Dirección Técnico Normativa

Opinión

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OPINIÓN Nº 175-2018/DTN

Entidad: Oficina Nacional de Procesos Electorales (ONPE)

Asunto: Situación de desabastecimiento

Referencia: a) Oficio N° 001296-2018-SG/ONPE

b) Oficio N° 001323-2018-SG/ONPE
b) Oficio N° 001325-2018-SG/ONPE

1. ANTECEDENTES

Mediante los documentos de la referencia, el Secretario General de la Oficina Nacional

de Procesos Electorales formula consultas relacionadas a la contratación directa por
causal de situación de desabastecimiento.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 (en adelante, la “Ley”), y la Tercera
Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 350-2015-EF (en adelante, el “Reglamento”).

En ese sentido, la conclusión de la presente opinión no se encuentra vinculada

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANÁLISIS

De manera previa, corresponde señalar que con fecha 3 de abril de 2017, entraron en
vigencia el Decreto Legislativo N° 1341 —Decreto Legislativo que modifica la Ley
N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado—, y el Decreto Supremo N° 056-2017-EF
—Decreto Supremo que modifica el Reglamento de la Ley N° 30225, Ley de
Contrataciones del Estado, aprobado por el Decreto Supremo N° 350-2015-EF—,
cuyas disposiciones rigen a partir de esa fecha salvo para aquellos procedimientos de
selección iniciados antes de la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N° 1341, los
cuales se rigen por las normas vigentes al momento de su convocatoria1.

De la revisión de los antecedentes del documento de la referencia, se advierte que la

consulta se ha formulado bajo los alcances de la normativa de contrataciones del Estado

1
De acuerdo a lo establecido en la Disposición Complementaria Transitoria Única del Decreto
Legislativo N° 1341.
 2

y sus modificatorias; por tal motivo, el desarrollo del análisis de la presente Opinión se
hará bajo el marco de dicho cuerpo normativo.

Las consultas formuladas son las siguientes:

2.1. “De acuerdo al numeral 3 del artículo 85 del Reglamento de la Ley de

Contrataciones del Estado, ¿Para la aplicación de una contratación directa por
causal de desabastecimiento, debe necesariamente llevarse a cabo un
procedimiento de selección? ¿Debe entenderse este último, un mandato
imperativo?” (Sic).

2.1.1 Al respecto, es oportuno señalar que la normativa de contrataciones del Estado

establece supuestos en los que carece de objeto realizar un procedimiento de
selección competitivo, toda vez que por razones coyunturales, económicas o de
mercado, la Entidad requiere contratar directamente con un determinado
proveedor para satisfacer su necesidad. Dichos supuestos se encuentran
establecidos en el artículo 27 de la Ley, y constituyen las causales de contratación
directa.

Entre estas causales, se encuentra la del literal c) del referido artículo 27 de la

Ley, en virtud de la cual se puede contratar directamente “Ante una situación de
desabastecimiento debidamente comprobada, que afecte o impida a la Entidad
cumplir con sus actividades u operaciones”.

Por su parte, el numeral 3 del artículo 85 del Reglamento establece que a efectos
de contratar directamente con un proveedor en virtud de la causal de situación de
desabastecimiento, “La situación de desabastecimiento se configura ante la
ausencia inminente de determinado bien, servicio en general o consultoría,
debido a la ocurrencia de una situación extraordinaria e imprevisible, que
compromete la continuidad de las funciones, servicios, actividades u operaciones
que la Entidad tiene a su cargo.”

De conformidad con las disposiciones citadas, para que se configure la causal de

contratación directa denominada “situación de desabastecimiento” deben
distinguirse dos elementos que necesariamente deben concurrir: (i) un hecho o
situación extraordinario e imprevisible que determina la ausencia inminente de un
bien o servicio; y (ii) que dicha ausencia comprometa en forma directa e
inminente la continuidad de las funciones, servicios, actividades u operaciones
que la Entidad tiene a su cargo.

Respecto al primer elemento, debe indicarse que por “extraordinario” se entiende

a algún hecho o situación fuera del orden o regla natural o común 2 y por
“imprevisible” se entiende al hecho o situación que no puede ser previsto3. En esa

2
De acuerdo con el Diccionario de la Lengua Española, vigésima segunda edición, la primera acepción de
“extraordinario, ria” es “Fuera del orden o regla natural o común.”
http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=extraordinario.
3
De acuerdo con el Diccionario de la Lengua Española, vigésima segunda edición, la acepción de
“imprevisible” es “Que no se puede prever.”
 3

medida, esta causal se configura ante hechos o situaciones fuera del orden natural
o común de un contexto, que no pudieron ser previstos.

El segundo elemento, se refiere a que la ausencia de un bien o servicio

comprometa la continuidad de las funciones, servicios, actividades u operaciones
que se encuentran relacionadas con el ejercicio de las facultades que, por ley
expresa, han sido atribuidas a la Entidad.

De esta manera, corresponde a cada Entidad determinar la forma en que

deberá efectuar una contratación, evaluando si esta se enmarca dentro de
una de las causales de contratación directa, para lo cual debe tener en
consideración que el desabastecimiento se configura ante la ausencia o privación
de un bien o servicio debido a una causa extraordinaria e imprevisible, y siempre
que dicha ausencia evite que la Entidad cumpla con la función o actividad que le
ha sido encomendada.

2.1.2 Ahora bien el mismo artículo 85 precisa que “Dicha situación [de
desabastecimiento] faculta a la Entidad a contratar bienes y servicios solo por el
tiempo y/o cantidad necesario para resolver la situación y llevar a cabo el
procedimiento de selección que corresponda.” (El resaltado es agregado).

Según lo indicado en dicha disposición, cuando una Entidad apruebe una

contratación directa bajo la causal de situación de desabastecimiento, debe
limitarse a contratar lo estrictamente necesario para superar la circunstancia
coyuntural que atraviesa.

En ese sentido, puede evidenciarse que la normativa de contrataciones del Estado

contempla dicha contratación directa como una medida de carácter provisional
que debe ser complementada a través de la convocatoria del procedimiento de
selección respectivo que cubra por completo la necesidad que se haya generado.
No obstante, pueden presentarse situaciones donde tal necesidad se agote con la
realización de la contratación directa, ante lo cual sería innecesario convocar un
procedimiento de selección.

Por tanto, en aquellos casos donde la realización de la contratación directa

prevista en el literal c) del artículo 27 de la Ley agota la necesidad de la Entidad,
no resultará necesario que se lleve a cabo un procedimiento de selección; dicha
circunstancia deberá encontrarse debidamente sustentada a través de los informes
técnico y legal correspondientes.

De esta manera, corresponde a cada Entidad evaluar si ante una situación o hecho
en particular se configura la causal de contratación directa por situación de
desabastecimiento y cuáles serán los alcances de dicha contratación, según lo
dispuesto en el artículo 85 del Reglamento. Asimismo, deberán observarse las
disposiciones establecidas en los artículos 86 y 87 del Reglamento para su
aprobación y procedimiento, respectivamente.

http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=imprevisible.
 4

2.2 “Si la Entidad lleva a cabo una, contratación directa por causal de
desabastecimiento y producto de este se agota la necesidad, ¿Una Entidad puede
prescindir de llevar a cabo el procedimiento de selección correspondiente,
cuando haya desaparecido la necesidad?” (Sic).

Tal como se ha indicado al absolver la consulta anterior, en aquellos casos donde

la realización de la contratación directa prevista en el literal c) del artículo 27 de la
Ley, agota la necesidad de la Entidad, no resultará necesario que se lleve a cabo
un procedimiento de selección; dicha circunstancia deberá encontrarse
debidamente sustentada a través de los informes técnico y legal correspondientes.

3. CONCLUSION

En aquellos casos donde la realización de la contratación directa prevista en el

literal c) del artículo 27 de la Ley agota la necesidad de la Entidad, no resultará
necesario que se lleve a cabo un procedimiento de selección; dicha circunstancia
deberá encontrarse debidamente sustentada a través de los informes técnico y
legal correspondientes.

Jesús María, 19 de octubre de 2018

PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Técnico Normativa
RMPP