FORMAS DEL ACTO JURIDICO

RESUMEN

INTRODUCCION

El tema de la forma del acto jurídico, es un tema que siempre ha causado el interés de la
doctrina elaborada por juristas de todo lugar y de toda época. En esta oportunidad se dará
a conocer brevemente como se regula la forma del acto jurídico en el Código Civil Peruano
de 1984, el cual es un código que hoy en día cumple 28 años y que ha sido considerado
por muchos juristas extranjeros como un código de avanzada. Si bien es cierto actualmente
existe un proyecto de reforma de nuestro código civil, es importante mencionar que las
propuestas hechas por esta comisión no son necesarias y que se debería pensar no en
estar modificando o derogando sino en dar una correcta interpretación a cada una de las
normas que se encuentran en el cuerpo normativo más importante de nuestro país por su
contacto más cercano con la sociedad, esto sin desmerecer obviamente la importancia que
en toda realidad social y jurídica tiene la Constitución Política. El fin de este trabajo es como
lo mencionaba en estas primeras líneas dar a conocer la regulación de la forma del acto
jurídico en el Perú, esperando que con la presente obra se conozca un poco más de nuestra
normativa y sirva por que no para hacer en adelante trabajos de Derecho comparado, como
explica Andrini sobre el presente tema el debate se ha replanteado respecto a que si prima
en los ordenamientos el principio de libertad de forma o del vinculo: en el sentido que la
elección del privado, en orden a la vestimenta o al lenguaje formal, a través del cual expresa
el ejercicio de la propia autonomía, sea verdaderamente autónoma, o bien limitada a la
observancia de determinadas prescripciones puestas por el ordenamiento, sea en tutela de
las mismas partes o de terceros. Este tema y otros serán trabajados con pinceladas en el
presente artículo.

Métodos y materiales
Todo acto jurídico tiene necesariamente que tener una forma, caso contrario sería inexistente, por la forma
en que se expresa la voluntad; de ahí que se afirme que la forma espera el acto jurídico como el recipiente
para el líquido. El acto jurídico tiene un substrato: la forma, y un sentido: el acto intrínsecamente
considerado. El acto jurídico está contenido en una forma, es decir, en el modo como se nos presenta y
se hace reconocible en el mundo externo. La ausencia de forma implica la ausencia de manifestación de
voluntad, o sea la inexistencia del acto jurídico. En el derecho romano existía un formalismo riguroso, y
debido a la forma ritual que ponían en cumplimiento se perdían derecho o cosas. Todos los actos jurídicos
tienen forma de manifestarse mediante la exteriorización que los celebrantes desean. Los actos
jurídicos se les califica en formales y no formales, no porque tengan forma o no,sino que el
ordenamiento jurídico señale o no una forma en la cual se debe hacer ladeclaración de voluntad. De
tal manera que los actos jurídicos formales tienen una formaprescrita por ley (forma vinculada) y los no
formales en forma voluntaria (forma libre).Si un acto requiere para su validez alguna solemnidad prevista
por la ley, esta tiene quecumplirse y si no se cumple carece de valores.La forma prescrita por ley puede
ser probatoria o solemne. Es probatoria cuando suinobservancia no está sancionada con la nulidad del
acto y sigue siendo válido (art. 144º);y, es solemne cuando está designada bajo sanción de nulidad del
acto en caso deinobservancia, el acto jurídico no es válido.El jurista AVEL
ANDA dice: “
los actor jurídicos en forma escrita pueden clasificarse enactos solemnes at-solemnitate de forma rigurosa
y los actos no solemnes at-provationeque sirva de medios de pruebaVIDAL RA
MIREZ “sobre la forma asevera: “es la forma que la ley
prescribe con carácter
imperativo llamada también necesaria, legal, forzosa.”
En la legislación civil, el código civil de 1852 no considero a la forma como requisitoesencial, adoptando
el criterio de libertad de formas.En 1936, el código civil adopto el criterio en su artículo 1122 que ah recogido
el códigocivil vigente en su artículo 143, por la cual los interesados puede usar en la celebración delos
actos jurídicos la forma juzguen conveniente (libertad de forma), saldo que la leydesigne forma
específica.En el derecho moderno encontramos una evolución del formalismo al consensualismo,que es
la regla general o libertad de forma, y el formalismo religioso es solo una acepciónde donde se desprende
que nuestro código civil, establece la libertad de forma como regla
general y como excepción prescribe formas determinadas at-provationen; así como elcaso de la normal
ya citada (articulo 143 C.C).Conceptuada la forma como la manera como se exterioriza la voluntad interna,
se admitenformas verbales y formas documentales. Las primera dan comprensión a toda lasmaneras de
manifestación de voluntad que no se plasmen materialmente, o sea, que laexteriorización de la voluntad
queda comprendida en el ámbito de las formas verbales,sea que se realice mediante el lenguaje hablado
el mímico o por señales o gestos.El artículo 143 pone en evidencia la presencia gravitante del orden
público en eltratamiento de la forma, pues permite a los interesados en la celebración del acto jurídicoa
usar la forma que juzguen conveniente sólo cuando la ley no la prescribe. Distingue, deeste modo, las
formas voluntarias de las formas legales, determinando que la libertadpara adoptar la forma esté limitada
por la ley.Las formas voluntarias vienen a ser las que los interesados eligen para la celebracióndel acto
jurídico, pero siempre que para ese acto no exista norma legal que le prescribauna forma. El ejercicio de
la libertad para la adopción de la forma puede conducir a lautilización de formas verbales o formas escritas,
pero con la atingencia de que siendo laforma un medio probatorio de la existencia y contenido del acto
jurídico, en el ejercicio deesta libertad es siempre recomendable la adopción de una forma escrita.Las
formas legales son, obviamente, las prescritas por la ley y son las formasdocumentales o instrumentales,
que se diferencian en privadas y públicas.La forma documental es privada cuando nq está revestida de
solemnidades oformalidades. Requiere únicamente de estar plasmada materialmente y, si se trata de
undocumento escrito, éste puede ser manuscrito o haber sido plasmado mecánica oelectrónicamente.
No requiere de firma, ni de fecha ni de ningún requisito formal y puedetener enmendaduras. Por ello, su
valor probatorio es relativo y su merituación en unproceso requiere de probanza complementaria.La forma
documental es pública cuando está revestida de solemnidades o forma-lidades establecidas por la ley.
Por ello, son documentos públicos los otorgados por losfuncionarios públicos en ejercicio de sus
atribuciones y las escrituras públicas y demásdocumentos notariales a los que la Ley del Notariado les
reconoce ese carácter. Por ello,su valor probatorio es pleno y su merituación en un proceso no requiere
de probanzacomplementaria, salvo que sean impugnados o tachados por defectos de forma o se
lesimpute falsedad, en cuyo caso debe haber probanza que determine si la impugnación o latacha son o
no fundadas.

EL PRINCIPIO DE LA LIBERTAD DE FORMAS Art. 143º.-

“Cuando la ley no designe una forma e
specífica para un acto
jurídico, los interesados pueden usar la que juzguen conveniente”.

Cuando la ley no señala una forma para la celebración del acto jurídico, los interesados,en ejercicio de la
autonomía de la voluntad privada, pueden usar la forma que juzguenconveniente (verbal, escrita, alfabetos
convencionales, inscripción en los registrospúblicos, etc.)Los sujetos solamente pueden introducir
requisitos de forma en los actos jurídicos quesegún el ordenamiento jurídico son libres de formalidades o
bien pueden establecerformalidades más severas que las previstas en la ley, siempre que no
contravengannormas imperativas, el orden público o las buenas costumbres.Según la doctrina de nuestro
código civil se considera dos grandes clases de forma:
1.- FORMA SOLEMNE, RIGUROSA, AT-SOLEMNITATEM :
Las cuales exigen para la validez del acto jurídico de dos elementos:a) La realización de la formab) Que
su omisión esté sancionada con nulidad. Se establece la forma solemne pordiversas razones, pero
fundamentalmente para dar seguridad a los actos jurídicos, tanto alos terceros, como a la sociedad, por la
importancia social de ciertos actos, yfundamentalmente para probar fácilmente el contenido del acto
jurídico.La forma solemne más utilizada es la escritura pública, en la que interviene un notario queda fe al
acto y convierte al documento privado en un instrumentó público, que produce ferespecto de la realidad
del acto verificado ante el notario o funcionario que lo extendió yautorizó. Esto no quiere decir que no
matrimonio en el que la ausencia de la formaestablecida por la ley determina la nulidad del acto jurídico.
Ej: El art. 274 del CCestablece la nulidad del matrimonio celebrado con prescindencia de los
trámitesestablecidos en los artículos 248 al 268.

2. FORMA AT-PROVATIONE (MEDIOS DE PRUEBA).-

Es aquella cuando su función es solamente probatoria y no constitutiva del acto probatorio; en este
caso es expreso el artículo 144 del C.C. peruano, cuando la ley impone una forma y no sanciona con
nulidad su inobservancia, constituye solo un medio de prueba de la existencia del acto. Siendo así
nuestro código civil inspirado con el hecho comparado ha reconocido elprincipio de libertad de forma
(143 del código civil). Salvo casos exepcionales en quela misma ley atendiendo a distintos
fundamentos, sea por su naturaleza, suimportancia o jerarquía probatoria, impone ciertas formalidades,
las que en ciertoscasos son de valor at-provationem y en otros.Ejemplos:Acto cuando su función es
probatoria (at-provationem):
Según el artículo 1605 del código civil en el contrato de suministro: la existencia ycontenido del
suministro pueden probarse por cualquiera de los medios quepermite la ley, pero si se hubiese
celebrado por escrito el merito del instrumentoprevalece sobre los otros medios probatorios.

Artículo 1649 del código civil: recoge la forma at-provatione y se rige por lodispuesto en la primera parte
del artículo 1605, salvo el mutuo entre conyuguesque debe hacerse por escritura pública, cuando su
valor exceda el límite de 150sueldo mínimo por cada mes por sanción de nulidad. Aquí se observa el
mutuocomún, y el mutuo entre conyugue viene hacer at-siolemitatem
CUMPLIMIENTO DE LA FORMALIDAD PROBATORIA
Art. 1412º.-
“Si por mandato de la ley o por convenio debe otorgarse
escritura pública o cumplirse otro requisito que no revista la forma solemne
prescrita legalmente a la convenida por las partes por escrito bajo sanción de
nulidad, éstas pueden compelerse
recíprocamente a llenar la formalidad requerida”.
La pretensión se tramita como proceso sumarísimo, salvo que el título de cuya
formalidad se trata tenga la calidad de ejecutivo, en cuyo caso se
sigue el trámite del proceso correspondiente”.

El contrato con forma

ad probationem
existe desde su celebración aun cuando no se hayausado la formalidad prescrita por la ley o por
convenio, por lo que las partes puedencompelerse recíprocamente a llenar la formalidad requerida, sea
que ésta consista en unaescritura pública o en cualquier otra formalidad.El segundo párrafo del art.
1412º es una norma procesal (adjetiva) que disponeque la pretensión del actor se tramita como proceso
sumarísimo (art. 546º y s.s.del C.P.C.), salvo que el título de cuya formalidad se trata tenga la calidad
deejecutivo, siendo de aplicación específica el art. 709º del C.P.C. que prescribe:Obligación de
formalizar.
Cuando el título contenga obligación de formalizar un documento, el juez mandará que el ejecutado
cumpla su obligación dentro del plazo de cinco días. Vencido el plazo sin que se formule contradicción
o resuelta ésta declarándose infundada, el Juez ordenará al ejecutado cumpla con el
mandato ejecutivo, bajo apercibimiento de hacerlo en su nombre”.

En cambio, el contrato con forma

ad solemnitatem
no existe si no se ha observadola forma requerida por la ley o por convenio. Conforme al art.
219º inc.6º, elcontrato es nulo cuando no revista la forma prescrita bajo sanción de nulidad. Portanto
las partes no pueden demandarse el cumplimiento de una formalidad de uncontrato inexistente.
VENTAJAS E INCONVENIENTES DEL FORMALISMO
El derecho tiene la necesidad de garantizar tanto la voluntad, cualquiera sea la forma enque ha sido
manifestada (principio de la autonomía de la voluntad privada), como laseguridad jurídica, y, además,
porque así lo exige la realidad social y económica, por talmotivo, se opta por un término medio en el que
la regla sea el principio de la libertad deformas y la excepción, el formalismo.La adopción de formas
solemnes como excepción al principio de libertad de formas seapoya en las siguientes
razones:1. Facilita la prueba de la existencia y del contenido del acto.2. Se facilita la interpretación
y ejecución del acto jurídico y se contribuye a evitar losconflictos o, en su caso, a resolverlos
fácilmente.3. Protege a los terceros por medio de la publicidad, la cual permite el conocimientodel acto
por parte de terceros.4. La forma solemne protege a los otorgantes contra las decisiones
precipitadas,llevadas a cabo sin una reflexión suficiente.5. La formalidad permite distinguir fácilmente
las tratativas negociales del actomismo.6. La formalidad solemne evita que se evadan obligaciones
tributarias.

LA FORMA REQUERIDA PARA LA VALIDEZ DEL ACTO JURIDICO

En este punto, nos adherimos y trascribimos la posición de Vidal Ramírez al señalar queestablecida la
distinción que de la forma hace el código civil, la inferencia es que elrequisito de validez exigido por
el inciso 4 Art. 140 del CC es el de la forma prescrita concarácter ad solemnitatem, en cuanto
precisa que, además de los requisitos enumerados,se requiere también de la observancia de la forma
prescrita bajo sanción de nulidad.Si se atiende a un supuesto necesariamente válido en cuanto a que
no existe acto jurídicosin forma, pues esta es el aspecto exterior de la manifestación de la voluntad,
sucontenido, la conclusión, además, no puede ser otra que la de la forma prescrita por elinciso 4 del
artículo 140 es una forma constitutiva, que no puede faltar, porque sin ella noexistirá el acto jurídico y,
en buena cuenta, es éste también el sentido y la función de laforma ad solemnitatem.Toda forma no
es, pues, requisito de validez, aunque si un elemento de existencia, ya quesin forma no existe acto
jurídico alguno. Pero la forma a la que se refiere el inciso 4 delartículo 140 es una forma prescrita para
un fin específico, como es el de darconcomitancia a la existencia y a la validez en determinados actos
jurídicos, los cuales,por su trascendencia familiar, patrimonial o social la ley los hace actos solemnes
oformalistas
–
este último adjetivo es propio del autor- y por eso la inobservancia de laforma la sanción con nulidad
absoluta.El legislador mediante normas de orden público se reserva los actos solemnes oformalistas y,
en ellos, la prescripción de la forma va acompañada de la sanción denulidad. Así el código Civil
prescribe la forma cuando se trata del poder para la disposicióno gravamen (Art. 156), para la opción
de los futuros cónyuges por el régimen deseparación de patrimonios (Art. 295), para la renuncia de la
herencia (Art. 675), para laconstitución de anticresis (Art. 1092), para la cesión de derechos (Art. 1207)
y para latransacción (Art. 13049. en materia de sucesiones por el ejemplo, el art. 694 del CC nopermite
que el mudo utilice la escritura pública, pero si puede otorgar testamente cerradoo ológrafo, de de suerte
que si el testamente fuese por escritura pública sería nulo, porhaberse empleado una forma
prohibida por la ley). Del mismo modo, en materia
contractual, el art. 1352 del CC hace la misma reserva al preceptuar que “Los contratos se
perfeccionan con el consentimiento de las partes, excepto aquellos que, además, deben
observar la forma señalada por la ley bajo sanción de nulidad” y de conform
idad con esteprecepto prescribe forma constitutiva para el suministro gratuito (Art. 1065), para
ladonación de bienes muebles de valor considerable (Art. 1624) y para la donación debienes inmuebles
(Art. 1625), para el mutuo entre cónyuges (Art. 1650), entre otros.