Clase Nº 2 Comercial - 3 de septiembre 2018

Dr. Cagna, comisión 2

Siguiendo el cronograma preparado por el doctor Pedro Cagna, ustedes ya saben, que sin
perjuicio de que abarquemos gran cantidad de temas hay algunos que no vamos a poder
abarcar tentativos en base a feriados que también va haber. En este contexto hoy me toca
hablar de lo que es la empresa (estamos en bolilla 2), saben ustedes que hemos tenidos
cambios radicales jurídicos y académicos en base a la unificación del código civil y comercial de
la nación, es decir el código de comercio que hemos estudiado en su oportunidad hoy esta
derogado, por esta ley que aprueba el código civil y comercial unificado pero esa derogación
del código de comercio no implica perse la inexistencia o derogación de muchos de los
institutos del derecho comercial que nosotros estudiamos . De hecho el derecho comercial
sigue conservando una autonomía didáctica de hecho hoy tenemos esta disciplina que
estudiamos dentro de esta carrera que es el derecho de las empresas y los negocios. Tal es así,
esto que no se derogaron institutos de derecho comercial que las leyes complementarias y
anexadas al código de comercio siguen vigentes. El código civil y comercial si bien ha unificado
los contratos y la obligación comercial ha dejado subsistente toda la legislación
complementaria que existía en el código de comercio derogado. Por ejemplo: la Ley 11877 no
fue derogada, la Ley de Marca no fue derogada, la Ley de fideicomiso que regulaba el instituto
de fideicomiso hoy está incorporada al código civil y comercial de la nación, al fideicomiso lo
considera específicamente dentro de la estructura, es una de las leyes que dejaron de ser
complementarias del antiguo código para hoy pasar a formar parte del código civil y comercial
de la nación. Es decir, también no obstante esta unificación del código civil y comercial de la
nación y la permanencia y supervivencia de estos institutos comerciales porque esta
unificación no implica derogación de la materia comercial sino que al contrario, se le ha dado
simplemente un nuevo carilla, la unificación no implica la desaparición del derecho comercial si
una nueva cara una nueva forma de ver al derecho comercial unificando las obligaciones y los
contratos comerciales con los civiles. Otras cuestiones que hacen a la unificación del código
civil y comercial de la nación es incorpora nuevos contratos varios de los contratos atípicos que
nosotros estudiábamos no estaba legislados mientras estaba vigente el código de comercio
ahora derogado sin embargo lo estudiábamos, pero claro doctrinariamente no teníamos una
legislación de esos contratos , hoy están los contratos bancarios legislados en el código civil y
comercial de la nación, tenemos el contrato de concesión, el contrato de agencia, son
contratos atípicos que hoy ya no son atípicos debidos a la unificación y a la incorporación de
estos al código civil y comercial de la nación. Entonces no confundir si bien la unificación de la
obligaciones y los contratos civiles y comerciales ha estado precedida por la derogación del
código de comercio ello no implica la inexistencia de estos institutos comerciales sino un
nuevo enfoque y la incorporación de nuevos institutos comerciales a este nuevo código
unificado. Nosotros tenemos un desafío ya desde el 2015 que se estudiaba el proyecto y que
entra en vigencia posteriormente, el desafío es estudiar esta disciplina del derecho comercial
desde el punto de vista de la unificación, sabiendo que contratos y las obligaciones civiles y
comerciales han sido unificadas por estas legislaciones, esto si bien puede generar un cambio
implica un cierto esfuerzo, porque tenemos que adentrarnos en el estudio del nuevo código,
también implica ventajas porque antes lo que estudiábamos de doctrinas hoy lo tenemos
legislados, no tenemos dudas de la naturaleza de ciertos institutos, etc. Es decir que también
esta unificación ha tenido ventajas. Y haciendo un análisis más general que me parece muy
importante porque se trata del cambio radical de nuestra materia en su estructura y en su
dictado por supuesto al punto que hemos modificado el programa, ¿Por qué es importante?
Porque siendo el enfoque más general de la unificación del código este es un código
humanizado es un código donde trata a las personas jurídicas, habla de las personas humanas
ya no habla de las personas físicas que hablaba el antiguo código civil, sino de las personas
humanas para diferenciarlas de otros seres a quien también les atribuye derechos y
personalidad (como por ejemplo la protección a los animales) es decir que es un código que
desde el punto de vista general a implicados un avance radical de nuestra legislación argentina
Emulando muchas de la legislación extranjera . Hoy en día se está hablando también de una
nueva modificación a este código civil y comercial unificado que tiene aproximadamente de 2 a
3 años, para tratar algunos institutos que no fueron incorporados. Otras de las modificaciones
que se hace es la ley de sociedades ya se habla de contratos asociativos, los contratos civiles y
comerciales han sido unificados hablamos de contratos asociativos, hablamos hoy de la ley
general de sociedades con la modificación introducida a la ley 19550, que está incorporada al
código. Esto es ara darle una visión general de la importancia que implica la unificación del
código civil y comercial y para ubicarlos en el contexto desde el cual nosotros tenemos que
estudiar nuestra materia. Van a ver ustedes como ya le habíamos adelantado las primeras
clases que tenemos también una biografía adicionada este año, con autores como Fabián
dubois, como vitolo, recomendábamos los manuales de estos autores, pero TB dejando
subsistente la bibliografía básica que teníamos como la de Etcheverry, fontana rosa en
algunas bolillas, pero que es lo que queremos remarcar, es importante la doctrina es muy
importante venir a las clases muy importantes aunque no es obligatorio ustedes sabrán pero
es ventajoso. Pero también es muy importante ver la legislación específica que tenemos,
vamos a estudiar el código civil y comercial unificado y los institutos comerciales que tenemos
y vamos a estudiar también las leyes complementarias que tenemos. No les voy a pedir tanto
como saber lo anterior y saber lo actual, pero la cátedra tiene la pretensión en las clases de
siempre hacer la precaución de hacer un pequeño parangon entre como era antes y como es
ahora entre diversos institutos. Por ejemplo: registro público de comercio, el nuevo código ya
no habla más de registro público de comercio apenas y a secas habla de registro público y no
hace ninguna previsión administrativa, esto es una diferencia radical con la ley que existía de
registro público c comercio, todas estas modificaciones que en forma general les estoy
comentando de aquí ustedes pueden advertir la importancia de estudiar nuestra materia en el
contexto actual en la unificación del código civil y comercial de la nación. Muy bien otras de
las particularidades que tiene la unificación del código civil y comercial de la nación es que no
ha hecho referencia, no ha dado un concepto jurídico de empresa, avance que en mi opinión
personal hubiera sido sumamente importante pero no deja de sorprender a gran parte de la
doctrina esta falta de referencia a un concepto jurídico de empresa. ¿Y qué diferencia hay
entre un concepto económico de empresa y un concepto jurídico de empresa? Que el
concepto jurídico de empres a como lo dice también Zabala Rodríguez es un concepto univoco
para todas la disciplinas que quieran hacer referencia a la empresa mientras que el concepto
económico solamente apunta a los fines de lucro que tiene la empres. Pero haber profesora,
usted me habla de empresa pero que es una empresa, yo no tengo idea que es una empresa,
bueno la empresa básicamente siempre está referida principalmente en su concepto
económico “es la organización de bienes y servicios, para la producción de bienes y servicios”,
es el concepto económico de empresa y que ustedes lo van a ver siempre y que enfoca al fin
de la empresa al fin lucrativo que tiene la empresa. Mientras que el concepto jurídico de la
empresa es univoco, es más abárcativo y es el que no existe en el código civil y comercial
unificado como tampoco existía en el código comercial derogado, si teníamos en el artículo 8
inc. 5 la referencia a la empresa pero claro, esa era una referencia a la empresa desde el punto
de vista subjetivo con un enfoque destina al comerciante distinto a la empresa actual, la
empresa actual apunta al fin social. El concepto jurídico, ese concepto univoco que es válido
para todas las disciplinas que quieran hacer referencia a la organización de bienes y servicios
para la producción de bienes y servicios, ese concepto no está en el código civil y comercial de
la nación. Si van a ver en el art. 320 que nos pide el programa una breve referencia a la
empresa y al empresario y a la actividad organizada pero sin que eso implique un concepto
univoco de empresa, haber pasamos en limpio el programa nos pide el concepto económico de
empresa y un concepto jurídico, el concepto económico lo tengo en todos lados lo tengo en el
art. 5 de la LCT, lo tengo en el art. 6 tv cuando hace una referencia al establecimiento en la
LCT. Y lo tengo TB referido en el código civil y comercial de la nación en numerosos artículos y
no está de más mencionar, habíamos dicho básicamente 320 ya vamos a profundizar, ya lo
vamos a analizar pero hay otras referencias el 375, el 1010, el 1093, el 1479, el 1481/82/83,
etc. diez o quince artículos mas pero recalco esta referencia a la empresa o al empresario no
está hecha en el nuevo código civil y comercial de la nación desde el punto de vista jurídico
¿porque? Porque siguiendo a Zabala Rodríguez esta empresa en el sentido jurídico tiene este
enfoque social este fin social, el concepto económico no lo tiene porque el concepto
económico de empresa esta organización de bienes y servicios para la producción de bienes y
servicios solo abarca el fin lucrativo, mientras que la empresa en sentido jurídico ese concepto
jurídico que no está dado en ese código civil y comercial de la nación que sigue sin darse
porque tampoco estaba dado en el antiguo código derogado abarca organización capital y
abarca algo que es fundamental que es el fin social que tiene que cumplir esta organización, he
aquí de porque hoy se habla de responsabilidad social empresaria, porque la empresa no
puede solamente dedicarse a la producción de bienes y servicios con un fin lucrativo sino que
TB debe tener un fin social.

Responsabilidad social empresaria: se habla porque la empresa no puede solamente dedicarse

a la producción de bienes y servicios como fin lucrativo, sino que también tiene que tener un
fin social. Por eso el cupo para discapacidad en distintas empresas, por eso la obligación esta
impuesta por la constitución nacional que hay que cuidar el medio ambiente. Es la
responsabilidad social empresaria.

Capacidad: capacitación a quienes integran la empresa, la empresa en sentido jurídico que no

está considerado en el nuevo código, sigue sin considerarse.

Esta empresa tiene fin social y esta empresa en sentido jurídico, es más abarcativo que el
concepto económico de empresa, está inspirada en la concepción de Zavala-Rodríguez en el
código italiano, código civil italiano donde se hacía referencia este enfoque social de la
empresa; es decir en el enfoque actual de lo que es la empresa, de una empresa de la nueva
dogmática ¿Qué es la empresa y el empresario en la nueva dogmática civil y comercial que nos
pide el programa? Hace referencia a que en la antigua empresa, a que hacía referencia el
antiguo artículo 8 inc 5, ya derogado porque hoy no hay acto de comercio, esta es otra gran
modificación, es esa empresa que refería al comerciante que hoy esta sustituido por el
empresario.
El empresario, esta persona, que va a hacerse cargo de la organización de una empresa para la
producción de bienes y servicios, con un fin social.

De manera que tienen ustedes el avance, hemos partido de que el derecho comercial es una
categoría histórica, es decir nació en la edad media con la necesidad de regular la actividad de
personas que eran distintas a las demás, necesitaba un estatuto propio el comerciante, ese
comerciante evoluciona hasta el empresario, cuando en su actividad se incluye la necesidad de
una organización de los bienes y servicios, para la producción de los bienes y servicios.

Desde ese empresario, desde esa actividad empresarial llegamos a la empresa, identificada
como una organización, no hay empresa sin organización.

De allí también las teorías que tenemos sobre la naturaleza jurídica de empresa, hay teorías
subjetivas; objetivas, teorías que identifican a la empresa con la actividad, la teoría atomista de
Echeverri.

La teoría subjetiva ¿Qué sostienen las teorías subjetivas? La empresa es una persona jurídica
que tiene derechos y obligaciones. Teoría criticada por otra parte de la doctrina, Echeverri
básicamente, que sostiene que la empresa no es persona jurídica, no puede comprar el
derecho ni obligaciones, porque ello se predica la persona humana que lleva a cabo la
organización de la empresa.

La teoría objetiva: contraria a la subjetiva es la que sostienen que la empresa es un objeto,

puesto a disposición del empresario para llevar a cabo la organización y la actividad de lucro.

Las teorías que identifican a la empresa como organización, como actividad; bueno todas estas
teorías sostienen precisamente que yo para identificar a la empresa siempre tengo que poder
determinar la existencia del elemento de la organización.

La postura atomista de Echeverri: ¿Por qué atomista? Echeverri atomiza cada elemento de la
empresa en una legislación específica, es decir, básicamente Echeverri, sostiene criticando a
todas las demás teorías, “que la empresa no es ni sujeto, ni objeto de derecho, ni es actividad
por si misma o de forma excluyente sino que la empresa tiene varios elementos que van a ser
cada uno abarcados por una legislación específica”, al fondo de comercio le voy a aplicar la ley
11.067. Esto dice Echeverri “yo a cada elemento de la empresa le tengo que aplicar la ley que
le es propia”, por eso es atomista. Atomizó cada elemento de la empresa con la legislación que
le corresponde, es decir parte a la empresa en sus elementos para aplicar la ley que le
corresponde. Por eso esta es una teoría es la que sigue la mayoría de la doctrina, adecuándola,
fuera de la teorías objetivas, subjetivas y la empresa como actividad.

Una de las confusiones que tenemos siempre cuando hablamos de empresa, con todas estas
teorías que estamos explicando, porque es un concepto económico, pero también sería
necesario que tengamos un concepto jurídico, por ahí nos confundimos con conceptos
técnicos en la materia.

¿Qué diferencia hay entre empresa y sociedad? ¿Qué diferencia hay entre sociedad y el fondo
de comercio? ¿Qué diferencia hay entre el fondo de comercio y la sociedad, a su vez en
relación a la empresa? Tenemos que saber lo siguiente:
La sociedad es la persona jurídica, dueña del fondo de comercio, que organiza ese fondo de
comercio, despliega esa actividad organizativa que caracteriza a la empresa. Ese sujeto de
derecho que es pasible de contraer obligaciones y derechos; susceptible de contraer
obligaciones y derecho, la sociedad es ese sujeto de derecho.

La empresa está identificada con la actividad organizada, no puedo hablar de la existencia de

una empresa hoy sino hago referencia a la actividad organizada, no existe manera de llevar
adelante una empresa si no hay actividad organizada.

El fondo de comercio es una universalidad de bienes materiales e inmateriales, que están

organizados por esa persona jurídica titular de ese fondo de comercio que lleva a cabo esa
actividad organizada.

En limpio:

La sociedad: es la persona jurídica dueña del fondo de comercio que lleva a cabo la
organización, característica de la empresa.

El fondo de comercio es una universalidad de hecho, art 1 de la ley 11.867 transferencias de

fondo de comercio sigue vigente. Fondo de comercio es una universalidad entre las marcas, los
rodados, el nombre comercial, los signos distintivos, el valor llave.

Art 1 de la ley 11.867: establecimientos comerciales – transferencias de fondo de comercio. El

fondo de comercio es todo ese conjunto de bienes del cual esa persona jurídica es titular y la
empresa es la actividad misma organizada, no es actividad sola es una actividad organizada
que lleva a cabo esta persona jurídica para poder ejercitar y poner en marcha la empresa.

Elemento de la empresa: surgen de lo que estamos hablando, básicamente actividad

organizada.

El elemento objetivo que es el fondo de comercio.

Diferenciemos bien: persona jurídica titular del fondo de comercio que lleva acabo la actividad
organizada caracterizada por la empresa, ¿Qué es el fondo de comercio? Es universalidad de
hecho legislada art 1 de la ley 11.867 que establece como tengo que hacer para transferirlo en
bloque o en forma universal y la empresa que es actividad organizada.

Ejemplo: en la legislación italiana se habla de la hacienda para hacer referencia a la empresa,

no es la hacienda una identificación a nuestra empresa.

La empresa a la que aludimos es esta actividad organizada con el objetivo de producción y

bienes y servicios y si queremos definirla desde el punto de vista jurídico con el enfoque y fin
social.

Volviendo a esta característica particular, este concepto univoco jurídico de empresa que no lo
tenemos, y les hablaba también de una responsabilidad social empresaria, Uds. van a ver que
esto es novedoso porque antes la única finalidad que tenía la empresa era el fin de lucro, no
importaba como; si yo tenía que ganar contaminado los ríos no importaba, pero a partir de la
constitución del 94 donde se da carácter constitucional a los derechos que todos los
ciudadanos tenemos en relación al medio ambiente esto tenia necesariamente que trasvasarse
a toda la actividad empresaria; de allí también los derechos que todos tenemos como
ciudadanos para protección del medio ambiente.

Hoy las empresas tienen que pasar un protocolo ambiental para poder ser aprobadas en
ciertas actividades, todas las actividades que generan riesgos al medio ambiente.

Los consumidores también están tutelados por todo un estatuto, la ley de defensa del
consumidor, el código civil y comercial unificado también tiene protección al consumidor lo
vemos en los contratos bancarios, que son contratos de adhesión donde la voluntad o la
libertad de configuración están limitadas para la parte débil que no tiene otra manera de
firmar un contrato con el banco si no es firmando ese contrato pre impreso con cláusulas que
no pudo discutir como consumidor, me la da el banco como no tengo otra firmo. Este
consumidor que es la parte débil de la contratación que tiene limitada su libertad de
configuración en la contratación, hoy está protegido en el nuevo código. Lo vemos claramente
en los contratos bancarios.

El código civil y comercial unificado si bien no nos da un concepto jurídico de empresa, pero si
hace referencia a la empresa y al empresario en numerosos artículos, básicamente en el 320
hace referencia a la empresa como actividad organizada pero de ninguna manera hace
referencia a la empresa, en concepto defiende a la tutela social y la refiere ¿Cómo? En relación
a la obligación de contabilidad.

En nuestras clases vamos a ver pura legislación: leyes complementarias que están incorporadas
o no al código como ser la ley de fidecomiso que está incorporada al código.

Cuando el CCy C se refiere a la obligación de contabilidad se las impone a ciertas personas. En

el art 320 dice” obligados excepciones: están obligados a llevar contabilidad todas las
personas jurídicas privadas, quienes realicen una actividad económica organizada de una
empresa o establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de servicios. Cualquier otra
persona puede llevar contabilidad si solicita su inscripción y la habilitación de sus registros o la
rubricación de los libros, como se establece en esta misma Sección. Sin perjuicio de lo
establecido en leyes especiales, quedan excluidas de las obligaciones previstas en esta Sección
las personas humanas que desarrollan profesiones liberales o actividades agropecuarias y
conexas no ejecutadas u organizadas en forma de empresa. Se consideran conexas las
actividades dirigidas a la transformación o a la enajenación de productos agropecuarios
cuando están comprendidas en el ejercicio normal de tales actividades. También pueden ser
eximidas de llevar contabilidad las actividades que, por el volumen de su giro, resulta
inconveniente sujetar a tales deberes según determine cada jurisdicción local.

Art 30 Obligados. Excepciones. Están obligados a llevar contabilidad todas las personas
jurídicas privadas y quienes realizan una actividad económica organizada o son titulares de
una empresa o establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de servicios.

Cualquier otra persona puede llevar contabilidad si solicita su inscripción y la habilitación de

sus registros o la rubricación de los libros, como se establece en esta misma Sección.

Sin prejuicio de lo establecido en las leyes especiales, quedan excluidas de las obligaciones
previstas en esta sección las personas humanas que desarrollan profesiones liberales o
actividades agropecuarias y conexas no ejecutadas u organizadas en forma de empresa. Se
considera conexas las actividades dirigidas a la transformación o enajenación de productos
agropecuarios cuando están comprendidas en el ejercicio normal de tales actividades. También
pueden ser eximidas de llevar contabilidad las actividades que, por el volumen de su giro,
resulta inconveniente sujetar a tales deberes según determine cada jurisdicción.

El art 320 habla de la actividad económica organizada, este es una clara referencia de la
actividad económica organizada, a la empresa en el sentido contable, en el sentido lucrativo,
económico.

Junto a esta referencia del art 320 están todos los otros art 1502, 2073, 2333 etc que también
hacen referencia a la empresa.

La primera referencia en el código la tenemos en art 320. Una referencia a la empresa en el

sentido económico, en el sentido lucrativo, actividad económica organizada y la refiere al solo
y único fin de decirnos: Sres quienes realicen actividades económicas organizadas o sean
titulares de un establecimiento comercial o sean personas jurídicas privadas tienen la
obligación de llevar contabilidad. Hace principios y luego excepciones.

La primera parte del art 320 está referido a la empresa en el sentido económico cuando dice
expresamente Actividad económica organizada, en esta primera parte también está referido al
fondo de comercio ley 11867 y es cuando hace referencia al establecimiento comercial,
industrial, agropecuario o de servicios. L establecimiento comercial es el fondo de comercio.

Quienes son los que realizan actividad económica organizada? El comerciante que no llega a
ser empresario porque no es titular de la empresa.

Es esta primera referencia del art 320 se marca la regla para luego hacer excepciones. Unas de
las excepciones son las personas humanas que desarrollan actividades no organizadas y están
excluidas de llevar contabilidad, pero el código también se ocupa de decirnos que si quieren
hacerlo tienen que registrarse para que tengan la obligación de llevar la contabilidad.

Cuando el programa nos pide entonces la consideración del art 320 es la siguiente: saber que
la empresa está definida desde un punto de vista económico, que la principal obligación del
empresario es llevar la contabilidad, ajustando a derecho con los libros rubricados, exfoliados
etc. Todo como se considera en los art siguientes, que hoy no lo vamos a ver porque
contabilidad y corresponde a otra bolilla, pero para que uds vayan teniendo en cuenta estos
temas que luego veremos en profundidad.

Esta es la referencia primaria de la empresa en sentido económico, que se desgaja luego en

referencia al empresario o a la empresa en otros artículos.

Otra definición económica de empresa también la pide el programa es el art 5 de la ley de

contrato de trabajo. La define el art 5 como: organización instrumental de medios personales,
materiales e inmateriales, ordenado bajo una dirección para el logro de fines económicos o
benéficos. Vean uds como no se habla de organización sino de ordenación de los bienes que se
focaliza nuevamente el fin económico sin mención a la tutela del bien social. El art 5 también
nos da un concepto económico de empresa que es el más conocido.
También define el art 5 al adversario que es quien dirige la empresa por sí o por medio de
otras personas y por el cual se relacionan jerárquicamente los trabajadores, cualquiera sea la
participación que las leyes asignen a estos en la gestión y dirección de la empresa.

El art 6 hace referencia al establecimiento comercial que es la universalidad, como fondo de

comercio.

Vean uds como la definición económica de empresa que da la ley de contrato de trabajo no es
más que la otra cara de la moneda de esta única actividad comercial. Cuando un empresario
pone en marcha una empresa a través de una organización de viene y servicios obviamente se
vale del trabajo de personas que son los trabajadores que también tiene una legislación que
los tutelas: ley de contrato de trabajo, ley de riesgo de trabajo, código procesal laboral,
tratados internacionales de la OIT(¿?). Todo del trabajador constituye una contracara de lo
que es este enfoque empresarial que estamos dando.

La empresa, el empresario, la sociedad titular de la actividad organizada de la empresa es la

parte fuerte de la contratación en la relación al trabajador. Por eso la diferencia de legislación.
Unas de las características principales del código de procedimiento laboral es la celeridad de
trámites. Recientemente el año pasado hemos tenido también un cambio radical en la
legislación laboral. Cuando el juzgado de primera instancia no dictaba sentencia de fondo
porque era solo de conciliación y tramite, hoy dicta sentencia de fondo. Antes de la
modificación del año pasado; y lo menciono porque es un enfoque práctico que nos interesa
desde el punto de vista de la empresa; la cámara civil y comercial era la que dictaba la
sentencia de fondo, hoy la dictan los jueces de primera instancia de trabajo, por eso no se
llama más Juzgado de Conciliación y Tramite, se llama juzgado de trabajo en primera instancia.
Es decir hemos vuelto a un viejo sistema que estaba realizado de esa forma : juzgado de
primera instancia y luego subía a la segunda instancia que era el nivel de apelación, habiendo
pasado por un juzgado de conciliación y tramite que se limitaba solamente a tramitar los
juicios y no dictaba sentencia de fondo, cuando llegaba al estado de dictar sentencia de fondo
lo subía a la cámara y la cámara lo dictaba hoy hemos vuelto a lo que era antes al que el
juzgado de primera instancia dicte sentencia de fondo.

Cuál es la función principal del juez laboral? Tutelar al trabajador que es la parte débil de la
contratación que quizás no es el mismo enfoque que va a tener el juez civil y comercial común.
No digo que no va a ver la debilidad de esta parte trabajadora pero seguramente no va a ser
materia de su competencia y será cuestión que tendrá que resolver un juez laboral.

Una de las diferencia que les comentaba en el código de procedimiento laboral y el código de
procedimiento civil y comercial es la celeridad de las causas. Es elemental la celeridad del
trámite en los juicios laborales. Porque? Porque el crédito laborar es de carácter alimentario,
como lo tiene la 5480 los honorarios del abogado o los honorarios de los contadores. Otras de
las diferencias entre el código procesal laboral y el código procesal C y C es el fallo ultra petita.
Es decir el juez C y C no puede fallar ultra petita porque el código se lo reconozca, es más si lo
hace puede ser sancionado. Es una sentencia que puede ser atacada.

Que es fallar ultra petita? Es fallar fuera de la petición. Si me piden blanco y negro en la
demanda, yo doy blanco, negro y azul. Estoy dando de más de lo que me pidieron en la
demanda y eso no lo puede hacer un juez civil y comercial. Si el código laboral se lo reconoce al
juez laboral, porque? Porque el juez laboral tiene una función muy específica y es la de tutelar
la parte débil de la contratación, de manera que si a mí no me pidieron determinado rubro
indemnizatorio y yo veo que esta constatado en auto y surge de autos y que corresponde
otorgarlos lo voy a dar, puedo fallar ultra petita porque soy juez laboral y estoy tutelando la
parte débil de la contratación. No va a ser una sentencia atacable. Dicho sea de paso comento
una realidad que está muy vinculada esto porque es la contracara de esta realidad empresarial
que ha implicado reformas normativas una reestructuración en los juzgados laborales, porque
obviamente al ser antes de la reforma juzgados de conciliación y tramite sin que dicten
sentencia de fondo, hoy para dictar sentencia de fondo obviamente necesitan reestructurar su
organización por ello hay más personal por ej mas relatores a diferencia de los juzgados CyC .
Sepan también que está muy avanzado el proyecto de oralizar el fuero civil y comercial común.
La oralidad es lo que se viene acompañado del expediente digital que es una realidad muy
pronta a darse y ejecutarse en tribunales.

Les quiero dar este enfoque porque me parece importante que uds sepan que todo este
contexto de modificación siempre va acompañado de nuevas realidades tribunalicias y
judiciales. Ya el mismo nacimiento de una nueva norma obedece a un dato de la realidad.
Transitado esa modificación de la realidad a una norma y puesta en práctica surgen nuevos
cambios, por eso les decía que se habla ya de una nueva modificación del código unificado
pero cómo? Si hace 3 años que lo pusieron en marcha. Es parte de la celeridad, porque la ley
nace de la realidad humana. Por eso les quería dar este enfoque práctico para que vean como
son los cambios radicales y tenemos que estar a la altura de las circunstancias.

Otra cosa que me pide el temario, van a ver en otras de las bolillas lo que es el fondo de
comercio. El fondo de comercio es una de las tantas leyes que el código unificado no deroga
deja subsistente pero tampoco incorpora, lo deja como ley complementaria. De manera que la
normativa comercial incorporada por el código unificado y las demás leyes complementarias
ya no del código comercial derogado sino del código C y C una de es la ley 11867.

La ley 118 67 es una ley ,es una de las tantas leyes que vamos a estudiar que establece un
procedimiento son leyes de procedimiento porque dice que una ley de procedimiento cuando
yo veo plazos una explicación de cómo hacer algo claramente es una ley de procedimiento ,la
ley de concursos y quiebras es una ley de procedimientos ,la ley de prenda con registro es una
ley de procedimiento ,la ley de transferencia del fondo de comercio es una ley de
procedimiento la ley de marcas y designaciones es una ley de procedimiento todas me dan
plazos de ahí de la importancia de saber de cómo el procedimiento que establece y cuáles son
los plazos la ley de prenda con registro tiene plazos más reducidos que una ejecución común
no habla de cinco sino que de tres días de allí la importancia de cuando nosotros preguntemos
Procedimiento mucho de los institutos que pide el programa sepamos bien los plazos como se
hace decir que siendo una ley de procedimiento de una transferencia de fondos de comercio
establece claramente cómo puedo hacer cuando necesito transferir el fondo de comercio, yo
puedo transferir habíamos dicho un fondo de comercio su titularidad estaba a cargo de la
Sociedad que es la persona jurídica dueña del fondo de una actividad organizada para poder
gestionar ese fondo de comercio establece un procedimiento de transferencia porque
básicamente para evitar el fraude de los acreedores, para evitar el vaciamiento paulatino del
establecimiento burlar así los derechos de los acreedores por eso esta ley que tiene larga data
ha establecido un procedimiento Básicamente para proteger el derecho de los acreedores pero
también para proteger el derecho de la adquirente del fondo para que no compren más de lo
que desean comprar para que no adquiera deudas que no sean de él y los acreedores para que
el titular no venda más de lo que debe, burlando así sus acreedores, es una ley procedimental
que también vamos a estudiar el fondo de comercio ,es una ley que establece la publicación en
el boletín oficial ciertos requisitos que tiene que tener esa publicación quiénes son los
intervinientes en el fondo de comercio el martillero rematador etc. La ley de procedimiento
que vamos a ver, ustedes sepan que en estas primeras bolillas estamos presentando los
institutos para luego abarcar los institutos más complejos no puede estudiar el fondo de
comercio sino antes se lo que es una empresa o haber visto toda la dogmática y la unificación
que significa el código unificado en materia de empresa No puedo estudiar fideicomiso si no vi
tranferencia de fondo de comercio no puedo hablar de los contratos de extinción si no conozco
los contratos atípicos que dejaron de ser atípicos y hoy son típicos Etc. de manera que en estos
primeros encuentros nosotros vamos a ver los institutos básicos de donde van a partir los
demás institutos que vamos estudiar qué preguntas tienen? una alumna pregunta: Eso de
vender más de lo que se debe eso no me puedo imaginar la profe contesta como cuando se
hace un fraude, se vende un fraude muchas veces yo puedo simular una venta solo con el fin
de jurídicamente sacarlo del patrimonio por ejemplo a través de hacer sus testaferro y burlar
así los derechos de los acreedores eso Pedido natural de todo acreedor empresario y a partir
de la ley 11 867 eso no se puede hacer porque la transferencia burlando derecho de los
acreedores es decir burlando lo que vendo o vendiendo como dice denominada doctrina un
vaciamiento Hormiga hoy vendo un auto mañana vendo mi propiedad,mañana vendo el otro
bien mañana vendo mi marca y así voy haciendo una transferencia parcial con lo cual no voy a
tener nada y no voy a tener para pagarles a los acreedores esto es lo que se tiende a evitar Hay
un artículo en la ley de transferencia de fondo de comercio como el 12 ,13 un artículo
fundamental que establece la nulidad de la transferencia del fondo de comercio cuándo es por
debajo de lo que se debe a los acreedores es decir hay un piso Que no puedo pasar, eso que
son las deudas de los acreedores por eso para tener un fondo de comercio y esto es un simple
adelanto en general que estoy haciendo del instituto para que comprendan porque está
íntimamente relacionado con la empresa y lo vamos a ver después en detalle una de las etapas
de la transferencia es que los Acreedor y cuando se enteran de la transferencia del fondo de
comercio tienen que denunciar los créditos que tiene y también hasta el juez puede trabar
embargos en protección de su crédito dando un plazo de oposición que tienen los acreedores
para poder reclamar a su crédito Y ese crédito es depositado por el vendedor para poder
seguir una protección legal absoluta para que el acreedor del fondo de comercio y también
para el comprador para el que lo quiere porque no me gustaría comprar un fondo de comercio
y enterarme que me refiero cuando hablaba de que la ley 118 67 tiene como fin primordial
proteger los derechos de crédito de los acreedores del fondo también protege los adquirente
El fondo de comercio que otra cosa chicos no hay más dudas están leyendo el fondo civil y
comercial que es la base hoy de nuestra materia junto con la ley complementaria Antes
solamente nos importaba el código de comercio instituto netamente comerciales Que le ha
llamado la atención en el nuevo código dice una alumna se incorporaron los principios que
establece por ejemplo Los tratados se los ve desde otro punto de vista por ejemplo un
principio como la buena fe se dice que importa antes que el legislador dicte una nueva ley o
sea eso antes era lo que estaba escrito en el código de Vélez era ley lo que estaba fuera del
código no era ley en Realidad esto no es así se le da un lugar más abarcativo, se lo interpreta
de acuerdo acuerdo a los principios constitucionales los tratados que tenemos una parte, así es
dice la profesora se humanizo es más No dejen de leer el título preliminar del código unificado
es fundamental como si estudiamos derecho de la empresa como ser derechos reales no sirve
siempre porque ya no podemos hacer esta división taxativa entre los contratos civiles y
comerciales porque están unificados Van a ver también en materia de derecho de familia
siguiendo con esta línea de darle un enfoque general de la nueva legislación como es el avance
del código es impresionante el derecho de familia como esta humanización de la persona civil y
considerando también tratamiento Médicos, protección ante cosas que ni se imaginaba Vélez
es un código realmente abarcativo con principios generales del derecho como menciona la
señora los de la protección a la parte débil lo bueno de los contratos bancarios Los veo en la
legislación del derecho al consumidor también habla con respecto a los menores de su
capacidad progresiva porque de esa manera se le da lugar teniendo es decir no se tienen
cuenta la edad sino su capacidad En cuanto puede justamente contraer o no actividades en el
caso de lo que ya un niño adolescente de esa capacidad que tiene puede contratar puede
adquirir títulos cuando sea para una empresa familiar ya sea derogado muchas veces ese
enfoque que se veía también a la mujer casada Hoy en día como dice la profesora ya la edad
no es limitante enfocado a las personas por su capacidad de contraer derechos y obligaciones
relativizando este parámetro de cómo la posibilidad en el fideicomiso por ejemplo van a ver
ustedes cuando les toque estudiar esa bolilla Establece modificaciones en cuanto a la
responsabilidad del fiduciario como que ha traspasado la ley de fideicomiso 24241 la
traspasado directamente el código civil unificado el fideicomiso se ha institucionalizado En el
nuevo código con modificaciones una de ellas en relación a la responsabilidad del fiduciario
ustedes van a ver que la figura del fideicomiso tiene cierta complejidad porque estudiado visto
bien entendido bien explicado no tiene que significar ningún problema igual no lo vamos a ver
ahora entonces la Intención de dar un panorama general el contexto de donde debemos
estudiar una materia, si ustedes tienen alguna pregunta o alguna duda me dicen y sino damos
por terminada la clase no hay dudas nos vemos la próxima clase.