APUNTES SOBRE LA NULIDAD DOCUMENTAL EN EL DERECHO NOTARIAL NICARAGUENSE {A PROPOSITO DEL CENTENARIO DE LA LEY DEL NOTARIADO) LeONARDO B. PER GALLARDO Profexer Principal y Titular de Derecho Netaril Facultad de Derecho, Universidad de La Habana 1. Aproximacién al concepto de aulidad formal. Necesaria distincién entre Ja nulidad sustantiva y Ia mulidad formal. La demanda al notario autorizante en supnestos de nulidad formal como un sequerimiento indispensable para que quede vatidamente constituida Ja relacion juridica procesal. rima facie, como sostiene un sector mayoritario de la doctrina, la nulidad implica la inaptitud del documento notarial para causar las consecutencias juridicas que, en condiciones ordinarias, esta destinado aprocurar. La nulidad forma! o instrumental incide o afecta el continente del negocio juridico. Si partimos del presupuesto de que el notario es el autor intelectual del instrumento, las causales de nulidad, en este orden, estan estrechamente vinculadas con la figura del notario, esto €8, como ha dejado dicho la Corte Suprema de Justicia de Nicaragua en Sentencia de 21 de mayo de 1925 (Ref. B.J. pp. 5013-5014): *... se hace consistir en defecto de forma, por omisién de esas solemnidades exigidas por la ley”, o sea, "La nulidad se produce por irregularidades de fondo o deficiencia del acto respecto a requisitos que la ley establece como necesarios para su existencia 0 validez* (Sentencia de la propia Corte de 21 de marzo de 1925 (Ref. B.J. pp. 4864-4868). La nulidad formal implica la vulneracion de las regulaciones o principios que informan le constitucién del instrumento notarial 0, en todo caso, que atentan contra la imparcialidad del funcionario fideifaciente (vid articulo 43, inciso 4° de la Ley del Notariado en relacién con articulo 2372 del Cédigo Civil), Su declaracion judicial pudiera conilevar implicaciones de diversa indole en ei actuar del notario, por quebrantamiento de las normas deontologicas de su profesién, o incluso, 6aREVISTA DE DERECHO podria tratarse de un supuesto de responsabilidad civil o hasta penal del notario autorizante. ‘Tal declaracién judicial, da al trate con el continente o eavoltura formal del hecho, acto, circunstancia o negocio juridico instrumentaco. Es una patologia de la fe publica de mayor entidad, en tanto es incompatible con la vida del decurnento pitblico. Respecto de Ja distincién entre la nulidad formal y la sustantiva, pocos autores como Gonzitsz Paonmo han sabido dilucidarla al concebirlas ‘como patologias padecidas por dos planos diferentes, pero que no obstante se superponen en el instrumento ptblico. Segtin este autor: “Si ef elemento impuro es el negocio, la Jurisprudencia suele decir que el instrumento es nulo, cosa que nos molesta no poco a los Notarios, y que, ademas, no es verdad. La aulidad del negocio no implica la nutidad de laescritura ‘documento del Notatio’, que incluso puede producir efectos hist6ricos en cuanto al ser y al tiempo, sino la mulidad del negocio (documento de los comparecientes). Implicaré sélo que fa escritura perfecta y valida se habré quedado vacia: no servira para mucho. Si el impuro es el documento, hay que distinguir segin le intensidad de la impureza, En los negocios rigurosamente formales la nulidad del documento lleva consigo la nulidad de la declaracién, que no es sin la forma. En los menos rigurosos, cabe la convertibilidad del docurnento, sila impureza no es muy grande y afecta sélo ala parte de instrumento pUblico dejando limpia la parte de documento privado, y hasta cabe la convertibilidad del negocio en otro menos formal, o de otra forma que esté alls”, En el documento puiblico notarial confluyen Ios dos planos: el det continente y el del contenido, del primero resulta principal artifice el notario, en su labor de orfebreria, como elaborador del instrumento publico, incumbe a la faena de redaccidn del documento; el otro es atribuible a las partes, principales protagonistas del negocio, ello, si de esctitura pilblica se trata. El documento pablico notariat no es la suma, *Gosztlez Palomino cit pos Girwéner Arnau, Enviqe, Derecho Noaria,Eiciones Univers de Navare, Pamplona, 1876, en nota (2), p. 462. Cabe también acotar la posicién en este orden del profesor incstosaquiennaWegadoa afm: “La eseritura pica ne se confunde con elacio eelebrada por medio de ele, ain en os casos en queiimperatvamenteel act exija esa solernidadl como parte de sa definicib, Pese a dicha distincién eoncoptualy prdetics, en el segunda eago Ia auzencia de escrtura conlleva Ja ineistencia del neaocio uric, yl nulidad de aquélla detanmine lade de, cor posibiladesdesubssnacién ‘oconvalidaeibn de la primera con efectos sobre el nogecio, ode és, diectamente por Ta via dena nueva ‘scrtur, sin pesuleio de ta converse dol mismo". Pd. Hinesvrosa, Ferrando, “Ineficaeia de acta notarial y dl negocio juridico”, en Jnflios, N° 24, octubre-cienbre 1978, p. 92 64REVisTA DE DERECHO. yuxtaposicién de planos, si la confluencia de ellos, tras formar una amalgama perfecta, de todo lo cual el notario es el mAs genuino creador. Esto fuerza a decir a Nosez Lacos, citado en Ja doctrina argentina por Gartart que en el estudio del concepto de escritura publica, como subespecie paradigmatica del instrumento pablico, “surge una diferenciacién entre dos planos, mentalmente separables, pero que en el mundo éntico y ontologico constituyen una estructura que se exhibe unificada; el plano del negotium, que pertenece al derecho material 0 sustantivo, civil, comercial y el plano del instrumentum, propio del derecho notarial, que es un derecho formal. Es decir negocio e instrumento estan reciprocamente interferidos”. La nulidad en sus dimensiones sustantiva y formal supone la existencia de disimiles patologias, ya en el plano del actum, ya en el del instrumentum, respectivamente. Empero, la doctrina notarialista ha, seguido en este orden un trayecto sinuoso, al intentar volear, con vanos resultados, a mi juicio, las categorias elaboradas por la dogmatica civilista, sobre la inexistencia, invalidez e ineficacia de los negocios y actos juridicos, a los documentos publicos notariales* Debe entenderse que la nulidad de indole formal o adjetiva ha de tener su expresién legal en la ley notarial. Empero, no sucede completamente asi en Nicaragua. En efecto, en el articulo 67 de la Ley del Notariado se reconocen los supuestos de nulidad de los documentos puiblicos notariales, ya escrituras, actas u otros, mas en el propio Codigo Civil, también se regulan supuestos de nulidad instrumental, a mi juicio de manera impropia, pues no le compete al legislador civil regular la casuistica de la nulidad documentaria, en este orden vid. articulos 2368, 2371, 2372 y 2381, todos del Cédigo Civil, atinentes a esta modalidad de nulidad. PNinee Lagns cit pos Gatti, Carlos Niolde, Manat le Derecho Notarial Depala, Buenas Aires, 1997, p74 > En este sentido vi. por mba, Emirito Gonzales, Carlos, Teoria general det instrumento piblco, Esa celilores, Beenos Aes, 1953, pp. 289-375. Este aonineluye bajo la ries doteoria delas anorvalidades instrumontazsafos actos aos, snulbles, con nulidad absolote, elativa, compleray paral. ¥ devo del ccuco propiameate dicho as anormalidades instrumentals, como ls Hama, sf inexistonca, la mia {le sould. Tambida uizalacatogorsdefnstramentey observables para aquellas escrturas eaquene 5 cumplis gin requisite secundari, sin quo tl cixeunstancia pueda Pesjadiear en lo mis mito al Instrumento y muche menos 2 su contenido, si bien si conllovaa une saneiin ciseiplinari para cl noteio que as autores 65