La incapacitación legal y los

documentos provisorios de una

posible incapacidad
CONSEJO EDITORIAL

Miguel Ángel Collado Yurrita

Joan Egea Fernández

José Ignacio García Ninet

Luis Prieto Sanchís

Francisco Ramos Méndez

Sixto Sánchez Lorenzo

Jesús-María Silva Sánchez

Joan Manuel Trayter Jiménez

Isabel Fernández Torres

Belén Noguera de la Muela

Ricardo Robles Planas

Juan José Trigás Rodríguez

Director de publicaciones
La incapacitación legal y
los documentos provisorios
de una posible incapacidad
Mariano Gómez Jara
Colección: Derecho Sanitario
Director:
Mariano Gómez Jara

Reservados todos los derechos. De conformidad con lo dispuesto en los arts. 270, 271 y
272 del Código Penal vigente, podrá ser castigado con pena de multa y privación de
libertad quien reprodujere, plagiare, distribuyere o comunicare públicamente, en todo
o en parte, una obra literaria, artística o científica, fijada en cualquier tipo de soporte, sin
la autorización de los titulares de los correspondientes derechos de propiedad intelectual
o de sus cesionarios.

© 2018 Mariano Gómez Jara

© 2018 Atelier
Via Laietana 12, 08003 Barcelona
e-mail: atelier@atelierlibros.es
www.atelierlibros.es
Tel. 93 295 45 60

I.S.B.N.: 978-84-17466-23-7
Depósito legal: B. 23614-2018

Diseño y composición: A
 ddenda, Pau Claris 92, 08010 Barcelona
www.addenda.es
Sumario

Presentación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13

Capítulo I. La incapacitación . . . . . . . . . . . . . . . 15

Las personas con discapacidad . . . . . . . . . . . . . . . 15

Normativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
Reconocimiento del derecho a la dependencia . . . . . . 17
La incapacitación como problema social . . . . . . . . . . . 17
Soluciones jurídicas para situaciones de incapacidad . . . . . 18
Legislación general aplicable . . . . . . . . . . . . . . . . 19
La Convención y el Tribunal Supremo sobre la
discapacidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
Legislación en Catalunya . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
Normativa estatal y autonómica . . . . . . . . . . . . . 24

Capítulo II. La declaración judicial de incapacidad . . . . 25

Definición de la incapacitación judicial . . . . . . . . . . . 25

Finalidad de la figura jurídica de la incapacitación legal . . . 25
Causas de incapacidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
Nacimiento de la personalidad . . . . . . . . . . . . . . . 27
La demanda judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
Declaración de la incapacidad . . . . . . . . . . . . . . . . 28
Personas que deben promover la incapacitación . . . . . . . 28
8 / Mariano Gómez Jara

Intervención del Ministerio Fiscal . . . . . . . . . . . . . . 29

Jurisdicción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
Documentación necesaria para interponer la demanda . . . 31
Modelo orientativo de demanda de Incapacitación . . . . . . 32
Modelo orientativo de demanda de Incapacitación parcial
(curador) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
Modelo orientativo del escrito de comunicación al Ministerio
Fiscal de la posible incapacidad de una persona . . . . . . . 39
Traslado de la demanda . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
Defensor judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
Adopción de medidas de protección previas . . . . . . . . . 41
Modelo orientativo de la demanda de Medidas cautelares . . 42
La prueba de la incapacidad . . . . . . . . . . . . . . . . 44
Exploración del médico forense . . . . . . . . . . . . . . . 45
La exploración médico forense en el expediente de pre
incapacitación del Ministerio Fiscal . . . . . . . . . . . . . 45
Reconocimiento médico previo a la exploración por el juez . . 46
Exploración del presunto incapaz por el juez . . . . . . . . 46
Actividades básicas a explorar . . . . . . . . . . . . . . 46
Desplazamientos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
Orientación espacio-tiempo . . . . . . . . . . . . . . . 47
Comprensión verbal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
Salud . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
Capacidades intelectuales . . . . . . . . . . . . . . . . 47
Memoria próxima y remota . . . . . . . . . . . . . . . 48
Relaciones sociales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48
Audiencia de parientes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48
Trámite de conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
Sentencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
Nombramiento de tutor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
Comunicación de la sentencia a los Registros . . . . . . . . 50
Modelo orientativo de contestación a la demanda en términos
de oposición a la demanda de incapacitación . . . . . . . . 50
Reintegración y modificación del alcance de la sentencia
de incapacitación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
 La incapacitación legal y los documentos provisorios… / 9

Modelo orientativo de demanda de Reintegración y

modificación del alcance de la Incapacitación . . . . . . . . 57
Modelo orientativo de Recurso de apelación a la sentencia
de Incapacitación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60

Capitulo III. Tutela y curatela . . . . . . . . . . . . . . 63

Clases de incapacidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
La tutela . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
Inventario del tutelado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
Modelo orientativo de escrito de inventario de inicio que
realiza el tutor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
La rendición anual de cuentas del tutor . . . . . . . . . . . 65
Modelo orientativo de escrito de rendición de cuentas anual
(o con el período que señale el Juzgado) . . . . . . . . . . 66
Modelo orientativo de escrito de rendición final de cuentas
del tutor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
Solicitud de autorización judicial para determinadas acciones
del tutor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69
Solicitud de autorización judicial para el internamiento de
las personas incapacitadas . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
La curatela . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
Casos de nombramiento del curador . . . . . . . . . . . . 71
Extinción de la función del curador . . . . . . . . . . . . . 71
Problemática de los ingresos en Residencias Geriátricas . . . 72
Honorarios del tutor/curador . . . . . . . . . . . . . . . . 73
Domicilio del incapacitado . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
Venta de bienes del incapacitado o menor de edad . . . . . 73
Inimputabilidad penal de la persona incapacitada . . . . . . 73
La responsabilidad de los guardadores de personas
incapacitadas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
La incapacitación y actos anteriores a su declaración . . . . 75
Caso de testamento, matrimonio y compra-ventas del
incapacitado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
Caso de los enfermos mentales e incapacitación . . . . . . . 75
Caso de disminuidos psíquicos . . . . . . . . . . . . . . . 76
10 / Mariano Gómez Jara

Esterilización de personas incapacitadas . . . . . . . . . . . 77

Modelo orientativo de demanda judicial para solicitar la
esterilización de persona incapacitada . . . . . . . . . . . . 77
Las separaciones y divorcios y la incapacidad de un cónyuge . . 82
Separaciones y divorcios y la incapacidad de un hijo . . . . 82

Capítulo IV. La prodigalidad . . . . . . . . . . . . . . . 83

Personas legitimadas para interponer la demanda de

prodigalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
Modelo orientativo de formulario para interponer una
demanda de declaración de prodigalidad . . . . . . . . . . 85

Capítulo V. Otras figuras de protección a personas

disminuidas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89

El Asistente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89
El Guardador de hecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90
Indemnización . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90
Finalización del cargo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91

Capítulo VI. Fundaciones tutelares . . . . . . . . . . . . 93

Las Fundaciones tutelares . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93

Capítulo VII. Patrimonios protegidos . . . . . . . . . . . 95

Los Patrimonios protegidos a favor de personas

discapacitadas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
La definición del patrimonio protegido . . . . . . . . . 96
Administración del patrimonio protegido . . . . . . . . . . 96
Supervisión del patrimonio protegido . . . . . . . . . . . . 96
Beneficios fiscales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
Otros medios de protección patrimonial de hijos
discapacitados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
Testamentos e hijos incapacitados . . . . . . . . . . . . 97
 La incapacitación legal y los documentos provisorios… / 11

Reflexiones ante un testamento favoreciendo a hijo

discapacitado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
Cláusulas de posibles testamentos de padres con hijo
incapacitado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98

Capítulo VIII. Las autotutelas . . . . . . . . . . . . . . 101

Las autotutelas concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101

Petición judicial al Registro de Autotutelas . . . . . . . . . 102
Modelo orientativo de documento notarial de autotutela . . . 102
Modelo orientativo de escrito de solicitud de tutor por
nombramiento en testamento . . . . . . . . . . . . . . . . 103

Capítulo IX. Poderes notariales en previsión de

incapacidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105

Los poderes provisorios de una posible situación de

incapacidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105
Definición del poder notarial . . . . . . . . . . . . . . . . 105
Poderes especiales preventivos ante posible discapacidad . . 106
Preguntas y respuestas para su redactado . . . . . . . . . . 108
¿Cuándo el apoderado deberá utilizar el documento? . . . 108
¿Cómo saber que puedo estar en un estado de
incapacidad? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108
¿En qué situaciones se me sustituirá? . . . . . . . . . . 108
Cláusulas habituales de este tipo de poder . . . . . . . . . 109
El lugar de residencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
Consentimiento para tratamientos médicos . . . . . . . . 109
Ámbito patrimonial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
Momento en que desplegará sus efectos . . . . . . . . . 109
Poderes especiales entre cónyuges . . . . . . . . . . . . . 110
Regulación legal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110
Riesgos de los poderes generales . . . . . . . . . . . . . . 111
Nombramiento de apoderado . . . . . . . . . . . . . . . . 112
Inicio de sus efectos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112
Registro del documento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112
12 / Mariano Gómez Jara

Capítulo IX. Testamento vital como documento

provisorio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113

Documento de Voluntades Anticipadas . . . . . . . . . . . 113

Nacimiento del documento . . . . . . . . . . . . . . . . . 113
Registro del documento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
La enfermedad terminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
El dolor como síntoma predominante . . . . . . . . . . . . 115
Los cuidados paliativos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116
Previsiones post morten en el documento . . . . . . . . . . 117
Modelo orientativo de Testamento Vital otorgado ante
notario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118
Documento otorgado ante testigos . . . . . . . . . . . . . 120
Modelo orientativo de manifestación de los testigos al final
del documento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120

Capítulo X. Internamiento del enfermo mental . . . . . . 123

El internamiento por enfermedad mental . . . . . . . . . . 123

Clases de internamiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
Internamientos voluntarios . . . . . . . . . . . . . . . . . 124
Internamientos involuntarios . . . . . . . . . . . . . . . . 124
Modelo orientativo de escrito al Juzgado en solicitud de
internamiento para tratamiento forzoso . . . . . . . . . . . 125
Autorización judicial en internamientos involuntarios . . . . 126
Procedimiento judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126
La sujeción mecánica de enfermos en estado de agitación . . 127
Auto de la Audiencia Provincial de Sevilla, Sección 5ª,
de 11 diciembre 2003 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128
Internamiento de personas mayores en centros geriátricos . . 129
Ingreso voluntario de las personas mayores que
evolucionan a una discapacidad mental . . . . . . . . . . . 130
Presentación

El libro La incapacitación legal y los documentos proviso-

rios de una posible incapacidad, como su nombre indica es un
estudio práctico sobre las personas que por su enfermedad o
discapacidad, deben o pueden ser incapacitadas.
El estudio es fruto de la actividad académica en los cursos
de derecho sanitario impartidos en el Colegio de Abogados,
de las reuniones con médicos y la práctica profesional en los
Juzgados.
En el libro se incluyen 17 formularios como modelos
orientativos prácticos dirigidos a conocer los trámites proce-
sales que deben seguirse en las demandas de incapacitación
de aquellas personas que de acuerdo con la normativa civil
«Son causa de incapacitación las enfermedades o deficiencias
persistentes de carácter físico o psíquico, que le impiden go-
bernarse».
También son objeto del presente escrito y estudio práctico
aquellos documentos provisorios como son las autotutelas
donde nombramos quien deseamos sea nuestro tutor ante una
posible incapacitación.
También es un documento provisorio cuando otorgamos
unos poderes en previsión de sufrir una enfermedad incapaci-
tante y no se desee ser declarado judicialmente incapaz.
También se incluye un documento y su estudio sobre el
testamento vital para el caso de sufrir una enfermedad termi-
nal y estar impedidos para decidir sobre tratamientos, se ten-
14 / Mariano Gómez Jara

gan en cuenta las manifestaciones anteriormente señaladas en

el documento.
Finalmente, incluimos un anexo sobre el internamiento in-
voluntario de personas con trastornos psíquicos y falta de go-
bernabilidad, para tratamiento forzoso hospitalario.