de dictar sentencia
La codificación
Un código moderno
Se trata d una ley puesto que, no es un texto jurídico conformado de leyes sino que el
libro entero es una ley por tanto es un acto legislativo hecho por un legislador en un
momento preciso determinado, el código en si es una ley.
El contenido homogéneo hace referencia a que cada uno de estos códigos recoge una
parte única del derecho de la sociedad, solo recoge una parte, penal civil mercantil
procesal….
De forma sistemática y articulada. Esta perfectamente sistematizada
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De lo mas general va desgrozando ese derecho hacia lo mas especifico está dividido en
parte o libros, exenciones o títulos , capítulos y artículos
Pr ultimo regulara todos los problemas d la materia unitariamente acotada, una vez
parcelado el derecho se recoge todo el derecho en el cual se va a tratar el código no
vamos a encontrar materia del código civil en otro lugar, Lo que se hace es cambiar
algún articulado en caso de derogación de una disposición por una ley que lo modifique.
Otra corriente de opinión defendía que los que hay que hacer es una constitución, esa ley
fundamental que diga lo que tiene que hacer la sociedad y después de esa constitución se
puede hacer un código civil o penal que tenga que ver con las partidas
Otros dicen que no se puede adaptar un código sin hacer antes un profundo estudio
En general si hay conciencia de hacer nuevas cosas pero no rompen con el pasado
Dentro de estas opiniones se opta por la segunda postura en la constitución de 1812 ya se
recogerá esa necesidad de hacer un código civil y penal pero unitario con un único fuero,
esto trajo consigo numerosas disputas que terminaron por paralizar la acción
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todos los trabajos de codificación en espala con sus vaivenes, esta codificación esta
integrada por 18 juristas y para su mejor trabajo lo que se hace es hacer secciones dentro
de esta comisión y dividir a los juristas unos dedicados al código civil, otros al penal,
procesal y ley de organización judicial
con esta comisión se busca la coordinación e impulso y esto tendrá su éxito puesto qe en
este periodo , en primer lugar se centralizan los esfuerzos , decidir tratar por separado el
derecho procesal de los códigos penal y civil
Finalmente se consigue aprobar el código fundamental, código penal de 1848 la base
penal de todos los demás códigos,
se aprobara también la ley de enjuiciamiento civil de 1845 se elaborara también un
proyecto del código civil en 1851
el último periodo seria el periodo de la restauración que va desde 1875-89 este periodo
arranca con la nueva constitución d 1876 los trabajos d codificación sin embargo habían
empezado un año antes.
la comisión codificadora se dividen dos secciones la sección de lo civil y la sección d lo
criminal cada una de ellas consta de 17 juristas
Estas labores dará lugar a 4 vigentes códigos : la ley de enjuiciamiento civil 1881 el otro
la ley de enjuiciamiento criminal de 1882 , el tercero un nuevo código de comercio de
1885 y el cuarto el código civil de 1889, todo vigentes en la actualidad
las redacciones fueron muy largas y complejas sobre todo las del código civil
el código civil fue el mas cuestionado, el primero qe se planteo y el ultimo que se
consigue, las tareas se iniciaron en 1880 cuando el ministro de gracia y justicia hizo un
decreto orientado en la labor qe se tenia qe realizar a través de este decreto se estableció
la conveniencia del futuro código civil.
se pretendía respetar las distintas disposiciones dignas de ser conservadas, para ello
después de hacerse el código se harán unas disposiciones qe recojan estas apéndices de
los distinto s territorios
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los territorios forales empezaron a recoger sus disposiciones para no perderlas , Aragón
recoge en el en el apéndice su derecho foral en 1925 y pierde aquello que no recoge en
su apéndice así se aplicara en este territorio primero el apéndice y luego el código, los
demás territorios no se decidían a restringir su derecho foral x eso el asunto que daba
pendiente en 1946 se celebro un gran congreso de civilistas en Zaragoza donde se acordó
compendiar el derecho foral en textos más reducidos, en lugar de apéndice se harán
compendios compilación que permitía recoger prácticamente todo el derecho foral esto
se aprobó en 1947 , se formaran comisiones en los distintos territorios, en Bilbao y Álava
se izo en conjunto
La primera compilación se dio en 1959 compilación de derecho civil de Vizcaya y
Álava
Del manual escudero puede entrar sobre el derecho marítimo (roles de oleron, pagina
354-57
pág. 848 853 que hace referencia a los cambios que e van introducir en el España con
respecto a la supresión de los señoríos….
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