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Contenido
Regulación de los contratos de colaboración empresarial
InformeS especialES
La cesión de posición contractual y sus principales efectos
GLOSARIO empresarial
Ficha Técnica
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval
Título : Regulación de los contratos de colabora-
ción empresarial
Fuente : Actualidad Empresarial, Nº 233 - Segunda
Quincena de Junio 2011
1. Introducción
Entre las formas de organización que
pueden utilizarse para el desarrollo de una
actividad empresarial, como puede ser
un negocio unipersonal o la constitución
de una sociedad, existe una alternativa
que viene siendo utilizada con mucha
frecuencia y que consiste en la celebración
de contratos asociativos o contratos de
colaboración empresarial.
Como veremos más adelante, estos contra-
tos de colaboración empresarial presentan
características que, en muchos casos, hacen
de ellos herramientas muy útiles para llevar
cabo un negocio, sin las complicaciones
que suele presentar la constitución de
una sociedad.
La finalidad del presente informe es des-
cribir las principales características de los
contratos de colaboración empresarial y
analizar su regulación en el Perú.
2. Marco legal
Los contratos de colaboración empresarial
se encuentran regulados por los artículos
438° al 448° de la Ley General de So-
ciedades. Asimismo, son de aplicación
las disposiciones generales en materia de
obligaciones y contratos contenidas en el
Libro VI y VII del Código Civil.
3. Definición
La Ley General de Sociedades define
a los contratos asociativos o de co-
laboración empresarial de la siguiente
manera:
N° 233 Segunda Quincena - Junio 2011
Área Empresarial
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Regulación de los contratos de
colaboración empresarial
“Artículo 438°.- Alcances
Se considera contrato asociativo aquel que
crea y regula relaciones de participación e
integración en negocios o empresas determi-
nadas, en interés común de los intervinientes.
El contrato asociativo no genera una persona
jurídica, debe constar por escrito y no está
sujeto a inscripción en el Registro”.
De la definición de la Ley podemos des-
prender las principales características de
los contratos de colaboración empresarial.
En primer lugar, debemos tener en cuen-
ta que a pesar que estos contratos se
encuentran regulados en la Ley General
de Sociedades, no es requisito para la
validez del contrato que los intervinientes
sean sociedades, más aún, no es requisito
que sean personas jurídicas, por lo que
es perfectamente posible que dos o más
personas naturales celebren un contrato
de colaboración empresarial.
En segundo lugar, podemos señalar que
los contratos asociativos tienen por objeto
crear y regular relaciones comerciales
o empresariales entre los participantes
del contrato, quienes desarrollarán un
negocio o empresa para obtener un
beneficio en conjunto.
La tercera característica es muy importan-
te, pues genera muchas confusiones en el
manejo de los contratos.
De acuerdo a la Ley General de socieda-
des, a través de los contratos de colabo-
ración empresarial no se constituye una
persona jurídica.
En efecto, aunque tengan por objeto
el desarrollo de una actividad empre-
sarial conjunta de los participantes, los
contratos de colaboración empresarial
no generan una persona jurídica, por lo
que las partes del contrato mantienen
su independencia jurídica y patrimonial.
Esta característica de los contratos de
colaboración empresarial, genera que los
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Informes Especiales
actos que se celebran con terceros para
llevar a cabo el negocio, tienen repercu-
sión frente a todos los participantes, con
excepción del contrato de asociación en
participación en el que, como veremos
más adelante, sólo el asociante realiza
actos con terceros.
Por lo tanto, en sus relaciones con terceros
no existe una independencia de patrimo-
nios entre los participantes y el contrato
de colaboración empresarial, como sí
existe entre los socios de una sociedad
constituida de acuerdo a la Ley General
de Sociedades y la sociedad.
La última característica con la que la Ley
define a los contratos de colaboración
empresarial es la formalidad. Según la
Ley, estos contratos deben celebrarse
por escrito y no requieren de inscripción
en los Registros Públicos.
4. Modalidades de contratos
asociativos
Aunque la Ley General de Sociedades
distingue dos modalidades de contratos
asociativos, que son la asociación en par-
ticipación y el consorcio, no existe ningún
impedimento para que se celebren con-
tratos de colaboración que no encajen exac-
tamente en la descripción que contiene la
Ley para los contratos antes mencionados.
A continuación, veremos la regulación de
las dos modalidades de contratos asociativos
que regula la Ley General de Sociedades:
5. El contrato de asociación en
participación
El contrato de asociación en participa-
ción es aquel por el cual una persona,
denominada asociante, concede a otra u
otras personas, denominadas asociados,
una participación en el resultado o en
las utilidades de uno o varios negocios
del asociante, a cambio de determinada
contribución.
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Como se puede desprender de su de-
finición, la característica del contrato
de asociación en participación es que
una de las partes, el asociante, es quien
llevará las riendas del negocio.
En la mayoría de los casos, la actividad
que se desarrollará a través del contrato
es un negocio en el que el asociante ya
tiene experiencia o que incluso ya viene
explotando, pero que requiere de mayo-
res recursos para hacerlo crecer, lo que
motiva la intervención de los asociados.
Dada la naturaleza de esta modalidad de
este contrato, el asociante actúa en nom-
bre propio y la asociación en participación
no tiene razón social ni denominación,
correspondiéndole al asociante la gestión
del negocio, sin que se genere un vínculo
o responsabilidad entre los asociados
y los terceros con los que el asociante
celebre operaciones para el negocio.
Es común que en el contrato se establez-
can mecanismos de control o de fiscali-
zación sobre las actividades que realiza
el asociante, a fin de que los asociados
estén informados adecuadamente sobre
el desarrollo del negocio.
Asimismo, los asociados tienen derecho
a que el asociante les rinda cuentas al
término del negocio realizado y al término
de cada ejercicio.
En la medida que se trata de un contra-
to en el que los beneficios del negocio
serán tanto para el asociante como para
los asociados, existe una restricción por
la cual el asociante no puede atribuir
participación en el mismo negocio a otras
personas sin el consentimiento expreso de
los asociados.
Un aspecto importante que se debe tener
en consideración es que para efectos de
los terceros que contratan con el aso-
ciante, los bienes que han aportado los
asociados se presumen de propiedad del
asociante, salvo que se trate de bienes
inscritos en Registros Públicos a nombre
del asociado.
Salvo que se regule en forma distinta en
el contrato, los asociados participan en
las pérdidas en la misma medida en que
participan en las utilidades y las pérdidas
que los afecten no exceden el importe de
su contribución.
Asimismo, se puede establecer en el
contrato que una persona participe en
las utilidades sin participación en las
pérdidas así como que se le atribuya
participación en las utilidades o en las
pérdidas sin que exista una determinada
contribución.
5.1. Acuerdos que debe contener el
contrato
El contrato de asociación en parti-
cipación debe contener, al menos,
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el acuerdo sobre los siguientes
elementos:
a) Negocio o actividad
Es el negocio o actividad que se
desarrollará a través de la asocia-
ción y que constituye el objeto de
la celebración del contrato.
b) Contribución
Son los bienes o derechos que en-
tregan cada uno de los asociados
para participar en el contrato. En
principio, los asociados partici-
pan en las pérdidas en la misma
medida en que participan en las
utilidades y las pérdidas que los
afecten no exceden el importe de
su contribución.
Sin embargo, se puede pactar
que un asociado participe en
las utilidades sin ser afectado
por las pérdidas, así como que
se le atribuya participación en
las utilidades o en las pérdidas
sin que exista una determinada
contribución.
c) Participación
Es la retribución que percibe
cada uno de los asociados como
resultado de los beneficios obte-
nidos del negocio, en razón de su
contribución, aunque es posible
establecer una retribución sin
contribuir a la actividad.
5.2. Obligaciones del asociante
De manera general, las obligaciones
del asociante son las siguientes:
• Administrar el negocio.
• Informar a los asociados sobre los
resultados del negocio.
• Entregar las participaciones co-
rrespondientes a cada uno de los
asociados.
5.3. Obligaciones del asociado
De manera general, son obligaciones
del asociado:
• Efectuar las contribuciones a las
que se hubiera obligado según el
contrato.
• Asumir su parte de las pérdidas,
hasta el límite del aporte que
hubiera realizado.
6. El contrato de consorcio
El contrato de consorcio es aquel por el
que dos o más personas se asocian para
participar en forma activa y directa en
un determinado negocio o empresa con
el propósito de obtener un beneficio
económico, manteniendo cada una su
propia autonomía.
Como se puede apreciar de su defini-
ción, la diferencia principal entre el
contrato de asociación en participación
y el contrato de consorcio es que en este
último todos los consorciados participan
en las actividades que constituyen el
negocio.
Claro que aunque todos los consorciados
tengan una participación activa en la
actividad empresarial, es usual y reco-
mendable que se designe a un gestor o
administrador del consorcio, a quien tam-
bién se le pueden otorgar facultades de
representación en nombre de los demás
miembros del consorcio para que pueda
contratar con terceros y realizar las ope-
raciones que requieran de la participación
de todos los miembros.
Ahora bien, debe tenerse en cuenta que
los bienes que utilizan los miembros del
consorcio para realizar las actividades que
les corresponden a cada uno, según el
contrato, continúan siendo de propiedad
exclusiva de éstos.
Cuando se requiera adquirir bienes en
forma conjunta, dichos bienes se regula-
rán bajo el régimen de la copropiedad.
6.1. Elementos
El contrato de consorcio debe con-
tener, al menos, el acuerdo sobre los
siguientes elementos:
a) Negocio
Es el negocio o actividad que se
desarrollará a través del consorcio
y que constituye el objeto de la
celebración del contrato.
b) Distribución de actividades y
afectación de bienes
En la medida que cada uno de los
consorciados participa activamen-
te en el negocio, en el contrato
debe constar cómo se hará la dis-
tribución de actividades y cuáles
son los bienes que afectará cada
consorciado al negocio.
c) Participación
Es la parte que le corresponde a
cada consorciado de los benefi-
cios o ganancias que se obtengan
del negocio.
En el contrato deben establecerse
las reglas para la distribución de
estas ganancias, de lo contrario,
se hará en partes iguales.
6.2. Obligaciones de los consorciados
De manera general, las obligacio-
nes de los consorciados son las
siguientes:
• Realizar las actividades del negocio
a las que se hubieran obligado.
• Destinar los bienes para el negocio,
según lo señalado en el respectivo
contrato.
• Asumir las responsabilidades por sus
actividades frente a terceros.
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