CONCEPTO DE DERECHO
DERECHO COMERCIAL Y LABORAL
AUTOR: Mario Herrera Cuenca

 
    

INICIO  

• Introducción    
• Recomendaciones  académicas  
• Desarrollo  de  cada  una  de  las  unidades  temáticas  
1. Concepto  de  Derecho    
1.1. Evolución  histórica  del  Derecho  Comercial  
1.2. Concepto  de  persona  y  atributos  de  la  personalidad  
1.3. Concepto  de  derecho  mercantil  
1.4. Fuentes  del  derecho  comercial  
1.5. Consagración  constitucional  del  derecho  comercial    
• Referencias  
• Referencias  bibliográficas  
• Remisión  a  fuentes  complementarias  
• Lista  de  figuras  

2 POLITÉCNICO GRANCOLOMBIANO
INTRODUCCIÓN  

Apreciados   estudiantes,   la   presente   cartilla   tiene   como   propósito   explicar   los   conceptos   básicos  
del   Derecho   Comercial,   los   cuales   serán   utilizados   de   manera   recurrente   en   las   cartillas  
subsiguientes.  Así  mismo  podrán  comprender  la  evolución  histórica  del  Derecho  Comercial  y  su  
llegada  a  nuestro  país.    

Así  mismo,    una  de  las  pretensiones  de  la  presente  cartilla  es  identificar  las  fuentes  del  Derecho  
comercial   y   los   fundamentos   constitucionales   sobre   los   cuales   se   sustenta   el   Derecho   Mercantil  
bajo  el  ordenamiento  jurídico  colombiano.  

RECOMENDACIONES  ACADÉMICAS  

Con  el  fin  de  lograr  una  mejor  comprensión  de  los  conceptos  que  se  abordarán,  el  estudiante  
debe  realizar  un  estudio  autónomo  consistente  en  una  exploración  de  los  conceptos  de:  persona  
natural  y  jurídica,  sus  atributos  y  las  fuentes  del  derecho  comercial.  Así  mismo,  hacer  una  lectura  
de   los   artículos:   14,   15,   38,   58,   59,   60,   61,   78,   83,   333   y   355   de   la   Constitución   Política   de   1991,  
toda  vez  que  allí  se  encuentra  la  base  de  la  consagración  constitucional  del  Derecho  mercantil  en  
el  ordenamiento  jurídico  colombiano.  

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DESARROLLO  DE  CADA  UNA  DE  LAS  UNIDADES  TEMÁTICAS  

1. Concepto  de  Derecho  

El  derecho  es  una  disciplina  de  carácter  normativo,  que  regula  el  conflicto  que  surge  entre  las  
personas  que  conforman  la  sociedad.    

Siempre  que  haya  personas  (seres  humanos)  va  a  existir  conflicto.  Si  no  existiese  el  Derecho,  los  
conflictos  se  resolverían  como  en  la  naturaleza,  “la  ley  del  más  fuerte”,  “el  pez  grande  se  come  al  
pez  chico”,  el  conflicto  se  resolvería  mediante  la  violencia,  es  decir  mediante  la  imposición  de  
condiciones  de  la  persona  más  fuerte  sobre  la  persona  más  débil.  

El   Estado   es   quién   establece   y   administra   las   normas   de   Derecho   en   la   sociedad,   por   lo   tanto   es  
el  Estado  quién  finalmente  a  través  del  Derecho  regula  el  conflicto  que  pueden  surgir  entre  las  
personas,  esto  incluye  no  solo  las  personas  naturales,  sino  también  a  las  personas  jurídicas.  

1.1. Evolución  histórica  del  Derecho  Comercial  

Antes  de  entrar  a  observar  la  evolución  histórica  del  Derecho  Comercial,  es  importante  revisar  
brevemente  el  papel  que  ha  desarrollado  el  comercio  como  fenómeno  de  transformación  en  las  
distintas  épocas  de  la  historia.  

El  hombre  prehistórico  se  caracterizaba  por  ser  nómada,  su  subsistencia  se  basaba  en  la  cacería,  
la   pesca   y   en   la   recolección   de   hongos,   frutos   y   semillas.   Con   la   aparición   de   la   agricultura,   la  
mayor   parte   de   los   grupos   humanos   se   volvieron   sedentarios.   Los   asentamientos   humanos   se  
ubicaban   cerca   de   fuentes   acuíferas   (ríos,   lagos   o   mar)   que   garantizaban   de   alguna   manera   una  
fuente  estable  de  recursos.  Para  complementar  la  provisión  de  alimentos  y  contar  con  reservas  
suficientes  en  épocas  de  escases  (como  por  ejemplo  en  el  invierno)  estos  grupos  de  dedicaron  a  
sembrar   diferentes   productos   agrícolas   y   a   la   crianza   de   ganado   (cabras,   ovejas,   vacas,   etc.).  
Cuando   había   exceso   de   producción   (productos   agrícolas,   ganado,   pesca)   estos   productos   se  
llevaban   a   otros   asentamientos   humanos   y   se   intercambiaban   por   herramientas,   pieles,   o  
utensilios,   dando   surgimiento   al   fenómeno   del   trueque,   considerado   históricamente   como   el  
primer  sistema  mercantil.  

Sin   embargo,   no   existían   reglas   claras   sobre   las   condiciones   de   intercambio   y   esta   circunstancia  
generaba   en   algunos   casos   grandes   asimetrías   que   generaron   condiciones   desfavorables   para  
alguna  de  las  partes  que  intervenían  en  el  trueque,  generando  conflictos  personales  o  grupales.    

Para  contrarrestar  los  efectos  negativos  de  esta  falta  de  cuantificación  y  valoración  de  los  bienes  
involucrados   en   este   tipo   de   negociaciones,   se   creó   la   moneda,   mediante   la   cual   se   podía  
determinar   específicamente   el   valor   de   una   cabra,   de   una   piel   o   de   una   herramienta.   Con   la  

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creación  de  la  moneda,  surge  el  principal  sistema  de  intercambio  comercial  el  cual  persiste  hasta  
nuestros  días.  

Todas   las   civilizaciones   del   mundo,   en   todas   las   épocas   de   la   historia,   utilizaron   ese   intercambio  
de  bienes  o  servicios  como  base  para  lograr  su  desarrollo  económico,  social  y  político.  Ya  en  la  
edad  media,    la  diversidad  de  monedas,  productos  y  formas  de  comercio,  obligaron  a  algunas  
agremiaciones  de  comerciantes  a  crear  reglas  y  condiciones  para  la  regulación  de  esas  relaciones  
mercantiles,  no  solo  para  proteger  sus  propios  intereses,  sino  también  para  facilitar  a  los  usuarios  
la  adquisición  de  los  bienes  o  servicios  ofrecidos.    

En   la   antigüedad,   la   civilización   babilónica   fue   la   creadora   del   Código   de   Hammuragui,   que  

regulaba,   entre   otras   materias,   aspectos   comerciales   como:   préstamos,   comisiones   y   las  
relaciones  entre  los  mercaderes.  A  su  vez  los  fenicios  establecieron  la  Ley  de  Rodas,  que  regulaba  
el   transporte   marítimo.   En   el   Imperio   Romano   existían   dos   tipos   de   regulaciones:   una   las  
relaciones   mercantiles   (entre   las   personas)   de   los   ciudadanos   romanos   con   sus   esclavos   y   las  
relaciones   de   los   ciudadanos   romanos   con   los   extranjeros,   a   través   del   Ius   Gentium.   La   otra  
regulación  era  relativa  a  los  pueblos,  que  da  inicio  a  las  normas  internacionales  y  transnacionales.  

Con  la  división  del  Imperio  Romano,  en  Imperio  de  Oriente  e  Imperio  de  Occidente,  el  surgimiento  
del  feudalismo,  la  creación  de  las  ciudades  medievales  libres,  en  donde  trabajaban  comerciantes  
organizados  en  gremios  se  crean  ordenamientos  normativos  locales,  como  los  mercados  y  ferias,  
la   jurisdicción   consular   que   después   fue   reemplazada   por   los   tribunales   comerciales.  
Posteriormente   surge   la   Lex   Mercatoria,   la   cual   aglutina   las   costumbres   y   precedentes  
mercantiles  que  sirvieron  para  normalizar  las  relaciones  entre  los  comerciantes  de  la  época.    

Esos  mercaderes  (hoy  llamados  comerciantes)  lograron  acumular  capital  suficiente  para  comprar  
y   rentar   tierras,   prestar   dinero   a   interés,   generar   empleo   a   través   de   diversos   medios   de  
producción,   convirtiéndose   en   una   clase   media   emergente   que   se   enfrenta   abiertamente   al  
feudalismo.   Esa   clase   media   en   el   modelo   económico   capitalista   logró   un   reconocimiento   social  
por  parte  de  la  nobleza,  en  razón  a  su  poder  económico.  Dado  que  las  actividades  realizadas  por  
los  comerciantes  generaban  ingresos,  estos  eran  susceptibles  de  ser  gravados  con  impuestos.  

En  Francia  en  la  edad  media  surge  una  nueva  clase  social,  la  de  los  mercaderes  y  comerciantes  
denominados  burguesía,  los  cuales  tenías  privilegios  ante  la  nobleza.  Por  aquella  época  se  podían  
identificar  tres  tipos  de  burgueses,  los  propietarios  de  los  medios  de  producción  (alta  burguesía),  
los   que   ejercían   profesiones   liberales   (media   burguesía)   y   los   artesanos   y   comerciantes   (baja  
burguesía).  

Los  nobles  utilizaban  inadecuadamente  los  recursos  de  los  impuestos  pagados  por  los  burgueses,  
campesinos  y  obreros,  sufragando  sus  excentricidades  (construcción  de  palacios,  joyas,  fiestas,  
etc.),  mientras  que  el  pueblo  moría  de  hambre  en  las  calles.  Esta  inequidad  social  provocó  que  los  
burgueses,  aprovechando  las  necesidades  e  ignorancia  de  campesinos  y  obreros  promovieran  un  
movimiento   revolucionario   en   contra   de   la   nobleza.   Si   eliminaban   a   la   nobleza,   la   burguesía  

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detentaría  el  poder,  defenderían  sus  propios  intereses  y  controlarían  los  recursos  recaudados  por  
concepto   de   impuestos.   Así   fue   cómo   se   gestó   en   1789   la   revolución   francesa.   Esa   misma  
burguesía  trece  años  atrás  había  provocado  la  revolución  de  los  Estados  Unidos  (1776),  con  un  
elemento  adicional  la  descolonización  del  yugo  inglés.  

La  Revolución  Francesa,  sirvió  como  inspiración  para  que  los  burgueses  de  las  colonias  en  América  
de:  España,  Portugal,  Francia  e  Inglaterra,  buscaran  su  propia  independencia.  El  propósito  de  esos  
burgueses  americanos  al  igual  que  de  sus  homólogos  europeos  no  solo  era  abolir  el  yugo  de  esos  
países  colonizadores,  sino  consecuentemente  ostentar  el  poder  derivado.  

En  Colombia,  fueron  los  criollos  (hijos  de  españoles  nacidos  en  América)  quienes  inspirados  en  la  
revolución  francesa,  promovieron  movimientos  revolucionarios  como  el  de  los  “Comuneros”  para  
lograr   ostentar   el   poder   político   y   económico   en   nuestro   país,   situación   que   persiste   hasta  
nuestros  días.  

Es  de  resaltar  que  próceres  de  la  independencia  suramericana  como:  Simón  Bolívar  y  José  de  San  
Martín,  fueron  formados  intelectualmente  en  Europa,  dado  que  sus  padres  eran  notables  criollos  
de   la   época.   Cuando   se   logró   finalmente   la   independencia   de   nuestro   país,   fue   la   clase   criolla   la  
que   asumió   la   dirección   política   de   la   nación,   pues   además   de   promover   los   procesos  
independentistas,  sus  familias  eran  dueñas  de  la  tierra  y  de  los  medios  de  producción  existentes  
(concentración  del  poder  económico).  

Hablando   en   concreto   de   la   normatividad   mercantil   aplicable   en   América,   el   primer   referente  

normativo  que  tenemos  en  nuestro  país,  son  las  Ordenanzas  de  Bilbao  que  fueron  promulgadas  
en  1737  y  que  regulaban  entre  otros:  las  operaciones  de  crédito,  la  constitución  de  empresas  
mercantiles,  el  procedimiento  de  quiebra,  el  derecho  marítimo  entre  otros.  Esta  norma  estuvo  
vigente  en  nuestro  país  hasta  1853  y  sirvió  como  Código  de  Comercio,  para  más  de  veinte  países  
de  Latinoamérica,  de  su  época.  

El  primer  Código  de  Comercio  aplicado  en  nuestro  país  fue  el  resultado  de  la  recopilación  textual  
del   Código   de   Comercio   Español   de   1829,   promulgado   el   1°   de   Junio   de   1853,   que   derogó   las  
precitadas  Ordenanzas  de  Bilbao.  

Nuestro   actual   Código   de   Comercio,   fue   el   resultado   de   un   proyecto   de   ley   presentado   al  

Congreso  en  1958,  el  cual  fue  sancionado  diez  años  después  (el  28  de  marzo  de  1968)  en  razón  a  
que  se  revistió  al  Presidente  de  la  República  de  la  época  (Carlos  Lleras  Restrepo  (1966-­‐1970))  de  
facultades  extraordinarias  para  expedir  y  poner  en  vigencia  el  proyecto  de  ley  sobre  el  Código  de  
Comercio.  Finalmente  se  expidió  el  decreto  410  de  27  de  marzo  de  1971,  con  el  cual  se  puso  en  
vigencia  el  Código  de  Comercio  que  nos  rige  hasta  nuestros  días.  

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 1.2. Concepto  de  persona  y  atributos  de  la  personalidad  

El  artículo  73  del  código  civil  colombiano,  distingue  dos  tipos  de  personas:  

Las  personas  naturales,  (de  carne  y  hueso)  que  son  las  únicas  que  tiene  existencia  material  en  el  
mundo   real   y   son   perceptibles   por   nuestros   sentidos.   Su   principal   característica   es   que   son  
capaces  por  si  mismas  de  ejercer  derechos  y  contraer  obligaciones.  Las  personas  naturales  están  
definidas  en  nuestro  código  civil  en  el  artículo  74.  

Las  personas  jurídicas  son  ficciones,  que  como  tal  no  existen  materialmente  en  el  mundo  real,  
pero  que  son  capaces  así  como  las  personas  naturales  de  ejercer  derechos  y  contraer  obligaciones  
y  de  ser  representada  judicial  y  extrajudicialmente.  Las  personas  jurídicas  también  están  definidas  
en  el  artículo  633  del  código  civil.  

Las   personas   (naturales   y   jurídicas)   poseen   atributos   que   las   caracterizan:   estado   civil,  
nacionalidad,   nombre,   capacidad,   patrimonio   y   domicilio.     El   único   atributo   que   no   tienen   las  
personas  jurídicas  y  que  tienen  exclusivamente  las  personas  naturales  es  el  estado  civil.  

Figura  1.  Atributos  de  la  personalidad  –  persona  natural  

Fuente:  Elaboración  propia  (2016)  

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Los  atributos  de  la  personalidad  son:  

Estado  Civil:  Es  un  atributo  exclusivo  de  las  personas  naturales.  Es  considerado  como  un  “conjunto  
de   situaciones   jurídicas   que   determinan   la   posición   de   un   individuo   dentro   de   la   sociedad.   El  
estado  civil  es  regulado  por  normas  de  orden  público  que  no  son  modificables  por  los  particulares.  
Es   la   relación   del   individuo   con   la   familia   de   la   cual   proviene   o   con   la   familia   que   ha   formado,   o  
con  ciertos  hechos  fundamentales  de  la  misma  personalidad.  Toda  persona  natural  goza  de  un  
estado  civil  determinado”  (Valencia,  1997).  

Nacionalidad:   Surge   de   la   relación   jurídica   que   existe   entre   la   persona   (natural   o   jurídica)   y   el  
Estado,  relación  que  se  sustenta  en  el  principio  de  territorialidad  cuya  principal  implicación  es  la  
ley  aplicable  en  el  ejercicio  de  sus  derechos  y  obligaciones,  bien  sea  por  su  lugar  de  nacimiento  o  
por  el  lugar  de  su  constitución.  

Nombre:   En   las   personas   naturales   el   nombre   está   compuesto   por   el   nombre   de   pila,   el   cual  
depende  de  la  voluntad  de  los  padres  al  momento  del  registro  de  nacimiento  o  a  la  voluntad  de  
la  persona  cuando  éste  cumple  la  mayoría  de  edad,  quién  podrá  cambiarse  el  nombre  por  una  
vez  en  la  vida,  mediante  escritura  pública,  conforme  con  lo  dispuesto  en  el  artículo  62,  inciso  12  
del   Decreto   999   de   1988.   También   lo   compone   y   lo   complementan   los   apellidos   paterno   y  
materno.  

Así  mismo,  el  artículo  32  del  Decreto  1260  de  1970,  conforme  a  lo  dispuesto  en  el  artículo  15  de  
la   Constitución   Política,   establece   que   todas   las   personas   tienen   el   derecho   al   buen   nombre,  
constituyéndolo  como  un  derecho  fundamental.  El  fundamento  de  esta  disposición  constitucional  
se   encuentra   en   los   tratados   ratificados   por   Colombia,   tales   como:   el   artículo   24   del   Pacto  
Internacional   de   Derechos   Civiles   y   Políticos   de   las   Naciones   Unidas   y   el   artículo   18   de   la  
Convención  Americana  de  Derechos  Humanos  o  Pacto  de  San  José  de  1969.  

En   las   personas   jurídicas   de   Derecho   Privado   (empresas   del   sector   privado),   el   nombre   se  
denomina  “razón  social”,  el  apellido  de  las  personas  jurídicas  lo  constituye  la  sigla  que  acompaña  
a  la  razón  social,  que  identifica  su  forma  de  organización  jurídica  y  tanto  razón  social  como  forma  
de  organización  societaria  lo  determinan  el  (los)  socio(s)  que  la  constituyen.  Un  ejemplo  de  esta  
denominación  es:  Cartón  Colombia  S.A.,  allí  se  identifica  su  razón  social  y  la  forma  de  organización  
jurídica   a   la   que   pertenece   (S.A.),   es   decir   que   se   promulga   como   una   sociedad   anónima.   Las  
personas  jurídicas  de  Derecho  Público  son  bautizadas  por  el  Estado  en  la  norma  que  las  crea.  

La  existencia  de  las  entidades  públicas,  los  departamentos,  intendencias,  comisarías  y  municipios,  
no  se  tienen  que  demostrar,  pues  su  creación  es  de  carácter  constitucional  o  legal,  conforme  con  
lo  dispuesto  en  los  numerales  3  y  4  del  artículo  77  del  Código  de  Procedimiento  Civil.    

La   existencia   de   las   empresas   del   sector   privado,   siempre   tiene   que   demostrarse,   mediante  
certificado   expedido   por   la   Cámara   de   Comercio   del   domicilio   donde   opera   o   funciona.   Dicho  
certificado   se   denomina   Certificado   de   Existencia   y   Representación   Legal,   conforme   con   lo  

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establecido   en   el   artículo   117   del   Código   de   Comercio.   El   Certificado   de   Existencia   y  
Representación   Legal   es   un   registro   público   de   información   de   acceso   libre   al   público,   que   se  
realiza  en  la  Cámara  de  Comercio  del  domicilio  de  la  persona  (natural  o  jurídico)  cuyo  propósito  
es  mostrar  información  relevante  de  la  persona  natural  o  sociedad  comercial,  tales  como:  la  razón  
social,  la  fecha  de  creación  y  expiración  de  la  sociedad,  el  domicilio,  el  objeto  social,  el  nombre  de  
los  socios,  los  aportes  de  capital,  el  nombre  y  las  facultades  del  representante  legal,  entre  otros.  
Esta  información  es  de  vital  importancia  para  la  suscripción  de  negocios  jurídicos  entre  la  persona  
natural  o  jurídica  y  terceros  interesados.  En  las  personas  naturales  comerciantes,  este  certificado  
se  denomina  Registro  Mercantil.  

Es   oportuno   puntualizar   que   el   Certificado   de   Existencia   y   Representación   Legal   difiere   del  

Registro  Único  Tributario  (RUT),  puesto  que  la  función  que  cumple  cada  uno  de  ellos  es  diferente.  
El   objetivo   del   RUT   es   la   identificación   del   tipo   de   contribuyente   al   que   corresponden   sus  
obligaciones   y   responsabilidades   impositivas   (tributarias),   las   cuales   se   derivan   de   la   actividad  
económica  que  desarrollan,  del  total  de  activos  que  poseen,  del  tipo  sociedad  constituida,  entre  
otros  aspectos.      

Capacidad:  Es  el  atributo  que  permite  que  las  personas  poder  ejercer  válidamente  sus  derechos  
y  contraer  efectivamente  sus  obligaciones.  Por  ende,  la  capacidad  se  constituye  como  el  elemento  
esencial  de  la  existencia  para  poder  actuar  en  derecho.  Es  por  lo  anterior,  que  en  el  certificado  de  
existencia   y   representación   legal   se   puede   identificar   al   representante   legal   y   las   facultades   que  
éste  tiene  para  comprometer  y  obligar  a  la  sociedad.  

Patrimonio:  Es  el  conjunto  de  derechos  y  obligaciones  que  posee  la  persona  (natural  o  jurídica)  
que  puede  ser  estimada  en  dinero,  que  conforman  una  universalidad  de  derechos.  

Domicilio:   Este   atributo   tiene   las   mismas   características   tanto   en   personas   naturales   como   en  
personas  jurídicas,  pues  identifica  el  lugar  donde  tiene  su  residencia  o  donde  se  ejerza  la  actividad  
o  donde  funcionen  sus  órganos  directivos  con  el  ánimo  real  o  presunto  de  permanecer  en  ella  
(artículo   76   código   civil).   Salvo   si   la   persona   jurídica   establece   y   registra   algo   diferente   en   sus  
estatutos  o  leyes  especiales  (artículo  86  código  civil).  

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Figura  2.  Atributos  de  la  personalidad  –  persona  jurídica  

Fuente:  Elaboración  propia  (2016)  

1.3. Concepto  de  derecho  mercantil  

Antes   de   definir   el   Derecho   Mercantil   también   denominado   Derecho   Comercial,   vamos   a  

distinguir  los  siguientes  conceptos:  

Derecho  Privado:  es  la  rama  del  Derecho  que  regula  las  relaciones  jurídicas  entre  los  particulares,  
los  cuales  pueden  ser  personas  naturales  o  jurídicas.  

El   Derecho   Civil:   es   una   rama   del   Derecho   Privado   que   regula   las   relaciones   personales   y  
patrimoniales  entre  particulares.  

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Figura  3.  Clasificación  del  Derecho  Privado  

Fuente:  Elaboración  propia  (2016)  

El  Derecho  Mercantil  es  una  rama  del  Derecho  Privado  que  regula  las  relaciones  jurídicas  entre  
los  comerciantes  y  las  que  se  derivan  de  las  actividades  mercantiles.  

El  Estado  es  el  responsable  de  la  administración  de  la  justicia  en  nuestro  país,  por  lo  tanto  ha  
dividido   la   competencia   de   los   jueces   de   acuerdo   al   tipo   de   conflictos   que   surgen   entre   las  
personas  y  los  ha  dividido  en  jurisdicciones.  Por  ejemplo,  si  surge  un  conflicto  entre  dos  personas  
naturales   derivado   de   un   contrato   de   arrendamiento   de   un   apartamento   para   vivienda,   la  
jurisdicción   competente   para   resolverlo   es   la   jurisdicción   civil,   es   decir   el   juez   civil   será   el  
competente  para  resolver  este  conflicto.  Si  el  conflicto  surgiera  en  razón  a  que  una  persona  hurta  
un  dinero  a  otra  persona,  el  juez  competente  para  dirimir  este  conflicto  sería  el  juez  penal,  puesto  
en  este  caso  se  configura  un  delito.    

Como  podemos  observar  el  derecho  se  divide  en  diferentes  ramas,  que  dependen  del  tipo  de  
conflictos  que  surgen  entre  las  personas.  Por  ejemplo,  si  el  conflicto  surge  entre  una  pareja  de  
esposos,   el   juez   competente   para   solucionar   dicho   conflicto   es   el   juez   de   familia   y   serían   las  
normas   del   Derecho   de   Familia,   que   se   utilizarían   para   resolver   el   conflicto   entre   los   esposos.  
Ahora  bien,  si  el  conflicto  se  presenta  entre  un  empleador  y  un  trabajador,  las  normas  aplicables  
en  este  caso  serían  las  normas  de  Derecho  Laboral,  es  decir  que  el  juez  laboral  aplicará  las  normas  

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del  Código  Sustantivo  del  Trabajo,  para  resolver  los  conflictos  surgidos  entre  el  trabajador  y  el  
empleador.  

Sin  embargo,  es  preciso  aclarar  que  cuando  los  conflictos  se  presentan  entre  dos  personas,  pero  
cuando  al  menos  una  de  ellas  es  un  comerciante,  el  Derecho  aplicable  es  el  Derecho  Comercial  
también   denominado   Derecho   Mercantil,   cuyas   normas   están   contenidas   en   el   Código   de  
Comercio.   Así   mismo,   si   el   objeto   involucrado   en   el   negocio   jurídico   es   de   naturaleza   comercial,  
es  decir  por  ejemplo:  el  arrendamiento  de  un  local  comercial,  o  un  préstamo  que  hace  un  banco  
cuyo  respaldo  es  un  pagaré,  será  también  regulado  por  el  Derecho  Comercial,  en  virtud  a  que  en  
el  código  de  comercio  existe  regulación  especial  para  el  arrendamiento  comercial  y  para  los  títulos  
valores,  en  este  caso  para  el  pagaré,  adicional  a  que  el  banco  es  una  persona  jurídica  que  ejerce  
una   actividad   profesional   de   comercio,   dado   que   las   operaciones   bancarias   y   el   préstamo   de  
dinero  a  interés  es  considerado  por  la  ley  como  una  actividad  mercantil.  

1.4. Fuentes  del  derecho  comercial  

Como  lo  comentábamos  al  principio  de  esta  unidad,  mientras  existan  relaciones  de  negocios  entre  
los   seres   humanos,   eventualmente   surgirán   conflictos,   y   dado   que   la   función   principal   del  
Derecho   Comercial   es   regular   esas   relaciones,   es   de   allí   donde   debemos   vislumbrar   las  
alternativas  de  solución  a  esos  posible  conflictos  que  puedan  surgir.  

No   siempre   en   el   abordaje   de   un   conflicto   entre   comerciantes   o   entre   un   consumidor   y   un  

comerciante,   Código   de   Comercio   nos   proveerá   la   solución   específica   a   dicho   conflicto.   Esto  
obedece  principalmente  a  que  las  relaciones  de  comercio,  van  avanzando  mucho  más  rápido  que  
la   regulación   legal.   En   consecuencia,   debemos   explorar   otras   fuentes   en   donde   podamos  
encontrar  una  posible  solución  a  dicho  conflictos.  Por  ejemplo,  si  una  señora  se  acerca  a  una  gran  
superficie  a  comprar  una  cobija  y  luego  cuando  llega  a  su  casa  se  da  cuenta  que  su  esposo  ya  ha  
comparado   otra   con   las   mismas   características   y   desea   devolverla   a   la   gran   superficie,   que  
derecho  podría  invocar  la  señora  para  devolver  la  cobija,  ya  que  la  gran  superficie  no  le  devuelve  
su   dinero,   pues   argumenta   que   la   compraventa   ya   se   perfeccionó   y   la   cobija   no   tiene   ningún  
defecto  que  amerite  su  devolución.    

La  respuesta  a  la  pregunta  es  el  Derecho  de  Retracto,  pero  si  buscamos  esta  figura  en  los  artículos  
que  conforman  el  Código  de  Comercio  no  la  vamos  a  encontrar  y  tendremos  que  buscar  en  otra  
fuente  del  Derecho  Comercial  que  nos  permita  resolver  dicho  conflicto,  que  en  el  caso  planteado  
sería   en   el   Estatuto   del   Consumidor   (Ley   1480   de   2011).   Es   por   lo   anterior   que   es   de   vital  
importancia  conocer  las  fuentes  del  Derecho  Mercantil.  

No  obstante  lo  anterior,  en  los  artículos  1,  2,  3,  4,  5,  6  y  7  del  Código  de  Comercio  Colombiano  
podemos  encontrar  la  regulación  de  las  fuentes  del  Derecho  Mercantil.  Las  fuentes  del  Derecho  
Mercantil  se  pueden  resumir  en  el  siguiente  gráfico:  

12 POLITÉCNICO GRANCOLOMBIANO
  
Figura  4.  Jerarquización  de  las  fuentes  del  Derecho  Mercantil  

Fuente:  Castaño,  A.  (2012)  

DERECHO COMERCIAL Y LABORAL 13

    

1.5. Consagración  constitucional  del  derecho  comercial  

Con   la   promulgación   de   la   Constitución   de   1991,   las   diferentes   ramas   del   Derecho   se   vieron  
influenciadas  y  el  Derecho  Mercantil  no  fue  la  excepción.    

Tradicionalmente   en   nuestro   ordenamiento   jurídico,   el   Derecho   Privado   se   sustenta   en   el  

principio  de  la  autonomía  de  la  voluntad,  en  donde  personas  (naturales  o  jurídicas)  con  plena  
capacidad   establecen   condiciones   particulares   para   la   realización   de   negocios   jurídicos   que  
satisfagan  recíprocamente  sus  intereses  dentro  de  los  límites  de  la  licitud.    

Sin   embargo,   cuando   se   incorpora   el   fenómeno   de   la   constitucionalización   del   Derecho   en   el  

ámbito  mercantil  o  comercial,  surgen  limitaciones  a  esa  denominada  autonomía  de  la  voluntad,  
como  por  ejemplo  el  orden  público  o  el  bien  común,  caso  en  el  cual  el  Estado  puede  intervenir  
esas   relaciones   de   engocios   por   cuanto   afectan   el   orden   constitucional   y/o   eventualmente   el  
bloque  de  constitucionalidad.    

Es  por  lo  anterior,  que  es  de  vital  importancia  que  conozcamos  la  estrecha  relación  que  existe  
entre  la  Constitución  y  el  Derecho  Mercantil,  no  solo  por  el  hecho  de  que  sea  una  de  sus  fuentes  
formales,   como   lo   explicamos   en   el   acápite   anterior,   sino   también   que   allí   en   la   Constitución  
podemos  identificar  algunas  nociones  básicas,  que  se  convierten  en  el  sustento  constitucional  del  
Derecho  Comercial,  como  son:  

• La  personalidad  Jurídica  (Const.,  1991,  art.  14)  

• La  Protección  de  la  Información  (Const.,  1991,  art.  15)  
• El  Derecho  de  Asociación  (Const.,  1991,  art.  38)  
• La  Propiedad  (Const.,  1991,  arts.  58  al  61)  
• La  Protección  al  Consumidor  (Const.,  1991,  art.  78)  
• La  Buena  Fe  (Const.,  1991,  art.  83)  
• La  Libertad  de  Empresa  (Const.,  1991,  art.  333)  
• La  Actividad  Financiera  (Const.,  1991,  art.  355)  

14 POLITÉCNICO GRANCOLOMBIANO
REFERENCIAS  

Referencias  bibliográficas  

Valencia,  A.  (1997).  Derecho  Civil  (Vol.  1).  Bogotá  D.C.:  Temis  Editores.  

Remisión  a  fuentes  complementarias  

Constitución  Política  de  Colombia  (2  ed.).  (1991).  Bogotá  D.C.:  Legis.  

Código  de  Comercio  (34  ed.).  (2015).  Bogotá  D.C.:  Legis.  

Código  Civil  (37  ed.).  (2016).  Bogotá  D.C.:  Legis.  

Ley  1480.  (2011).  Estatuto  del  Consumidor.  

Lista  de  figuras  

Castaño,  A.  (2012).  Jerarquización  de  las  fuentes  del  derecho  mercantil.  Recuperado  el  2016,  de  
https://alexiure.wordpress.com/2012/07/08/jerarquizacion-­‐de-­‐las-­‐fuentes-­‐del-­‐derecho-­‐
mercantil/  

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