30-6-2017

Introducción al
Derecho
Resumen

López Lucila
ABOGACIA
 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
UNIDAD 1
PRESENTACION DE LA ASIGNATURA:
Como lo indica su denominación, se
caracteriza por introducir al alumno en la
complejidad del conocimiento jurídico,
respetando su naturaleza de asignatura
inicial o preliminar en los planes de
estudios de las ciencias jurídicas. Los
contenidos que han sido seleccionados
para el diseño del programa, se orientan
a preparar a los estudiantes en la
construcción de los conceptos esenciales,
para realizar discusiones básicas con
fundamentos y para incorporar el
lenguaje técnico del derecho.
La asignatura, siendo eminentemente
teórica, se esfuerza para una formación
conceptual-teórica-practica que, sin
descuidar el dominio axiológico y la
realidad lleva a contemplar el saber que,
el saber hacer y el saber estar.
La materia abarca diferentes enfoques en
cuanto a la selección de sus contenidos,
los cuales provienen de “La teoría
general del Derecho, filosofía general y
jurídica, de la sociología y de la historia
general y jurídica”, todo esto
fundamenta el hecho de hacer la
introducción al fenómeno jurídico una
asignatura de visión amplia y elemental,
siendo esta propedéutica, básica y
obligatoria.
Según Klimovsky:
Disciplina: Tiene un objeto de estudio
1
que le es propio, un campo de
investigación y teorías que se formulan
para resolver los problemas que se
plantean en su campo; en cambio
Asignatura: Carece de objeto de estudio
determinado y, por lo tanto de
contenidos específicos, en tanto se nutre
de otras disciplinas para su selección.
Hablando de la enseñanza del derecho
debemos mencionar tres ejes básicos
que conforman “La concepción general
de la enseñanza del derecho”:
a_ La concepción del derecho
b_ la forma de enseñarlo
c_ los objetos de la enseñanza
Buhner nos dice que estos temas,
planteados en las enseñanzas del
derecho, se hallan de manera explícita o
implícita incluidos en los planes de
estudio de estas asignaturas
propedéuticas. Buhner también opina y
nos dice que la enseñanza del derecho
debe enfrentar cuestiones básicas de
justificación racional, validez moral, y un
balance de exigencias entre la moral
ideal y límites de democracia real, todo lo
hasta aquí dicho nos lleva a dejar en
claro la idea de dirigir la enseñanza del
derecho como una práctica social.
Para explicar la estructura del programa
mostraremos alrededor de tres ejes o
tópicos generales: las normas jurídicas, el
ordenamiento jurídico y la relación
jurídica. Para hacer propios estos tópicos
generativos, coincidimos con Rolando
Guadagna en que es necesario un
proceso que permita afianzar las nuevas
ideas con ideas pertinentes, que deben
relacionarse y que, no siempre se hallan
disponibles en la estructura cognoscitivas
del alumno.
Los contenidos seleccionados priorizan ,
en primer lugar , la comprensión del
objeto y sentido de la asignatura , el
lenguaje como fenómeno
comunicacional y su incidencia en
problemas jurídicos , diferentes
concepciones sobre el fenómeno jurídico
y las dificultades para definir el derecho
con los modelos de la ciencia del
derecho. Luego profundizando en los tres
tópicos considerados pilares del
programa y nos centramos en la teoría
de la norma jurídica y las fuentes del
derecho, el ordenamiento jurídico para
luego culminar con la semiótica.
EL LENGUAJE:
Estructura:
Comunicación:
- Emisor
- Receptor
- Mensaje:
o Signo: Todo aquello a lo
que eventualmente se le
puede asignar un
significado.
o Símbolo: Signo + sentido.
Los mismos signos con los
mismos significados
2
pueden presentarse con
estructuras diferentes, lo
que eventualmente puede
alterar el mensaje. Por lo
tanto se requiere también:
o Orden o Estructura:
Conjunto de símbolos,
expresados en un orden
determinado.
- Canal: El medio por el cual se
transmite el mensaje.
Semiótica: Tiene por objeto de estudio
todos aquellos elementos que pueden
ser asumidos como signos en el proceso
comunicacional (todos aquellos
elementos susceptibles de permitir a la
comunicación).
Gramática: Arte de hablar y escribir
correctamente de acuerdo con las reglas
de un idioma.
Lingüística: Parte de la semiótica. Estudia
los lenguajes naturales y la relación de
los hablantes con su propia lengua.
Clases de Lenguaje:
Lenguaje
Natural
Técnico
Artificial
Formal
- Lenguaje natural: Aquel que las
personas aprenden desde que nacen
y utilizan habitualmente en la vida de
relación, es aquel que recurrimos de
manera corriente para comunicarnos
 y que lo utilizamos y aceptamos sin
sentido crítico.
- Lenguaje Artificial: Es creado y
utilizado con sentido crítico, es decir,
ha sido creado y es utilizado
conscientemente con un propósito
determinado.
o Lenguaje Artificial Técnico:
Es aquel que utiliza
términos, o palabras, del
lenguaje natural pero con
un significado más
específico.
o Lenguaje Artificial Formal:
Se elimina la significación
de los términos y lo único
relevante es la relación
que estos términos
guardan entre sí.
Ej.: La matemática y la
lógica.
Funciones (usos) del lenguaje:
Función informativa: El lenguaje
transmite información, se refiere al
determinado estado de las cosas, aunque
esta información sea verdadera falsa o
carente de sentido. V=E/t
Función Emotiva: El lenguaje puede ser
un medio por el cual se intenta
condicionar o influir emocional o
sentimentalmente al interlocutor. ¡Patria
o muerte!
Función directiva, prescriptiva o
normativa: Se pretende exigir cierto tipo
de conducta por parte del receptor del
mensaje. Se encuentra deónticamente
modalizada (Manda, permite o prohíbe)
3
Función Operativa: Se pretende producir
cierto cambio en la realidad. Presupone
la existencia de un orden prescriptivo
previo que le asigna sentido objetivo a
ciertos actos. Sí, juro.
Niveles del lenguaje:
Cuando un discurso se refiere a otro
discurso, y se tiene en cuenta como
objeto de referencia significativa,
estamos frente a un metalenguaje.
Lenguaje Objeto: No se refiere a ningún
discurso, es el objeto de otros discursos.
Metalenguaje: Discurso que se refiere a
un lenguaje objeto. Puede ser en varios
grados en la medida que otro lenguaje se
refiera a un metalenguaje, en ese caso se
convierte en metalenguaje de 2 nivel.
Ruidos o vicios del lenguaje:
El significado de un término se compone
de Intención (connotación o designación)
y extensión (denotación).
La intención está dada por las
características definitorias en función de
las cuales se puede formar una clase de
objetos.
La extensión: Hace referencia a los
objetos que formar determinada clase y
a los cuales se aplican criterios
intencionales.
Tenemos la inclinación a pensar que lo
ideal sería contar con un conjunto de
palabras más amplio que nos permitiera
asignar a cada situación y a cada objeto
sus propios términos, y construir un
lenguaje formado exclusivamente por
nombres propios, pero tal lenguaje
obstaculizaría la comunicación. - Reales: Dicen lo que una cosa ES.
El lenguaje para cumplir su finalidad, se - Nominales: Dicen de qué manera se
basa en nombres comunes o de clase, “nombra” un objeto
que hacen referencia a conjuntos o Pueden ser verbales: aquellas que
familias de objetos, cuales connotan y definen palabras haciendo uso de
denotan. otras palabras, o no verbales: definen
palabras sin hacer uso de palabras,
El lenguaje para posibilitar la
Ej.: Definición ostensiva: señalando.
comunicación, requiere de cierto grado
Las definiciones nominales
de “Imprecisión”, esto es lo que se
verbales pueden ser extensionales,
denomina convencionalmente como
según nombre a todos y cada uno de
“Textura abierta” del lenguaje. Cuando la
los objetos a los cuales se les aplica
imprecisión afecta a la comunicación,
un término, o intencionales, refieran
decimos que estamos en presencia de un
las características relevantes que se
ruido, interferencia o vicio del lenguaje.
requieren para poder aplicar un
Ambigüedad: Cuando tenemos término.
dificultades para establecer las reglas de Las definiciones intencionales
uso de un término, de manera que dicho pueden ser lexicográficas: establece
termino se puede aplicar a diversos las reglas de uso de un término en un
objetos distintos. Banco tiempo, en un lugar o en una
Vaguedad: Cuando la incertidumbre se comunidad determinada. Descriptiva:
manifiesta en el campo de aplicación de establecen el estado de cosas que
un término. Niño. debe cumplirse para que se aplique
un término. Estipulativa: El sujeto
Los vicios del lenguaje pueden mitigarse que define establece los límites
por medio de la definición. dentro de los cuales el término se
aplica.

Relación entre lenguaje-realidad:

Clasificación de definiciones:
Convencionalismo: La relación entre el
lenguaje y la realidad ha sido establecida
arbitrariamente por los hombres.
Definiciones

Esencialismo: Hay una sola definición

Reales
No verbales Ostensivas
válida para una palabra, que se obtiene
Nominales
Extensionales Lexicográficas
Verbales mediante intuición intelectual de la
Intencionales Descriptivas
naturaleza intrínseca de los fenómeno
Estipulativas
denotados por la expresión.

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Expresión lingüística de la norma
jurídica:
Cualquier norma es expresable, aunque
no haya sido expresada de hecho,
mediante oraciones lingüísticas. Ello
permite considerar a las normas como el
significado de ciertas oraciones, así como
las preposiciones constituyen el
significado de otras.
En el caso de la mayor parte de las
normas jurídicas se recurre al lenguaje a
fin de promulgarlas. En las normas que se
comunican utilizando símbolos,
lingüísticos o no, la determinación de que
norma ha sido sancionada presupone la
actividad de interpretar tales símbolos, o
sea de atribuirles significado. Los jueces
enfrentan generalmente normas
promulgadas a través de un lenguaje
generalmente escrito.
Los legisladores utilizan un lenguaje
natural, ya que generalmente están
interesados en comunicar sus directivas
en la forma más eficaz posible.
Los jueces se encuentran vinculados por
una serie de oraciones cuyo significado
es asignado de acuerdo con ciertas reglas
semánticas y sintácticas, las haya tomado
en cuenta o no el legislador. Los
tribunales no pueden alterar el texto,
pero si pueden adaptar el significado de
las expresiones lingüísticas a usos
lingüísticos diferentes de los seguidos por
el legislador.
5
El derecho como fenómeno
comunicacional:
El derecho, se comunica a través del
lenguaje, pues lo esencial del
conocimiento, si pretende ser científico,
es su comunicabilidad. Podemos afirmar
que el ser humano es, esencialmente un
ser comunicacional. El proceso de
comunicación y de producción del
lenguaje, no solo es consciente, si no que
puede convertirse en objeto de su
atención en cuanto a tal. El hombre no
solo puede tener la conciencia de
comunicarse, sino que puede detenerse a
estudiar cómo, o de qué manera, se
produce el fenómeno de la
comunicación. En nuestra disciplina
buscamos un tipo de conocimiento
diferenciado, llamado por algunos
científico, pretendemos en nuestro
campo de estudio una consideración “no
ingenua” del lenguaje que se utiliza.
La “ciencia jurídica” contiene
“enunciados científicos” los que se
pueden entender, como opiniones de
alguna manera fundadas y respecto a las
cuales se pueden dar razones. Las
disciplinas sociales, se presentan como
conjuntos de enunciados que, nos
permiten conocer un objeto,
transmitiendo información, que se
efectúa por medio del lenguaje.
CONCEPTO DE DERECHO:
Dificultades para definir D.:
El término Derecho (D.) presenta ciertos
inconvenientes que suelen generar una
serie de equívocos en las discusiones de
los juristas.
Es ambigua: Tiene varios significados
relacionados estrechamente entre sí.
 D. objetivo: sistema de normas.
 D. subjetivo: Facultad, permiso,
etc.
 Ciencia jurídica: Estudio del D.
Es vaga: No es posible enunciar, teniendo
en cuenta el uso ordinario, propiedades
que deben estar presentes en todos los
casos que la palabra se usa.
Tiene carga emotiva: Tiene un significado
emotivo favorable. Ésta perjudica su
significado cognoscitivo, porque la gente
extiende o restringe el uso del término
según lo que aprecia o rechaza.
Concepciones del D.:
Las connotaciones emotivas de la palabra
D. se deben a que los fenómenos
jurídicos están estrechamente
relacionados con valores morales, en
especial el de la justicia. Siendo esto así
una amplia corriente de pensamiento
siempre ha supuesto que la relación
entre el D. y la moral (M.) debe
necesariamente reflejarse en el concepto
de D.
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Tesis:
1) Hay principios morales y de
justicia universalmente válidos y
asequibles a la razón humana.
2) Un sistema normativo o norma no
puede ser considerado jurídico si
contradice aquellos principios
morales o de justicia.
Iusnaturalismo:
(Conexión intrínseca entre D. y M.)
Todos los iusnaturalistas coinciden
substancialmente en defender las dos
tesis.
Discrepan acerca del origen o
fundamento de los principios morales y
de justicia que conforman el “D. natural”.
Iusnat. Teológico: El D. natural es aquella
pare del orden eterno del universo
originado en Dios que es asequible a la
razón humana.
R: Santo Tomás de Aquino.
Iusnat. Racionalista: El D. natural no
deriva de mandatos de Dios sino de la
naturaleza o estructura de la razón
humana.
R: Movimiento iluminista. Spinoza,
Pufendorf, Wolff y Kant.
Iusnat Historicista: Pretende inferir
normas universalmente válidas a partir
del desarrollo de la historia humana. La
dirección de la historia determina lo
bueno y lo malo.
R: Savigny y Puchta.
Naturaleza de las cosas: Ciertos aspectos
de la realidad (costumbre) poseen fuerza
normativa, y constituyen una fuente de
D. a la cual debe adecuarse el D. positivo.
R: Dietze, Maihofer y Welzel.
Positivismo:
La expresión positivismo es
marcadamente ambigua, ella hace
referencia a posiciones diferentes que a
veces nada tienen que ver entre sí.
Posit. Lógico o Escepticismo Ético: Para
definir D. elimina la M.
Los únicos juicios cuya V o F es decidible
racionalmente son aquellos que tienen
contenido empírico.
Niegan la T1, por lo tanto la T2 también.
R: Hans Kelsen y Half Ross.
Sistema autosuficiente para cualquier
cosa concebible.
Surge de la dogmática jurídica.
Posit. Metodológico o Conceptual: El
concepto de D. no debe caracterizarse
según propiedades valorativas sino
tomando en cuenta sólo propiedades
descriptivas.
Se opone a la T2 pero no a la T1, los D.
universalmente validos se pueden
justificar racionalmente.
Racionalismo jurídico:
Niegan el carácter formal que los juristas
dogmáticos le dan a las normas, por su
generalidad y por tener que recurrir a un
lenguaje natural para expresarlas
(Ámbito del Common Law)

Posit. Ideológico o Pseudopositivismo: Common Law: El D. es el conjunto de

Cualquiera que sea el contenido de la decisiones de los jueces.
norma del D. positivo, éste tiene validez
Ross: El conjunto de directivas que
o fuerza obligatoria y sus disposiciones
probablemente los jueces tendrán en
deben ser necesariamente obedecidas
cuenta en la fundamentación de sus
por la población y aplicada por los jueces,
decisiones.
asumiendo una posición moralmente
neutra.
UNIDAD 2
El único principio M. es observar todo lo
que dispone el D. vigente. PROBLEMA DEL CONOCIMIENTO DEL
Negación de la T2. D.

Posit. Teórico o Formalismo Jurídico: El Dificultades de la expresión Ciencia:

D. está formado exclusivamente por
Es una palabra ambigua: Proceso-
preceptos legislativo. El orden jurídico es
producto. Puede producirse duda si se
siempre completo (no tiene lagunas),
usa para describir una serie de
consistente (no tiene contradicciones) y
actividades o procedimientos científicos
preciso (no tiene vaguedad ni
o el conjunto de proposiciones que
ambigüedad).

7
constituyen el estado de tales
actividades.
Presenta vaguedad: Tiene una
denotación notoriamente imprecisa. Se
caracteriza por tener distintos grados y
distintas propiedades de una serie
extensa.
Carga emotiva favorable: Atrae hacia ella
respeto y aprecio de la gente.
El Derecho como Ciencia:
 El D. es Ciencia (C.):
o Tiene base empírica
o Conocimiento dinámico
o Aplica método científico
 El D. no es C.
o El objeto de estudio son N.
y su interpretación no es
trascendente.
Estatuto epistemológico del D.
La racionalización de la economía y las
modificaciones de la estructura política,
acompañadas de un cambio en las
conductas individuales conducentes a
nuevos consensos, fueron factores
determinantes para la consolidación de
una nueva concepción de C. del D:
Ciencia del Derecho Moderno, concebida
en torno a una racionalidad lógico-formal
abstraída de factores sociales e históricos
y asimilada a una operación de
deducción lógica.
Positivismo: Primeras décadas del siglo
XIX, promueve la limitación de la
investigación científica al mundo
8
empírico y al propio de las ciencias
fácticas.
Comte: Divide la historia de la
humanidad en tres estadios: Teológico,
metafísico y positivo. Perdura su creencia
en el valor de la metodología científica,
en el avance de la ciencia y en la
necesidad de establecer el orden
científico en todos los ámbitos humanos.
Neopositivismo: Programa de
investigación que le subyace una visión
científica del mundo y que persigue
como objetivo reemplazar la
especulación metafísica, esencialista,
axiológica por una forma científica de
pensar. Fiel a las reglas de la lógica y a las
construcciones de la experiencia.
Hans Kelsen: Teoría pura del D. (El D. se
estudia sin otro factor extranormativo),
Estructura escalonada (La norma jurídica
(NJ.) se justifica con otra de grado
superior), concepción de norma (Para
que una N. sea jurídica tiene que tener
sanción) y NHF (supuesto nociológico y
epistemológico que da valor al
Ordenamiento jurídico), inexistencia de
relación intrínseca entre D. y M.
Habermas: Teoría de la acción
comunicativa. Racionalidad
comunicativa: D. se basa en relaciones
intersubjetivas: Acuerdo comunicativo.
Son importantes los principios morales.
Surge debido al fracaso de la racionalidad
práctica.
MODELOS DE CIENCIAS DEL Para formar tales predicciones, los
DERECHO juristas pueden valerse de los aportes de
otras ciencias.
Hans Kelsen: Ciencia descriptiva
Alchurrón y Bulygin:
Teoría pura del D: La ciencia jurídica (CJ.)
para ser tal, debe estar purificada, tanto Sistematización del derecho: Consta de
de elementos extranormativos – dos pasos.
sociológicos, económicos, etc.- como de
1. Tarea empírica: Determinar que
factores valorativos o ideológicos.
enunciados constituyen la base
La CJ es una ciencia normativa, porque su de un orden jurídico.
función es exclusivamente describir 2. Operaciones lógicas de
normas. sistematización del derecho.
Los enunciados que la ciencia formula a. Derivar las consecuencias
describiendo normas, son denominada lógicas de los enunciados
proposiciones jurídicas. que constituyen la base
Las normas jurídicas son prescriptivas y del sistema. Permite
las proposiciones jurídicas constituyen mostrar los defectos
proposiciones descriptivas. lógicos (Lagunas,
contradicciones,
Estas proposiciones jurídicas son redundancias).
enunciados del “debe ser”, como las b. Reemplazar la base
normas jurídicas y no del “ser”, como los original del sistema por
enunciados de las ciencias naturales. una más económica pero
Alf Ross: Ciencia empírica equivalente a ella.

Critica la estructura de Kelsen: Si las Dogmática Jurídica:

proposiciones jurídicas constituyen
juicios descriptivos, necesariamente
tienen que ser enunciados que prediquen
que algo “es”, por más que lo descriptivo
constituya, por su lado, una norma, o sea
un juicio del “debe ser”.
Las proposiciones deben ser aserciones
acerca de cuál es el derecho vigente.
Constituyen en última instancia
predicciones acerca de que directivas
serán aplicadas por los jueces.
Es típica en los países en que predomina
el D. legislado (Continente europeo e
hispanoamericanos) no así en el ámbito
del Common Law.
Se caracteriza por ciertas actitudes
ideológicas (dogmáticas) e ideales
racionales del D. positivo, por
determinadas funciones que cumple en
relación a él y por ciertas técnicas de
justificación de las soluciones que
propone.

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DOGMA: Sistema de pensamiento que
tiene por cierto algo y no se pone en
duda.
Las especulaciones de los juristas
racionalistas y sus críticas a las normas
vigentes, tuvieron una decidida influencia
en la reforma del D positivo y dieron
origen al movimiento de codificación que
se difundió en Europa desde mediados
del siglo XVIII hasta el siglo XIX, naciendo
el CC francés de 1804.
Aquella actitud de reverencia ante los
textos legales y la decidida autolimitación
que la ciencia jurídica se imponía en
cuanto a su facultad para hallar las
soluciones jurídicas, contrastaban con las
actitudes y funciones de los juristas
anteriores, quienes asumían funciones
para proponer soluciones jurídicas
aprovechando los defectos lógicos del
derecho vigente que les permitía
justificar prácticamente cualquier
solución.
Escuela de Exégesis: (Francia) Considera
a la legislación como única fuente
legítima del D., y el único carácter valido
para interpretar la ley está dado por la
intención del legislador.
Jurisprudencia de conceptos: (Alemania)
1. El D. legislado es casi exclusiva
fuente del D.
2. El D. legislado es preciso,
completo y coherente.
3. Construcción: Se hallan reglas
contenidas implícitamente en el
10
D. a partir de ciertos conceptos
jurídicos básicos.
4. Limitación de la tarea del juez a
una tarea puramente
cognoscitiva.
Esta actitud de adhesión a la legislación y
la creencia en sus calidades formales,
han sido adoptadas dogmáticamente por
la ciencia jurídica contemporánea.
La dogmática jurídica cumple una
importante función: Reformular el D,
proponiendo precisiones para sus
términos vagos, completando sus
lagunas, resolviendo sus incoherencias y
ajustando sus normas a determinados
ideales axiológicos, de esta forma, la
dogmática presta su más importante
servicio a la administración de justicia.
Esta función de reconstrucción se hace
de forma encubierta, haciendo parecer
que las soluciones originales que se
proponen, derivan del D. positivo.
Técnicas para justificar soluciones
originales:
 Legislador racional: Único
individuo, imperecedero,
consciente, omnisciente,
operativo, justo, coherente,
omnicomprensivo y preciso.
Presuponiendo su racionalidad,
los juristas adecuan el D. como si
se tratara de lo que
genuinamente debió haber sido
pensado por el legislador.
 Sistematización: Reemplazan un
conjunto de normas por
 principios más generales y
pretendidamente equivalentes a
ellas.
 Teorías dogmáticas:
Descripciones de aspectos
importantes de la realidad social.
Permite justificar las normas
legisladas que se infieren en ellas
e inferir nuevas normas no
pertenecientes al derecho
legislado.
 Realismo verbal: Busca la esencia
de la “naturaleza jurídica” de
ciertas instituciones.
Presta la función de encubrir la
extensión análoga de las normas,
mostrando como si hubiera una
misma esencia entre estas
normas y nuevas situaciones que
se plantean.
Busca la esencia de las
definiciones principales del D. y
las relaciona de manera análoga
con otras situaciones, planteando
su “parecido”.
interpretativas utilizadas por los
órganos de aplicación y los usos
lingüísticos vigentes.
(Determinando imprecisiones y
ambigüedades).
3. Realizar una genuina
sistematización. (Detectar lagunas
y contradicciones)
4. Mostrar a los jueces distintas
alternativas de resolución.
Función Normativa:
1. Asistir a los jueces en su tarea de
alcanzar soluciones que sean
axiológicamente satisfactorias y
compatibles con las normas del
sistema.
2. Evaluar la justificabilidad de las
normas del sistema.
UNIDAD 3
LA TEORIA DE LA NORMA JURIDICA
Von Wright:
Clasificación de las normas:

TEORÍA JURÍDICA

Construcciones sistemáticas y
conceptuales de algún aspecto de la
realidad jurídica.

Función descriptiva:

1. Determinar que normas tienen

efectivamente vigencia en cierto
ámbito.
2. Asignar significado a las normas
vigentes. Tomando en
consideración reglas

11
 regularidad en la conducta de
Caracter los individuos en situaciones
Nucleo normativo Contenido análogas (Definitorias y
Principales

Definitorias o
determinativas Cond de app
prescripciones)
Directivas o técnicas
o Morales: (definitorias).
Autoridad
 Teológica: Considera a
Prescripciones Componente
Sujeto
distintivo las normas morales
Ocacion como emanadas de la
Promulgacion autoridad, Dios.
Otros componentes
 Teleológicas: Regla
Secundarios

Ideales Sancion

técnica que indica el

Costumbre
Teleologico
Moral
Teologico
- Principales:
o Definitorias: Definen una
actividad.
o Directivas: indican un medio
para un fin.
Presuponen siempre una
proposición anankastica
(proposición descriptiva que
dice que algo [medio] es
condición necesaria de otro
algo [fin]) y puede predicarse
V o F.
o Prescripciones: Intentan
influir en la conducta de los
demás.
- Secundarias: Tienen aspectos en
común con los tipos principales.
o Ideales: Establecen un modelo
de la especie optima dentro
de la clase. (Directivas y
definitorias)
o Costumbres: Especies de
hábitos que exigen
Eudemonismo
camino para obtener
Utilitarismo
un fin.
 Eudemonismo:
Felicidad del
individuo
 Utilitarismo:
bienestar de la
sociedad.
Elementos de las normas:
- Núcleo normativo: Estructura lógica
que las prescripciones tienen en
común con otras normas
o Carácter: Operadores
deónticos (Obligación,
permiso, prohibición)
o Contenido: Aquello que la
norma declara prohibido,
permitido u obligatorio.
 Acciones: cambio en el
estado de las cosas,
atribuibles a los seres
humanos con
intención, que genera
resultados; lo no
intencional genera
consecuencias. Pueden

12
 ser positivas o
negativas.
 Actividades: Un
proceso, se extiende
de forma continuada
en el tiempo.
o Condiciones de aplicación: La
circunstancia que se tiene que
dar para que exista la
oportunidad de realizar el
contenido de la norma.
 Categórica: Normas
que solo suponen
condiciones inferibles
del contenido de la
norma.
 Hipotética: Normas
que prevén
condiciones
adicionales para que
su realización pueda
calificarse con un
operador deóntico.
- Componentes distintivos:
o Autoridad: El agente que la
emite o la dicta.
 Teónoma o positiva:
Agente supraempírico
(Dios o un ser
humano)
 Heterónoma: un
agente da a otro
 Autónoma: Un agente
se da a si mismo
o Sujeto Normativo: Agentes
destinatarios de las normas.
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 Particulares: uno o
varios agentes
determinados.
 Disyuntivamente
grales: uno o varios
agentes determinados
dentro de una clase
 Conjuntivamente
grales: Todos los
miembros de una
clase.
o Ocasión: Localización espacial
o temporal en que debe
cumplirse el contenido de la
prescripción
 Particular: Una ocasión
dtda.
 Disyunt Grales: Alguna
ocasión dentro de una
clase.
 Conjunt grales: Todas
las ocasiones dentro
de una clase.
- Otros componentes
o Promulgación: Formulación de
la prescripción. Se expresan
mediante un sistema de
símbolos
o Sanción: Es la amenaza de un
daño que la autoridad
normativa puede agregar a la
prescripción para el caso de
incumplimiento.
Hans Kelsen:
Concepto de norma:
- Las normas jurídicas constituyen
juicios del debe ser, que son
directivos por lo que no son
susceptibles de verdad o falsedad.
- Lo esencial para su existencia es su
validez, es decir, que quien la formula
este autorizado a hacerlo por otra
norma.
- Constituyen métodos de motivación
indirecta: motiva a la gente a hacer la
conducta deseable, no indicando
directamente, sino a través de una
sanción o premio.
- Prevén sanciones en todos los casos.
- Las que no prevén sanción no son
normas sino pares de normas.
Clasificación:
Particulares: Cuando se especifica
uno o algunos sujetos o alguna
ocasión determinada. Leyes.
- Primarias: Las que prescriben en
ciertas condiciones o no, la privación
de un sujeto a sus bienes por medio
de la fuerza o
Secundarias: Meros derivados lógicos
de las normas primarias, y su
enunciación solo tiene sentido a los
fines de una explicación más clara del
Derecho.
 Dado A debe ser P = Se debe no A
Hart:
Crítica a Kelsen:
Kelsen no reconoce la existencia de
normas que no prevén sanción, como
muchas de las civiles, o las que tienen la
función de conferir potestades.

Además, critica el intento de Kelsen de

Categóricas o reducir toda norma a una que imponga
Normas

hipoteticas
sanción considerándolas partes de
Generales o
particulares
normas y otro intento que es en de
considerar la nulidad como una sanción.
Primarias o
secundarias
Por ultimo considera que las normas no
deben estar dirigidas a los funcionarios
encargados de aplicarlas sino al pueblo.
- Categóricas: Según que la ejecución
del acto coercitivo no esté Clasificación:
supeditado a ninguna condición.
Sentencias judiciales o
Hipotética: si lo esté. Leyes.
- Generales: Normas que se refieren a
clases de sujetos y a clases de
ocasiones indeterminadas.
Sentencias judiciales o

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Normas
Primarias Reconocimiento
Secundarias Cambio
Adjudicacion
- Primarias: Son reglas que prescriben
a los individuos la realización de
ciertos actos. Se dirigen a los súbditos
indicándoles conductas deseables.
Implican deberes u obligaciones.
- Secundarias: Se ocupan de las normas
primarias
o Reconocimiento:
Establecen los criterios de
identificación del D., para
identificar que norma
forma parte del sistema
jurídico
o De cambio: Establece los
procedimientos para crear
las reglas primarias y
cambiar así la base del
sistema.
o Adjudicación: Dan
competencia a ciertos
individuos (jueces) para la
aplicación de normas
primarias.
PONDERACIÓN
La Ponderación, surge cuando existe un
choque de valores, por lo que se conoce
como un método aplicable para resolver
choques entre distintos valores.
15
El método de la Ponderación, se le
atribuye a un alemán de nombre Robert
Alexy, el cual retoma una teoría de otro
alemán llamado Ronald Dworkin.
Por su parte, Ronald Dworkin, divide a las
Normas Jurídicas de la siguiente forma:
1.- En Principios.- Los cuales tienen un
carácter general, son de textura abierta,
es decir son más interpretables, tienen
un contenido específico de un valor,
tienen un sentido orientador en la
interpretación de otras normas del
sistema y tienen mayor permanencia en
el sistema.
2.- En Reglas.- Éstas son específicas,
técnicas, tienen mayor permanencia en
el sistema, y se aplican bajo el esquema
todo o nada.
La Ponderación se deriva de peso, y
consiste en decidir que principio o valor
pesa más, y siempre debe realizarse
conforme al caso concreto o específico.
Antes de que se reforme el código la
única fuente regulada a la que se podían
recurrir eran la ley y la costumbre.
Cuando una situación no tiene una
regulación, se recurría a la costumbre,
ahora también no solo a la costumbre
sino a los valores y principios (Art 1°
CCyC).
La nueva tarea del juez: ponderar.
La ponderación es solamente una
estructura, sus elementos son:
 1. La ley de la ponderación: cuanto
mayor es el grado de la no
satisfacción o de afectación de
uno de los principios, tanto mayor
debe ser la importancia de la
satisfacción del otro
2. La fórmula del peso: Se mide el
peso en abstracto de cada uno de
los principios y luego con las
particularidades del caso
concreto.
3. Las cargas de argumentación:
Operan cuando existe un empate
entre los valores de la aplicación
de la fórmula del peso.
NORMA JURIDICA
Similitudes y diferencias con la norma
moral
Norma jurídica Norma moral
Impuestas por el Independientes
estado del plano Estatal
Bilateral Unilateral
Heterónoma Autónoma
Exteriores Interiores
Coercibles Incoercible
Bilateralidad del derecho y unilateralidad
de la moral recordemos que las normas
jurídicas son intersubjetivas: Este
carácter significa que toda norma de
derecho hace referencia y regula la
conducta de una persona, en relación o
interferencia con la conducta de otros
sujetos, es decir regula sus conductas en
reciproca interferencia. Las normas
morales son unilaterales o subjetivas,
decimos que es unilateral no porque
enfoque la conducta aislada del hombre,
16
ya que la moral hace referencia y regula
la conducta de una persona con relación
a las otras conductas posibles que esta
pueda tomar. Entonces decimos que la
moral regula entonces la conducta
humana, porque impone al sujeto el
deber de un comportamiento
determinado, omitiendo todo acto
contrario y en eso consiste precisamente
el deber moral.
Heteronomía del derecho y autonomía
de la moral: Decimos que las normas
jurídicas son heterónomas en el sentido
de que rigen la conducta humana sin
derivar su validez de la voluntad de los
sujetos vinculados, sino que se deriva de
una voluntad superior a las de ellos
(ejemplo: legislador). Vale aclarar que,
heterónoma es toda entidad o persona
que recibe de otra la ley a que se somete.
Las normas morales son autónomas en
cuanto solo obligan, cuando el sujeto las
reconoce voluntariamente como validas,
es decir, su fuente de validez está en la
voluntad libre de quien debe cumplirlas.
Vamos a aclarar dos conceptos, por un
lado Autónoma, que es toda entidad o
persona que se da a sí misma la ley a la
que se somete, por otro lado diremos
que autonomía es, la norma moral que
deriva su validez del su11jeto que la
cumple y no que el sujeto se dicte su
propia ley moral a voluntad.
Coercibilidad del derecho e
incoercibilidad de la moral. Tanto el
derecho como la moral pueden ser
violados y ambos tienen sanción pero,
veremos que son de diferente carácter.
La norma jurídica es coercible, la
coercibilidad es la sanción propia del
derecho o como ya dijimos es, la
posibilidad de hacer valer el derecho
mediante la fuerza, en caso de
inobservancia. Es necesario distinguir dos
conceptos, uno de ellos es la coacción,
que es en general, sin distinguir entre
física y psíquica, la acción que se ejerce
sobre una o varias personas, para
constreñirlas a obrar de una manera
determinada; por otro lado tenemos la
coercibilidad que es la posibilidad jurídica
de la coacción, es decir es una sanción
latente o posible que se realizara en caso
de violación de la norma. La norma
moral, en cambio, es incoercible, ya que
su cumplimiento no puede ser impuesto
por la fuerza, es decir que para ser moral
verdaderamente debe nacer
voluntariamente.
Usos sociales:
Otro de los sistemas normativos que,
junto con el derecho y la moral, rigen la
conducta social humana, que tiende a
hacer la convivencia más agradable y de
un nivel educativo superior: Son las
reglas de cortesía, la etiqueta, la moda,
etcétera. Los usos sociales son
incoercibles y no deben ser confundidos
con las costumbres jurídicas o el derecho
consuetudinario.
Como características de ellos
mencionaremos que, son unilaterales,
heterónomos e incoercibles. Unilaterales
17
al igual que la moral y el derecho, ya que
rigen la conducta en relación con las
otras conductas posibles del sujeto, no
interesando para nada el otro sujeto de
la relación social que, por otra parte, no
tiene derecho alguno a exigir tal o cual
comportamiento. Son heterónomos, al
igual que derecho y moral porque deben
cumplirse independientemente de la
opinión que merezcan. Incoercibles al
igual que moral y derecho porque nadie
puede obligarnos, por ejemplo, a ser
corteses.
Caracteres de la norma jurídica positiva:
- Validez: Será válida si ha sido
elaborada por los órganos y por los
procedimientos establecidos en las
normas de grado superior y si su
contenido no es incompatible con las
mismas.
- Coercibilidad institucionalizada: El
ordenamiento jurídico permite y
prescribe el empleo de la fuerza
como medio para conseguir la
observancia de sus preceptos.
- Vigencia:
Vigencia
determinada Perdida de
Vigente
Vigencia
indeterminada
vigencia expresa
Perdida de
Vigencia pasada
vigencia tacita
Vigencia
No vigente
Vigencia futura
Derogacion
Abrogacion
Finalizacion de la
vigencia
Modificacion
Subrogacion
1) Vigencia: Si su cumplimiento es
actualmente exigible
 a) Vigencia determinada: Cuando su
propio texto establece el período
de exigibilidad
b) Vigencia indeterminada: Cuando
no se expresa hasta cuándo será
exigible.
i) Perdida de vigencia expresa:
Una norma de igual o mayor
jerarquía la deroga
expresamente
ii) Pérdida de vigencia tácita:
Cuando se dicta una norma de
igual o mayor jerarquía con un
contenido incompatible.
2) No vigente: Si no es exigible
actualmente.
a) Vigencia pasada: Habiendo sido
vigente en el pasado, no es
exigible actualmente
b) Vigencia futura: Habiendo sido
creada, no entro en vigencia, por
lo tanto no es exigible.
3) Finalización de la vigencia:
a) Derogación: Deja sin efecto
parcialmente una ley.
b) Abrogación (o derogación total):
Deja sin efecto totalmente una
ley.
c) Modificación o reforma: Deja sin
efecto parcialmente una ley y la
reemplaza por otra.
d) Subrogación: Reemplazo
completo de una norma por otra.
- Efectividad: Cuando su cumplimiento
es actualmente real
- Eficacia: Cuando a través de su
cumplimiento se logran los fines
18
propuestos por el legislador al
momento de dictarla.
UNIDAD 4:
FUENTES DEL DERECHO
El término fuente del derecho designa
todo lo que contribuye o ha contribuido a
crear el conjunto de reglas jurídicas
aplicables dentro de un Estado en un
momento dado.
Se pueden clasificar en:
- Fuentes formales: Son los hechos,
procedimientos o circunstancias que
otorgan a ciertas conductas la
condición de ser obligatorias,
prohibidas, facultativas en un sistema
jurídico determinado.
- Fuentes materiales: Según Abelardo
Torré, las fuentes materiales pueden
ser definidas como: “Los factores y
elementos que determinan o al
menos condicionan el contenido de
las normas, estos factores son las
necesidades o problemas (culturales,
económicos, gremiales) que el
legislador tiende a resolver.”
PLURALIDAD DE FUENTES
Art 1° CCyC: Fuentes y aplicación. Los
casos que este Código rige deben ser
resueltos según las leyes que resulten
aplicables, conforme con la Constitución
Nacional y los tratados de derechos
humanos en los que la República sea
parte. A tal efecto, se tendrá en cuenta la
finalidad de la norma. Los usos, prácticas
y costumbres son vinculantes cuando las
leyes o los interesados se refieren a ellos
o en situaciones no regladas legalmente,
siempre que no sean contrarios a
derecho.
FUENTES FORMALES
La ley:
Consiste en signos lingüísticos emitidos
por alguna persona o grupo de personas
a las que se atribuye cierta competencia
para hacerlo con autoridad.
Formal: Normas aprobadas por el
poder legislativo mediante los
procedimientos autorizados para ello por
la constitución
Material: Normas generales,
dictadas por otro órgano. Poder judicial.
La constitución:
Sentido formal: Cuerpo de
normas de jerarquía superior a la ley,
sujeto a procedimientos diferenciados y
habitualmente más rígidos para su
creación o modificación.
Sentido material: Conjunto de
normas que regulan el proceso de
creación de las leyes y la identificación o
integración de los órganos encargados de
disponerlas.
19
La costumbre:
Cuando un grupo o comunidad de
individuos comparte el mismo habito a lo
largo del tiempo.
Para que una costumbre se vuelva una
norma se necesitan ciertos elementos:
- Habito: Conducta repetida:
necesitando también una dimensión
temporal.
- Costumbre: Pluralidad de sujetos:
Introduce la dimensión social
- Norma consuetudinaria: Opinio:
Cierto consenso social acerca de la
exigibilidad de la conducta conforme
con la costumbre.
- Norma jurídica consuetudinaria:
Reconocimiento de los jueces de la
costumbre.
La jurisprudencia:
En los países de tradición jurídica
romanista se llama jurisprudencia al
conjunto de sentencias judiciales, en
cuanto de ellas pueda inferirse una
norma general nueva o cierta
interpretación de un texto legal
preexistente.
En el sistema de derecho
anglosajón la creación judicial de normas
se interpreta según el modelo del
precedente, en teoría la doctrina que
pueda inferirse de cada sentencia
individual es obligatoria para todo juicio
futuro.
La doctrina:
Es el conjunto de las opiniones emitidas
por los expertos en ciencia jurídica.
Contiene descripciones de normas,
descripciones de estados de cosas, juicios
de valores y propuestas. Hace uso del
lenguaje en tres funciones: Informativa,
expresiva y directiva.
El discurso del jurista:
1) Enunciación del texto legal.
2) Exposición de los interrogantes
que se plantean acerca del
contenido del texto.
3) Opinión acerca de la
interpretación del contenido.
4) Reformulación dela norma de
acuerdo a su propia opinión.
Importancia de las fuentes en diferentes
ámbitos:
En países del movimiento codificador: La
ley escrita es la fuente más importante
del derecho. La jurisprudencia no tiene
carácter de obligatoriedad
La escuela historia alemana: Tiene su
acento en la costumbre como
manifestación del consenso del pueblo.
Se opusieron a la codificación puesto que
evitaba el desarrollo de un pueblo joven.
El realismo anglosajón: Dio prioridad a la
jurisprudencia por considerarla el
ejercicio vivo y directo del poder estatal.
20
Por ello, la jurisprudencia tiene en estos
países carácter de obligatoriedad para
sentencias futuras
FUENTES MATERIALES
La justicia:
Situación impuesta por el poder,
originado en el choque de preferencias
de los individuos entre sí, a la que los
mismo han de conformarse, al menos
hasta que el perpetuo choque de
intereses modifique tal situación.
«Dar a cada uno lo suyo.»
La equidad:
El concepto se utiliza para mencionar
nociones de justicia e igualdad social con
valoración de la individualidad. La
equidad representa un equilibrio entre la
justicia natural y la ley positiva.
La tendencia a juzgar con imparcialidad y
haciendo uso de la razón también se
conoce como equidad. Esta disposición
del ánimo se propone a otorgar a cada
sujeto lo que se merece.
«Justicia del caso particular»
La seguridad:
- Seguridad de los ciudadanos,
asegurada por el D. en la garantía de
exigilidad del derecho mismo.
- Exigencia objetiva de regularidad
estructural y funcional del Sist
Jurídico.
- Certeza del derecho que depende del
conocimiento de este por sus
destinatarios.
CRITERIO DE INTERPRETACION
Art 2° CCyC: Interpretación. La ley debe
ser interpretada teniendo en cuenta sus
palabras, sus finalidades, las leyes
análogas, las disposiciones que surgen de
los tratados sobre derechos humanos, los
principios y los valores jurídicos, de modo
coherente con todo el ordenamiento.
El art. 2 del CCyC introduce la noción de
valores jurídicos que no estaba presente
en el Código de Vélez ni en los proyectos
que precedieron al nuevo CCyC.
Lorenzetti explica que los valores
mencionados en la Constitución y en las
leyes - tales como afianzar la justicia,
bienestar general, solidaridad- son
citados con frecuencia en las decisiones
judiciales e imponen un límite axiológico
a la decisión judicial.
UNIDAD 5
ORDENAMIENTO JURÍDICO
El ordenamiento jurídico es el conjunto
de normas jurídicas que rigen en un lugar
determinado en una época concreta.
Ordenamiento jurídico como estructura:
El Ordenamiento Jurídico (OJ.) constituye
un sistema, es decir, un conjunto de
elementos relacionados entre sí,
formando una totalidad.
21
El OJ tiene todas las características que
hacen de él una estructura en sentido
técnico:
Sistema: Está regido por reglas de
formación por las que los elementos
particulares del conjunto (las normas
particulares) se hallan entre sí y con la
totalidad, en diferentes relaciones. Tales
relaciones son de dos clases:
- Relaciones de coordinación: Cada
norma condiciona todo el sistema, y a
su vez cada norma extrae su
significado de su relación con las
demás normas del ordenamiento.
Esta relación se da entre normas de la
misma jerarquía.
- Relaciones de subordinación: Debido
a la estructura vertical de jerarquía,
cada norma obtiene su validez de una
norma de nivel superior.
Sistema dinámico: Las reglas de
formación del OJ, suministran reglas de
transformación que permiten la creación
de nuevas normas y sin que por ello el
ordenamiento cambie de identidad.
Capacidad de Autorregulación: Contiene
ciertos dispositivos dirigidos a la propia
conservación, supone la posibilidad de
prevenir y corregir errores o
desviaciones, asegurando su eficacia.
Sistema cerrado: OJ normativo
autosuficiente que no deriva su validez
de otro sistema normativo ajeno a él.
Jerarquía de normas:
 debe ejercitarse un poder de creación
Constitucion nacional y Tratados DDHH normativa.
Demas tratados internacionales
Hace la validez formal de las normas.
- Límite interno, sustancial, material o
Leyes nacionales y demas leyes
de contenido: Las normas de superior
Const provincial, tratados interprovinciales
jerarquía indican como y para que
Carta organica municipal
fines debe ejercitarse aquel poder
Resoluciones municipales, sentencias
judiciales.
jurídico de creación normativa
(justicia, igualdad, libertad).
Hace la validez material de las
Construcción en grado del OJ: normas.

- Fuentes de producción: Aquellos Proceso de delegación y recepción

actos o hechos de los que el mismo normativa
OJ. Hace depender la creación, La constitución es fuente originaria del D.
modificación o extinción de las de la que todas las demás fuentes
normas jurídicas. derivan su validez mediante un proceso
- Fuentes de conocimiento: que puede ser de delegación o recepción.
Documentos con los que aprendemos
el contenido y la existencia de las - Proceso de delegación: Consiste en
normas jurídicas. transferir a determinados órganos de
grado inferior, o a determinados
Límites de la actividad creadora de sujetos calificados por poseer ciertos
normas requisitos, el poder d dictar normas
Habiendo afirmado el orden jerárquico jurídicas. Leyes, sentencias.
de las normas y que cada norma obtiene - Proceso de recepción: Consiste en
su validez de una norma de grado reconocer la eficacia dentro del
superior y a su vez otorga validez a las de ordenamiento a normas producidas
grado inferior, es posible señalar la en el seno de un ordenamiento
existencia de un doble límite en toda distinto. La costumbre.
actividad creadora de normas. Kelsen: La Norma Hipotética
- Limite externo, de forma o Fundamental.
procedimiento: La norma de grado Kelsen determina la validez de una
superior determina por quien, en este norma por derivación de otra norma
caso nos referimos expresamente a válida. De este modo, ascendiendo por la
los órganos establecidos para la pirámide jurídica llegamos a la primera
apreciación de las normas jurídicas, y norma positiva del sistema, la
con qué procedimientos o formalidad

22
Constitución. Como el proceso de asenso
se agota en algún momento, Kelsen no
tiene otra alternativa que recurrir a un
postulado, supuesto o hipótesis, la NHF.
La NFH es la fuente de validación del OJ.
Le confiere al legislador constituyente el
poder de dictar tales normas.
No es una norma positiva sino una
especie de hipótesis intelectual, que
prescribe la obligatoriedad de todo orden
legal, y la obediencia que se le debe al
primer legislador.
Hart: La regla de reconocimiento.
Consiste en un conjunto de criterios en
virtud de los cuales tanto los ciudadanos
como los funcionarios, pueden identificar
las reglas primarias, que son, como
sabemos, las reglas que imponen
deberes u obligaciones, y también las
reglas secundarias, es decir, todas las
normas que componen el ordenamiento
jurídico.
Incluye una pluralidad de criterios, que
son la constitución, la ley, los decretos,
tratados internacionales, convenciones
colectivas, etc.
Está condicionada por el hecho social de
la aceptación fáctica de los criterios,
aceptación que a su vez se expresa
mediante el hecho social externo de la
práctica generalizada de los ciudadanos y
funcionarios.
23
Viene determinada por ese modo factico
de identificación de las reglas del
sistema, y no por la declaración expresa
que el propio sistema realice.
No solo sirve para identificar las reglas dl
sistema sino también para fundamentar
su validez. “Decir que una regla es válida
es reconocer que ella satisface todos los
requisitos establecidos en la regla de
reconocimiento, y por lo tanto, que es
una regla del sistema”.
INTERPRETACION DE LAS NORMAS
Las normas jurídicas se promulgan a
través del lenguaje, mediante símbolos,
lingüísticos o no, y presupone la actividad
de interpretar tales símbolos, o sea de
atribuirles significado.
Hay un cuerpo de funcionarios, los
jueces, cuya opinión es privilegiada en
cuando a la aplicación de una norma a un
caso.
Los legisladores utilizan un lenguaje
natural. Esto hace que la expresión de la
intención del legislador se encuentre
limitada por los defectos que presentan
los lenguajes naturales, como así
también se encuentran limitados a las
leyes y reglas de inferencia lógica.
Interpretación según Ross:
- Subjetiva: Centra la preocupación en
la “intención” que tuvo quien
formulo la oración
- Objetiva: Se preocupa
primordialmente en lo que
 efectivamente si dijo, según el
significado que realmente poseen sus
palabras en el lenguaje ordinario
Interpretación según el CCyC:
Art 2° CCyC: Interpretación. La ley debe
ser interpretada teniendo en cuenta sus
palabras, sus finalidades, las leyes
análogas, las disposiciones que surgen de
los tratados sobre derechos humanos, los
principios y los valores jurídicos, de modo
coherente con todo el ordenamiento.
PROBLEMAS DE INTERPRETACION
Instrumentos de interpretación:
Los siguientes no constituyen diferentes
tipos de interpretación sino momentos
necesarios por los que debe pasar todo
acto de interpretación
1) Literal: de las palabras de las
normas, en su semántica y
sintaxis.
2) Teleológico: de los fines de la
norma, para la cual fue dictada.
3) Sistemático: de la relación de la
norma, con las demás normas del
sistema. (comparar para
encontrar significado)
4) Histórico-evolutivo: de la relación
de la norma con el desarrollo
evolutivo de la sociedad que está
destinada a regular.
Interpretación según el sujeto:
24
- Histórica: reconstruir líneas de un
ordenamiento jurídico que ya no está
en vigor.
- Operativa: Determinar el sentido
según como es la aplicación en la
causa.
o Normativa: La misma
norma da pautas de
interpretación.
o Judicial: Llevada a cabo
por los jueces al decidir las
controversias que se
someten a su decisión.
o Doctrinal: Realizada por
los estudiosos
especializados del D.
o Auténtica: Emana del
mismo sujeto u órgano
que ha dictado la norma.
Interpretación según el resultado:
- Declarativa: Cuando el resultado del
proceso interpretativo coincide con el
tenor literal de la norma.
- Restrictiva o Extensiva: Cuando el
resultado de la interpretación
restringe o amplía el significado
textual de la norma. (Ámbito de
aplicación)
Principio de conservación de la norma:
Dispone que en caso de duda, las normas
deben interpretarse en el sentido en el
que puedan tener algún efecto, y no en
el que no tendrían ninguno.
VALIDEZ DE LAS NORMAS
Coherencia y plenitud en el
ordenamiento jurídico.
Para que un ordenamiento jurídico sea
autosuficiente se necesita:
- Plenitud: Permita calificar con
modalidad deóntica cualquier
comportamiento.
Cuando existe la falta de una
norma que regule una situación
determinada se dice que estamos
frente a una laguna.
Lógica: El caso está previsto pero
no la solución.
Axiológica: Algo que se cree que
debería estar legislado, no lo está.
Lógicamente este tipo de laguna no
existe debido a la norma de clausura.
- Coherencia: No posee
contradicciones que regulen la misma
situación.
Cuando dos normas
incompatibles califican el mismo
comportamiento estamos frente a
una antinomia.
Para que una antinomia se dé, se
requiere:
1) Ambas normas sean parte del
mismo ordenamiento jurídico.
2) Tengan el mismo ámbito de
validez: Espacial, temporal,
material y personal.
(+) Todos
Criterio de solución de antinomias:
25
1) Criterio jerárquico: Norma de
grado superior deroga norma de
grado inferior.
2) Criterio temporal: Norma
posterior de igual jerarquía
deroga norma anterior.
3) Criterio de Especialidad: Norma
particular deroga norma general.
Integración del ordenamiento jurídico:
Heterointegración: Recurrir a elementos
de otros ordenamientos jurídicos
distintos del estatal para solucionar
lagunas.
Autointegración: Recurrir a elementos
extraídos del mismo ordenamiento
jurídico.
Norma de clausura: Todo lo que
no está expresamente obligado o
prohibido, está permitido.
Analogía: Consiste en acudir a
disposiciones que regulen casos similares
para regular casos que no tienen una
solución.
Principios generales: Se extraen
por un procedimiento de abstracción de
las normas del mismo ordenamiento, y
permite inferir nuevas soluciones.
Cuadro lógico de oposición de
caracteres deónticos:
VxV
Incompatible (-) Ningún
 La teoría general procura analizar y
Universales
C reconstruir un esquema conceptual
o V
V F éticamente neutral.
m
p
a Incompatible Las tareas principales que una teoría del
t
D. debe realizar para abordar conceptos
i
V F
b jurídicos son los siguientes:
l V
e 1) Investigar los criterios vigentes
Compatible
(-) Algunos no
(+) Algunos si
Particulares del uso espontaneo de los
FxF
conceptos.
2) Reconstruir tales criterios
UNIDAD 6 procurando eliminar errores del
lenguaje (ambig y vag) para
ELEMENTOS INTRÍNSECOS DE LA NJ obtener un grado de precisión
Conceptos jurídicos fundamentales: aceptable.
3) Reflejar en dicha reconstrucción,
Estos conceptos se encuentran en toda las relaciones lógicas que pueden
NJ. La presencia de algunos de ellos, se existir entre dichos conceptos.
verifica empíricamente en todas las NJ y 4) Construir conceptos jurídicos
de ellos derivan la construcción de los originales útiles para describir la
demás conceptos, los cuales pueden realidad jurídica.
estar o no en la mencionada construcción
lógica normativa, sin que su presencia Conceptos jurídicos en particular:
sea esencia a la vida nomológica.  Sanción:
Según Carlos S. Nino, los En el sistema de Kelsen es el concepto
denomina conceptos jurídicos “básicos” primitivo, sin sanción no hay norma, sin
ya que constituyen la “base” de donde se norma no hay OJ.
construyen los demás conceptos.
En el análisis de Nino a Kelsen destaca
Abelardo Torré los denomina cuatro propiedades necesarias y
“fundamentales”, en razón de considerar suficientes para definir sanción:
que su presencia es esencial a toda
norma. - Es un acto coercitivo: Posibilidad de
aplicar la fuerza
Teoría de los conceptos jurídicos - Tiene por objeto la privación de un
básicos: bien
- Quien lo ejerce debe estar autorizado
por una norma.

26
- Debe ser la consecuencia de la conducta, dice: Aquella conducta
conducta de algún individuo. de aquel hombre contra quien, o
contra cuyos allegados, se dirige
Sanción Civil Sanción Penal
la sanción como consecuencia.
Debe demandarse Se reclama de
Allegado es una definición
por el oficio, por el
damnificado fiscal. demasiado vaga.
La ejecución La multa penal
Erns Von Beling establece una
forzosa beneficia pasa a integrar el
al demandante erario público concepción estratificada (que el
Tiene propósito Tiene finalidad elemento anterior esté presente para
reparador del retributiva o que se dé el posterior) de delito:
daño producido preventiva.
“Acción típica, antijurídica, culpable,
sometida a adecuada sanción penal y que
 Acto antijurídico: llena las condiciones objetivas de
punibilidad”
Para Kelsen es la comisión u omisión
de una conducta que el orden jurídico - Acción: Movimiento corporal
conecta con una sanción. voluntario o la ausencia voluntaria de
un movimiento corporal.
Construye una definición de Delito - Tipicidad: Una acción es típica cuando
criticada posteriormente por Nino: encuadra estrictamente en una
1) Es la conducta conectada por el descripción precisa contenida en una
OJ con la sanción (entendida ésta ley penal no retroactiva.
como un acto coactivo que actúa - Antijuridicidad: Una acción es
en su consecuencia). antijurídica cuando viola ciertas
2) Normalmente es la conducta de normas prohibitivas subyacentes a las
aquel hombre contra el cual, normas que estipulas penas.
como consecuencia de su propio - Culpabilidad: Una acción es culpable
comportamiento, se dirige el a cuando se encuentra acompañada
acto coactivo que sirve de por un componente psicológico
sanción. característico, que puede ser dolo
Omite referirse o precisar cuál de (intención) o culpa (negligencia o
todas las conductas que realiza imprudencia)
es la que merece la - Punibilidad: Una conducta es punible
denominación de delito. siempre y cuando su autor pueda ser
3) Al observar que no siempre la sancionado.
sanción se dirige contra quien
realiza materialmente la

27
  Obligación jurídica. El deber
jurídico.
Catenacci nos enseña que la obligación
jurídica es un vínculo o reacción que nos
constriñe a dar, hacer o no hacer alguna
cosa a favor de otra, mientras que el
deber o la prestación son precisamente
las conductas que efectivamente deben
llevarse a cabo o no.
Kelsen considera a la obligación jurídica
como conducta contraria al acto ilícito.
Le asigna un concepto a “deber jurídico”
diciendo que los jueces deben aplicar el
D. e imponer una sanción, lo que no
significa que los jueces se encuentren
obligados si o si a imponerla, sino que
comprende la permisión y el
facultamiento de actuar de esa forma.
 Responsabilidad:
La responsabilidad es un concepto
ambiguo que recepta tanto en la ley, en
la doctrina y en la jurisprudencia,
distintos usos.
«Centro de atribución»
Nino, siguiendo a Hart distingue los
siguientes usos de dicho término:
- Como funciones o deberes especiales
derivadas de un cierto cargo.
Responsabilidad de los pasajeros a
cargo del capitán del barco.
- Responsabilidad en sentido de factor
causal.
El fallo del freno del auto fue el
responsable del accidente.
28
- Responsabilidad como capacidad y
como estado mental.
Posee capacidad de hecho.
- Responsable como punible o
moralmente reprochable.
El sujeto es responsable cuando
puede ser sancionado.
Catenacci dice: “Una persona es
responsable cuando pude dirigir sus
acciones y comprender el valor y
desvalor de sus acciones, acarreando ello
con la consecuencia jurídica.
Distingue así entre:
- Responsabilidad directa: Cuando el
responsable es la misma persona que
realizó el acto.
- Responsabilidad indirecta: Cuando el
responsable no es quien realizo el
acto, pero se vincula a éste por algún
tipo de relación.
- Responsabilidad subjetiva: Cuando el
responsable tuvo intención (dolo) o
culona en la comisión del acto
antijurídico.
- Responsabilidad objetiva: Cuando el
responsable no tuvo ni dolo ni culpa
pero asume esa posición por su
especial vinculo jurídico con la cosas
o con otra persona.
 Derecho subjetivo:
Facultad de exigir de hacer o no hacer
que tiene un sujeto con respecto a otro
de acuerdo a lo prescripto en una norma
jurídica (Expresa o implícita).
Kelsen hace una distinción de tales:
- D. como equivalente a “no el que no está capacitado, dicho acto es
prohibido”. Nadie tiene derecho a nulo.
prohibirme X.
- Incapacidad de derecho: Nunca es
- D. como equivalente a autorización:
absoluta, pero puede estar limitada
Normas que permiten o autorizan
prohibiendo a algunas categorías de
comportamientos.
sujetos realizar actos determinados
- D. como correlato de una obligación
en ciertas situaciones. Esposos de
activa. Facultad de exigir que hagan
realizar un contrato compra-venta
algo.
entre sí.
- D. como correlato de una obligación
- Incapacidad de ejercicio. Art 24 CCyC:
pasiva. Facultad de exigir que no
Personas por nacer, personas que no
hagan algo.
cuentan con edad y grado de
- Derecho como acción procesal:
madurez suficiente y persona
Posibilidad de recurrir a la
declarada incapaz por sentencia
organización judicial para lograr el
judicial.
cumplimiento del derecho.
Sordomudos, dementes.
- D. como derecho político
Imputabilidad penal:

Para que una pena sea aplicable a quien

 Capacidad jurídica:
- Capacidad de derecho. Art 22 CCyC:
Toda persona humana goza de la
aptitud para ser titular de derechos y
deberes jurídicos. La ley puede privar
o limitar esta capacidad respecto de
hechos, simples actos, o actos
jurídicos determinados.
- Capacidad de ejercicio. Art 23 CCyC:
Toda persona humana puede ejercer
por sí misma sus derechos, excepto
las limitaciones expresamente
previstas en este Código y en una
sentencia judicial.
Incapacidades Civiles: Excepciones a la
regla. Si un incapaz realizara un acto para
cometió el delito, el sujeto debe ser
capaz o “imputable”.
Es imputable quien al momento de
cometer el delito puede comprender la
criminalidad del acto y dirigir sus
acciones.
 Competencia:
La competencia es el conjunto de
atribuciones y facultades que detenta un
órgano como consecuencia de su
establecimiento por una ley.
- Órgano: Persona jurídica o una parte
de ésta que ejerce funciones
administrativas.
- Función administrativa: Actividad que
desarrollan los órganos públicos para

29
 el logro del bienestar general y el
interés público.
Esta capacidad para realizar ciertas
actividades que la ley atribuye a los
órganos mencionados se conceptualiza
como competencia.
Diferencias con capacidad:
- Se es capaz para modificar la propia
situación jurídica. Se es competente
para modificar la de otras personas.
Dictar normas.
- Mientras todos los individuos son
civilmente capaces, solo
determinados individuos son
jurídicamente competentes.
- La competencia para dictar normas
sólo esta descentralizada en
particulares o personas físicas en
aspectos muy limitados de la vida
social.
 Persona:
Todo ente susceptible de adquirir
derechos o contraer obligaciones.
Física: Todo ente que presente signos
característicos de humanidad, sin
distinción de cualidades o accidentes.
Jurídica. Art 141 CCyC: Todo ente a los
cuales el ordenamiento jurídico les
confiere aptitud de adquirir D y contraer
obligaciones para el cumplimiento de su
objeto y los fines de su creación.
Teorías con respecto a las Personas
jurídicas:
30
- Teorías negatorias: No hay más
personas que los hombres. Cuando se
habla de persona jurídica se habla de
un conjunto de hombres.
- Teorías realistas: Las personas
jurídicas son tan reales como las
físicas.
- Teorías de la ficción: Desde el punto
de vista empírico, solo las personas
físicas tienen capacidad jurídica, pero
por razones de utilidad el
ordenamiento jurídico las crea
ficticiamente
UNIDAD 7
DERECHO COMO RELACIÓN
JURÍDICA
Se refiere a que el D. actúa en la sociedad
como una de las técnicas de control
social dirigido a condicionar los
comportamientos mediante modelos
típicos y constantes. Es decir al
condicionar los comportamientos
jurídicos, generalmente a través de
normas jurídicas, se pretende que
algunas conductas humanas se realicen y
otras se desalienten. De modo tal que su
“hacer u omitir”, al transformarse en
transgresión, implica al mismo tiempo,
una acción de excepción.
De aquí lo que denominamos carácter
relacional del derecho y en tanto se
imbrica por su naturaleza en las
relaciones humanas distinguiendo cuales
corresponden al ámbito jurídico y cuales
quedan exentas de su regulación.
Caracteres de la RJ: capacidad de ser titular de poderes y
deberes públicos.
Alteridad: El D. presupone una pluralidad
de sujetos que entran en relaciones entre  La Persona humana. Siendo el
sí y actúa regulando tales relaciones. único requisito para ser persona
presentar signos de humanidad.
Exterioridad: El D. regulará en tanto y en
cuanto exterioricen o manifiesten de
 Las Personas jurídicas. (PJ).
manera que pueda observarse. Contrato.
Entendiendo por este el grupo
Bilateralidad: Un poder en uno humano organizado, con fin que
corresponde un deber en el otro. mire al bien común, un
patrimonio propio y una
Reciprocidad: Un sujeto no puede actuar representación.
de una determinada manera respecto de a. Asociaciones: Aquellas
otro, sin legitimar con ello, en las mismas constituidas por un
condiciones, un comportamiento análogo conjunto de personas
en el otro respecto de él.- físicas unitariamente
Componentes de la RJ: organizado para conseguir
un fin. Prevalece el
1) LOS SUJETOS: En que se constituye esa elemento personal.
relación.- b. Fundaciones: Aquellas
constituidas por un
2) LA POSICIÓN: que corresponde a tales
conjunto de bienes
sujetos (Situación Jurídica)
destinados a alcanzar un
3) EL OBJETO: Sobre el que la relación se fin. Prevalece el elemento
establece (Punto de referencia Externo) patrimonial.
c. Públicas: es cuando se le
4) LA CAUSA: y a esta, en el sentido de reconoce al Estado su
causa eficiente, de causa generadora de potestad de Imperio, la
la relación Jurídica. posibilidad de actuar por
encima de los particulares
imponiendo o regulando
Sujetos de la RJ: sus conductas.
i. Organizaciones
SUJETOS DE DERECHO: Son aquellos con
constituidas en la
los que se puede constituir válidamente
republica a las que
una Relación Jurídica. Se manifiesta en la
el OJ les atribuya
Capacidad Jurídica, es decir, en la
ese carácter

31
 ii. Los estados
extranjeros
iii. la iglesia católica.
d. Privadas: El actuar de la
persona en el ámbito
particular, en pie de
igualdad con las demás
personas, ya sean físicas o
jurídicas.
Las PJ actúan en virtud de una
especial relación, llamada relación
orgánica: “La PJ tiene una voluntad
propia que es distinta de la voluntad de
los entes individuales que la integran”.
Posición jurídica en la RJ:
Es la posición que ocupa cada sujeto en
el entramado de la relación jurídica. Se
establece normalmente entre dos
sujetos, de los que uno tiene el deber de
comportarse de determinada manera y el
otro tiene el poder respecto al primero
para que se comporte de dicha manera.
Podemos distinguir entonces dos tipos
fundamentales:
 Situaciones Jurídicas Pasivas. Son
aquellas que imponen deberes.
(Derecho objetivo)
 Situaciones Jurídicas Activas:
Aquellas que atribuyen poderes.
(Derecho subjetivo)
Puesto que al poder de un sujeto
corresponde un deber del otro, la
relación Jurídica aparece como una
correlación de dos situaciones jurídicas
de signo opuesto y de igual contenido.
32
Sin embargo es frecuente que de la
misma relación surjan poderes y deberes
recíprocos.
Derecho subjetivo: Definiciones:
1. Savigny y Windscheid: Señorío de
la voluntad.
Critica: No explica aquellos casos
en que los sujetos no pueden
expresar su voluntad. Los
incapaces.
2. Ihering: Interés jurídicamente
protegido.
Critica: No siempre tener D.
implica necesariamente perseguir
un interés.
3. Jellinek: Interés tutelado por el OJ
mediante un poder atribuido a la
voluntad individual
4. Doctrina: Licitud (Esfera de la
libertad en el que el Suj puede
actuar y su acción es tutelada por
el OJ, consituida por facultades
reconocidas al suj.) y pretensión
(Poder reconocido al titular de un
D. de provocar la tutela por parte
del OJ en caso de que esa esfera
de libertad sea violada).
Deber jurídico u Obligación:
La Obligación es el deber jurídico de
realizar aquel comportamiento que otros
(titulares de derechos subjetivos) pueden
tener la pretensión de exigirnos. Se dice
que son correlativos y que uno no puede
subsistir con independencia del otro y
ambos tienen su fuente en el
Ordenamiento Jurídico.
Derecho subjetivo y Sujeto de Derecho:
Para poder explicar esta relación es
necesario acudir a dos conceptos:
TITULARIDAD: Es la pertenencia de un
derecho a un sujeto determinado.
LEGITIMACIÓN: Es el poder de ejercitar
un derecho que compete a quien es su
titular.
Estos conceptos se distinguen de la
Capacidad de derecho y de la Capacidad
de ejercicio.
La capacidad de derecho es la capacidad
para ser titulares de poderes y deberes
jurídicos mientras la Titularidad consiste
en la pertenencia a un sujeto de un
determinado derecho.-
Igualmente la segunda se refiere a la
capacidad del ejercicio de los derechos,
mientras la Legitimación consiste en el
poder de ejercitar un derecho que
compete concretamente a quien es
titular.
Es decir que la capacidad de derecho y la
capacidad de ejercicio es respecto de la
titularidad y legitimación lo que la
potencia es al acto.
Objeto de la RJ:
Es el punto de referencia externo de la
relación misma, esto es, del derecho
subjetivo o de la potestad de una parte y
del deber jurídico de la otra.
Bienes:
33
- Cosas: Objetos materiales
susceptibles de adquirir valor.
- Bienes (en sentido estricto): Objetos
inmateriales susceptibles de adquirir
valor.
La ley aquí quiere referirse a valor
económico, al valor en dinero, al valor en
cambio.
El cuerpo humano y sus partes no
encuadran dentro del concepto de cosa o
bien ya que sobre el cuerpo se tiene un
derecho personalísimo y extra
patrimonial protegido con los Derechos
sobre el cuerpo humano
Servicios: Actividades humanas que
satisfacen directamente necesidades.
Debe distinguirse el objeto del contenido,
el cual está constituido por el
comportamiento humano de acuerdo a la
situación activa o pasiva del sujeto
Causa de la RJ
Causa como generadora de
consecuencias. Del mundo del deber ser.
Hechos y actos jurídicos
Cuando nos referimos a Hechos (a secas)
decimos que es un acontecimiento que
ocurre en la realidad. Puede producirse
con o sin intervención del hombre, puede
o no tener efectos jurídicos.
El análisis de los hechos es fundamental
al menos por dos aspectos:
- Saber si ha nacido o no una relación
jurídica y
- Para conocer cuál es la calidad de la b) el acto lícito de la persona menor
relación jurídica que ha nacido. de edad que no ha cumplido trece
años.
Clasificación de los hechos y actos
jurídicos El simple acto lícito: Es la acción
voluntaria no prohibida por la ley, de la
Externos simple acto licito que resulta alguna adquisición,
Hechos

Juridicos Voluntarios
Naturales
Humanos
Acto juridico modificación o extinción de relaciones o
No juridicos Involuntarios
situaciones jurídicas.
El acto jurídico: Es el acto voluntario lícito
que tiene por fin inmediato la
1. Los hechos se clasifican en
adquisición, modificación o extinción de
Jurídicos: Acontecimientos que,
relaciones o situaciones jurídicas. Estos
conforme el OJ, producto el
actos jurídicos pueden ser unilaterales:
nacimiento, modificación o
cuando para su perfeccionamiento
extinción de las relaciones o
requieren de la manifestación de
situaciones jurídicas. Y no
voluntad de una sola persona o
jurídicos: No producen el
Bilaterales, cuando es necesario la
nacimiento o extinción de la RJ.
manifestación de voluntad de dos o más
2. Son hechos Externos: aquellos
personas.
que ocurren sin el concurso de la
acción del hombre. Y son hechos RAMAS DEL DERECHO
jurídicos humanos: aquellos que
se producen con el concurso de la El Derecho es uno, pero para su estudio,
acción del hombre. Los análisis, interpretación y posterior
fenómenos exclusivamente aplicación resulta conveniente dividirlo
psicológicos no son hechos en ramas o sectores.
jurídicamente humanos. También es importante resaltar la
diferencia que existe entre la autonomía
Son actos voluntarios aquellos científica de la rama jurídica, que implica
ejecutados con discernimiento (Facultad tener un objeto propio constituido por
de distinguir entre lo bueno y lo malo), normas jurídicas reglamentarias de un
intención (acto deliberado) y voluntad sector de la realidad social, y autonomía
(posibilidad de elección sin interferencia didáctica consistente en la existencia de
externa), que se manifiesta por un hecho cátedras universitarias destinadas a su
exterior. Y son involuntarios: enseñanza.

- Por falta de discernimiento: Primero se distinguirá entre normas

a) el acto de quién, al momento de sustanciales o de fondo y normas
realizarlo, esta privado de razón; procesales o instrumentales, luego

34
diferenciar las normas internacionales de
las nacionales y posteriormente explicar
la distinción entre Derecho público (DPb)
y privado (DPv.).
Derecho sustancial y Derecho procesal:
El derecho objetivo sustancial o de fondo
es aquel conjunto de normas que rigen
las conductas humanas en interferencia
intersubjetiva. Es decir, son las reglas
coercibles de convivencia que nos dicen
que podemos hacer, que debemos hacer
y que no debemos hacer en un momento
determinado de nuestra vida y ante una
situación concreta. Puede estudiarse
siguiendo dichas conjunciones (D. civil,
laboral, penal, societario, ambiental, etc.)
Derecho internacional y derecho
interno.
El orden jurídico internacional es el
derecho que regula el comportamiento
de los Estados y otros sujetos
internacionales, por medio de normas
nacidas de fuentes normativas
internacionales, cuando una de las partes
de la relación jurídica, o el patrimonio de
alguna de estas, se encuentren en
diferentes estados o posean diferentes
nacionalidades.
Y el derecho interno es el ordenamiento
jurídico nacional que rige dentro del
territorio de un Estado en las
interferencias intersubjetivas.

Pero es común que las personas no Derecho público y privado.

respeten total o parcialmente las normas
Existen diferentes posiciones que
que conforman el derecho sustancial y
justifican la división del derecho en estas
esa irregularidad acarree un perjuicio a
secciones (dualistas) como así también
algún tercero o afecte negativamente a
hay autores que consideran inútil o sin
un grupo de individuos. Es ante esa
aplicación práctica esta clasificación
especial circunstancia que surge la
(monistas).
necesidad, o más bien, la
imprescindibilidad del derecho procesal. Tomando en cuenta las diferentes
teorías, se considera que la distinción
El derecho procesal es el conjunto de
entre el derecho público y privado puede
normas que rigen el proceso, entendido
efectuarse simplemente en la mayoría de
este, como la serie gradual, progresiva y
las situaciones (no en todas) partiendo
concatenada de actos procesales,
de la base que para considerar que una
cumplidos por órganos públicos
norma es de D Pb ésta debe regir una
predispuestos y particulares interesados
relación jurídica en la que participe el
cuyo fin inmediato es el restablecimiento
Estado, o un órgano estatal o no estatal
del orden jurídico (de fondo) alterado, y
en ejercicio de junción publica, que
su fin inmediato, la fijación de los hechos
procure el bien común como objetivo
y la actuación del derecho.
final, lo que acarrea que dicho sujeto

35
tenga ciertas prerrogativas sobre los
demás.
Cuando estas condiciones no se cumplan,
la relación pertenecerá al derecho
privado.
Leyes de orden público:
Son aquellas normas que
independientemente de regir relaciones
entre sujetos en lo que alguno ejerza
directa o indirectamente la función
pública, procuren asegurar los fines
esenciales de la colectividad.
La consecuencia más importante que
acarrea una norma cuando es declarada
de orden público es que no puede ser
modificada por las partes.
Divisiones:
Derecho público interno
a) Derecho constitucional
Rama del derecho público que estudia la
constitución de un estado, como ley de
organización del mismo, de su gobierno y
de los derechos y garantías. Además del
texto legal, se interesa por la
jurisprudencia y la costumbre
constitucional como así también los
comportamientos institucionales y las
leyes constitucionales.
b) Derecho administrativo
Conjunto de normas que regulan la
organización y las funciones de sustancia
administrativa, legislativa y jurisdiccional
del órgano ejecutor y de las entidades
36
jurídicamente descentralizadas, las
funciones administrativas de los
restantes órganos que ejercen poder en
el Estado (Legislativo y judicial) y, en
general, todas aquellas actividades
realizadas por personas públicas o
privadas a quienes el ordenamiento
jurídico les atribuye potestades de poder
público.
a. Derecho financiero
Conjunto de normas jurídicas que
regulan la actividad financiera del Estado
en sus diferentes aspectos: órganos que
la ejercen, medios en que se exterioriza
el contenido de las relaciones que
origina.
b. Derecho tributario
Conjunto de normas jurídicas que
regulan los tributos (toda prestación
patrimonial obligatoria exigida por ley a
todo contribuyente que cumpla con las
condiciones establecidas, para la
satisfacción de los fines del estado) en
sus distintos aspectos.
c) Derecho penal
Conjunto de normas que regula la
potestad estatal punitiva para proteger la
convivencia humana en comunidad,
distinguiéndose de las demás ramas del
D por las especiales y más enérgicas
consecuencias jurídicas imponibles a los
comportamientos socialmente más
insoportables.
d) Derecho procesal
Conjunto de normas que rigen el
proceso, entendido este, como la serie
gradual, progresiva y concatenada de
actos procesales, cumplidos por órganos
públicos predispuestos y particulares
interesados cuyo fin inmediato es el
restablecimiento del orden jurídico (de
fondo) alterado, y su fin inmediato, la
fijación de los hechos y la actuación del
derecho
e) Derecho del medio ambiente y de
los recursos naturales:
El conjunto de normas jurídicas que
regulan la conducta humana que puede
alterar o afectar los recursos naturales y
el medio ambiente, entendido este como
todo aquello que rodea al organismo y
que queda especificado como exterior a
él por sus propias actividades.
Derecho público externo
a) Derecho internacional publico
Conjunto de normas surgidas de los
Tratados internacionales, que regulan las
relaciones entre los Estados soberanos y
los demás sujetos de derecho
internacional, tenido como objetivos
principales, la búsqueda de la paz o, al
menos la limitación de la violencia.
b) Derecho comunitario
Conjunto de normas surgidas de los
organismos supranacionales creados a
través de tratados internacionales.
Reglas que regulan el funcionamiento y
competencias de estos nuevos entes.
37
Leyes de orden privado
Derecho privado interno
a) Derecho civil
Es el conjunto de normas que rigen al
hombre como tal, sin consideración de
sus actividades o profesiones peculiares,
regla sus relaciones con sus semejantes y
con el Estado cuando éste actúa en su
carácter de simple persona jurídica y en
tanto esas relaciones tengan por objeto
satisfacer necesidades de carácter
genéricamente humano.
b) Derecho comercial
Aquel que regla las relaciones de los
comerciantes y las consecuencias
jurídicas de los actos de comercio.
c) Derecho laboral
Conjunto de principios y normas jurídicas
que regulan las relaciones que surgen del
hecho social del trabajo dependiente y
las emanadas de las asociaciones
sindicales, cámaras empresariales y
grupos de empleadores, entre sí y con el
Estado.
Derecho privado externo
d) Derecho internacional privado
Conjunto de normas que especifican cuál
regla jurídica regulará el comportamiento
de los individuos cuando una de las
partes de una relación jurídica privada o
el patrimonio de alguna de éstas, se
encuentren en diferentes estados o
posean diferentes nacionalidades.
Derecho público y privado
a) Derecho económico
Conjunto de normas que regulan la
intervención activa del estado en las
relaciones privadas mediante
regulaciones de orden público en materia
comercial, laboral y administrativa.
b) Derecho marítimo
Conjunto de normas jurídicas que
regulan las diferentes relaciones jurídicas
relacionadas con las actividades
desarrolladas en el mar y las utilizaciones
del medio marítimo y la navegación.
c) Derecho aeronáutico
Es el conjunto de normas y principios
jurídicos que regulan las condiciones de
circulación de pasajeros y mercancías en
el espacio aéreo.
d) Derecho societario
Conjunto de normas que regulan la
creación, el funcionamiento y la
organización de las sociedades
comerciales y de las sociedades que
tienen por objeto la satisfacción de
necesidades publicas sin fines de lucro.
e) Derecho concursal
Conjunto de normas y principios jurídicos
que regulan el proceso de cancelación de
deudas de un sujeto o la ejecución
colectiva de los bienes patrimoniales de
este por sus acreedores, todo bajo la
tutela del poder judicial del Estado y
cuando se acredita el estado de cesación
de pagos del deudor.
f) Derecho de la seguridad social.
Conjunto de normas jurídicas que
regulan la protección de las denominadas
contingencias sociales, como la salud, la
vejez, la desocupación, etc. Esta rama del
D regula las protecciones que se
concretan no solo al trabajador
dependiente, sino también al trabajador
autónomo y al desempleado de las
contingencias de la vida que pueden
disminuir la capacidad de ganancias del
individuo.
IMPLICANCIAS DEL CCYC
UNIDAD 8
NIVELES DE REFLEXIÓN FILOSOFICA
Jurisprudencia normativa: “El estudio del
Derecho a la luz de disciplinas no
jurídicas”. Con este concepto de
jurisprudencia, entonces es posible la
tarea de estudiar el derecho desde otros
abordajes tales como la perspectiva
ética.
El desarrollo de una jurisprudencia
normativa debe enfrentar dos problemas
filosóficos fundamentales:
1. ¿Hay procedimientos racionales
para justificar la validez de los
juicios de valor?

38
 2. ¿Cuáles son los principios básicos
de justicia y moralidad y sus
consecuencias específicas?
Ética: Tematización del ethos.
INTRODUCCION A LA META ETICA
Teoría descriptivista y no descriptivista:
Resuelven el problema del juicio de valor
¿Se puede justificar a través de la razón?

Tematizar: Convertir una cuestión Subjetivista

Naturalismo etico
en un tema y discurso: Objetivista

Problematizaciones, explicitaciones, T. Descriptivistas

Meta-etica
Subjetivista
investigaciones, teorizaciones, No naturalismo etico
Objetivista
ordenaciones, meditaciones, discusiones. Emotivismo etico
T. No descriptivistas

Ethos: fenómeno de la moralidad: Otras posiciones

Prescriptivismo ético

conjunto de actitudes, convicciones,

creencias morales y formas de conducta
1) Teoría descriptiva:
ya sean de una persona individual o de
todo un grupo social.
Niveles de reflexión ética:
Metaética: Se ocupa del primer
problema. Estudia la posibilidad de
justificar racionalmente los juicios
valorativos mediante el análisis del
significado de los términos éticos y los
juicios de valor.
Ética Normativa: Se ocupa del
segundo problema. Se ocupa de formular
y justificar (suponiendo que sea posible)
juicios morales y de determinar que
acciones o instituciones son buenas o
justas.
Etica Descriptiva: Describe los
juicios de valor que se formulan en
ciertas sociedades, lugares o épocas,
dando a conocer que cosas los miembros
de estas sociedades consideran justas o
buenas.
Los juicios y términos éticos tienen
significado cognoscitivo por lo tanto
tiene sentido atribuir V o F a un juicio
moral y pueden ser justificados
racionalmente.
Si se puede justificar un juicio de
valor.
¿De dónde vienen los hechos que se
están describiendo?
a) Naturalismo ético: Esos hechos
vienen de la naturaleza.
Las palabras éticas designan
propiedades observables y los
juicios de valor son verificables
empíricamente.
i) Naturalismo subjetivista: Los
juicios éticos hacen referencia
a sentimientos de una
persona o grupo de personas.
Crítica: No permite la
existencia de desacuerdo

39
 ii) Naturalismo objetivista: Lo
moralmente correcto es lo
que conduce a la felicidad
armoniosa. Son enunciados
acerca de hechos y en
consecuencia empíricamente
verificables.
Crítica al naturalismo: Falacia
naturalista: Incurren en el error
de confundir dos mundos
separados y que se analizan de
manera distintos: los hechos y los
valores. El ser y el deber ser.
A partir de esa crítica aparece el no
naturalismo:
b) No naturalismo ético: Los
enunciados que emiten juicios de
valor no describen hechos de la
naturaleza, sino hechos que no
son naturales. Y no son
verificables empíricamente.
i) Objetivista: Hechos captados
a través de intuición
intelectual y se verifica
cuando se comprueba su V o
F. Si intuyo que un caballo va
a ganar la carrera, solo sabré
su V o F cuando gane o
pierda.
Critica: Cada quien intuye de
manera diferente.
Respuesta a la crítica: La
intuición del termino
cognitivo tiene que ver con el
40
análisis objetivo de las
capacidades del ser humano.
Si una persona tiene un
desarrollo cognitivo normal,
tendría que intuir lo mismo
que otra persona que también
tiene un desarrollo cognitivo.
ii) Subjetivista: Teoria del
mandato divino: Lo bueno o
correcto es lo ordenado por
Dios, y malo o incorrecto es
prohibido por Dios.
Critica a las teorías descriptivistas:
Dejan de lado la “dimensión practica”
de los juicios de valor, es decir la
apelación a la acción. Se habla de
cómo justifico un juicio de valor pero
no el para qué.
2) Teorías no descriptivas:
Los juicios de valor se formulan con el
propósito de que las demás personas
actúen de determinada manera,
influir en las conductas.
No tiene sentido hablar si un juicio de
valor es V o F, porque la intención es
que se cumpla lo que se dice.
a) Emotivismo: Cuando emito un
juicio de valor estoy buscando
expresar una emoción y provocar
esa emoción en los demás.
Critica: Fundamentación muy
débil, no se puede comprobar la
dimensión práctica si lo único que
se hace es aconsejar.

b) Prescriptivismo: Cuando emito un
juicio de valor busco que actúes
de la misma manera que actúo
yo. Mediante un lenguaje
prescriptivo y una sanción.
Criticas a las teorías no descriptivistas:
Confunden el significado (definición) de
un juicio de valor con las consecuencias
de que emita un juicio de valor.
No dicen que es un juicio de valor sino los
efectos de un juicio de valor.
ÉTICA NORMATIVA:
¿Qué principios me permiten a mí
enjuiciar una institución?
Ya no se habla de conductas sino de
institución, se generaliza en donde hay
varios sujetos que piensan lo mismo.
Ética normativa
Santo Tomás
T. Teleológica
Utilitarismo
Kant
T. Deontologica
Rawls
1) Teoría teleológica:
Estudio de las finalidades. Los
principios que use para enjuiciar una
institución van a responder siempre a
una finalidad.
a) Santo tomas: Los principios que
se deben utilizar para enjuiciar
una institución jurídica son los
que respeten la finalidad de la ley
41
natural: hacer el bien y evitar el
mal, y la reproducción.
Un juicio de valor va a ser bueno
o malo cuando tienda a esas
conductas.
El gobierno es una institución
natural debido a la naturaleza
social del hombre, y su función es
cuidar el bien común.
Lo bueno y lo malo tiene
preminencia sobre lo correcto. La
pena de muerte a pesar de ser
incorrecto, apela al bien común
al excluir a quien hace daño a la
sociedad.
b) Utilitarismo: Los juicios de valor
no son buenas o malas en sí
misma, sino que depende si
contribuye o no a la felicidad
general.
Si la pena de muerte ayuda a
disminuir el delito, es bueno. Si
la pena de muerte provoca
reprobación de la sociedad, es
malo.
- Consecuencionalista: Las acciones no
tienen valor moral en si mismas sino
en relación con la bondad o la maldad
de sus consecuencias.
- Universalista: Se tienen en cuenta las
consecuencias que afecten no solo a
la persona que realiza la acción sino a
todos los seres a los que la
consecuencia afecta.
- Hedonista: Se toma como bien
intrínseco la felicidad, que es la
 satisfacción de los intereses que cada
persona pueda tener.
Critica al utilitarismo: Contribuye a la
formación de un ser humano
individualista, desprovisto de moralidad.
La pena de muerte puede aspirar a la
felicidad en esta época, pero en otra
puede no provocar la felicidad general,
no logra llegar a un consenso general.
Solo analiza la consecuencia y no el juicio
de valor en sí mismo.
1) Teoría deontológica: Estudio del
deber. Los principios van a responder
siempre aun deber.
a) Kant: Un juicio de valor hacia una
institución es buena o es mala si
esta impuesta en un deber
jurídico.
Si la conducta se encuentra
regulada en la ley es buena, si no
está regulada es mala.
Si la pena no está regulada, es
considerada moralmente
incorrecto. Si estuviese regulada,
es moralmente correcto y
aceptable.
 Imperativo categórico:
Toda moral del ser humano debe
poder reducirse a un solo
mandamiento fundamental
nacido por la razón, no de la
autoridad divina, a partir de las
cuales se pueden deducir todas
las demás obligaciones humanas.
42
Definió el Imp Cat como
cualquier proposición que
declara una acción como
necesaria. En su opinión las
máximas morales se basaban en
imperativos hipotéticos por los
cuales impulsan una acción en
determinadas circunstancias, en
cambio el Imp cat denotan
obligación absoluta e
incondicional. Y en todas las
circunsatnacias ejercería su
autoridad, ya que sería
autosuficiente y no necesitaría
justificación externa.
Critica: Esa pretensión de
universalidad es muy blanda. No
porque yo no quiera que hagan
algo, los demás no lo van a
hacer, es abstracto y no todas las
instituciones son un deber.
a) Rawls: Teoría de la posición
originaria.
Arma una situación imaginaria
- Hombres racionales (racionalismo de
Kant), auto-interesados (solo conocen
sus propios intereses), libres e
iguales.
- Tras un velo de ignorancia (sin
conciencia de donde pertenecerían
en una sociedad real, no conocen
deseos o inclinaciones, solo lo
racional).
- Deben acordar por unanimidad
principios que regirán sus
instituciones cuando salgan de ese
velo:
 o 1er principio: “Cada
persona tiene un derecho
igual a las libertades
básicas del otro sujeto” Mi
libertad termina donde
empieza la libertad del
otro.
o 2do principio: Las
desigualdades deben
resolverse de manera que
se favorezca al que este en
peores condiciones. Se
garantiza igualdad de
oportunidad.
- Se quita el velo de ignorancia: Los
sujetos conocerían que lo que
hicieron fueron determinar cómo se
tendrían que comportar las personas
con las cuales ellos están
relacionados.
- Establecer reglas que autoricen
personas para que apliquen
sanciones cuando no se cumplan los
principios.
- Aplicar las reglas.
Esto que él grafico es como una
convención constituyente.
Un principio a mí me permite enjuiciar
una constitución cuando respetan las
reglas establecidas en la situación
originaria, es decir cuando es acorde a la
constitución nacional.
PROBLEMAS ETICOS
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La fundamentación liberal de los
derechos individuales básicos:
Estos sos los que el hombre tiene por el
hecho de ser hombre.
Su reconocimiento se da tanto en el
derecho internacional como en el
nacional, pero su existencia no está
condicionada al reconocimiento, que solo
prescribe medios para su protección.
Detrás del reconocimiento de los
derechos individuales existen Principios
básicos de la concepción liberal del
hombre:
“Principio de la inviolabilidad”
Proscribe la imposición de cargas no
compensables a ciertos individuos. Parte
de un enfoque “individualista” que
determina que se debe justificar
instituciones desde el bienestar de cada
individuo. Esto también pone un limite a
la persecución del bienestar colectivo, ya
que los derechos que de este principio se
infieren deben estar reconocidos por
normas de una jerarquía mayor a las
normas que satisfacen objetivos
colectivos y que no estén sometidas al
voto mayoritario.
“Principio de autonomía”
Prescribe que el Estado debe permanecer
neutral respecto de los planes de vida
individuales e ideales de excelencia
humana. Limita la actividad del estado al
diseño de instituciones que permitan a
cada persona alcanzar sus fines
particulares. Se infiere así el derecho
reconocido en el art. 19 de la CN.
“Principio de dignidad”
Las personas deben ser juzgadas y
tratadas, para ciertos fines, sobre la base
exclusiva de sus acciones voluntarias. Se
infiere así la persecución por motivos de
raza, sexo, origen nacional y social, etc.
Derecho como instrumento para hacer
efectiva la moralidad:
Hay quien sostuvo que el derecho debe
intervenir en la sociedad para hacer
efectiva la moral vigente en una
sociedad. Sin embargo, muchos críticos,
entre los que se encuentra Hart, han
atacado a esta idea sosteniendo que la
moral vigente puede ser aberrante y no
es plausible sostener que el derecho
debe hacer efectiva esa moral tan mala
desde el punto de vista de la moral
crítica.
En cuanto a la moral crítica que el
derecho supone válida, es necesario que
haga efectivos sus principios para poder
justificarse de acuerdo a la misma. Sin
embargo, la moral “no exige” que todo
acto contrario a ella sea jurídicamente
reprimido.
Por lo tanto es preciso distinguir entre
actos inmorales que atenten contra la:
Moral Pública: Conjunto de reglas
que prescriben el comportamiento hacia
terceros.
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Moral Privada: Ideales de
excelencia y planes de vida individuales.
Si se sostiene el principio de autonomía
de la persona, entonces podemos decir
que: “El derecho solo debe hacer efectiva
la Moral Pública.”
Justificación de la Pena:
Utilitarismo:
Justificación: Promover la felicidad
general, haciendo que mediante distintas
funciones de la pena, en el futuro, se
cometan menos delitos.
La pena debe ser el medio más eficaz y
menos perjudicial para evitar males
sociales, y el perjuicio que acarrea para el
destinatario deber ser menor que el que
ocasionaría en la sociedad el no aplicarla.
Problema: Esto podría tener
consecuencias contrarias a nuestro
sentido de justicia, violando derechos
individuales.
Retribucionalismo:
Justificación: Respuesta al mal pasado.
El destinatario de la pena debe ser
responsable por el mal que se le
atribuye. Además, el mal implícito en la
pena debe ser proporcional al mal que
retribuye y al grado de responsabilidad
del agente.
Problema: Implica aceptar que la suma
de dos males es un bien.
Combinación:
Para salvar el problema del
retribucionalismo, se debe agregar como
condición necesaria de la legitimidad de
la pena el que ella sea el medio más
eficaz para evitar perjuicios morales
mayores que los que ella implica.
Para justificar la aplicación de la pena a
alguien en particular, además debemos
aplicar un principio fundado en el
Consentimiento de los individuos
afectados, es decir, la aceptación de las
consecuencias necesarias de sus actos
voluntarios, que lo lleva a adquirir
responsabilidad penal.
El papel de los jueces en una sociedad
democrática:
Los jueces tienen un considerable ámbito
de discreción para resolver casos sin el
control de normas generales.
De derecho: Otorgada por las normas del
sistema.
De hecho: Con origen en los defectos
lógicos o lingüísticos del sistema.
En una sociedad democrática, el rol de
los jueces plantea dos problemas:
Ronald Dworkin plantea solucionar estos
problemas con las siguientes
restricciones al ejercicio de la discreción:
Doctrina de la responsabilidad política:
Estipula que los jueces deben adoptar
sólo aquellas decisiones que pueden
justificar sobre la base de una teoría
general que permita justificar también las
otras decisiones que se proponen
adoptar.
Distinción entre principios y políticas: Los
jueces deben atenerse a juzgar de
acuerdo a principios, que establecen
derechos y no a políticas, que fijan fines
colectivos, ya que esto es
responsabilidad de otros poderes del
Estado.
Consistencia articulada: Los principios
que los jueces deben tomar en cuenta en
sus decisiones deben formar parte de
una teoría que no sólo permita justificar
las otras decisiones que los jueces se
propongan tomar, sino que justifique
también todas las normas
institucionalmente reconocidas.

Los jueces no suelen ser funcionarios

elegidos democráticamente.

Cuando un juez aplica un principio que

no forma parte del sistema jurídico, es
como si aplicara retroactivamente una
ley.

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