INDICE:

INTRODUCCION

MARCO TEORICO:

ANTECEDENTES HISTORICOS DEL NOTARIADO

COMCEPTOS SOBRE FUNCION NOTARIAL

LA SUCESION INTESTADA Y OTROS AFINES SEGÚN LA LEY DEL

NOTARIADO PERUANO

MARCO PRACTICO :

CASOS PRACTICOS
 INTRODUCCION

La función notarial es sumamente importante debido a que el Estado ha

depositado en un sujeto privado la fe pública como instrumento que revierte de
certeza jurídica con efectos hacia terceros, los actos privados de las personas que
acuden al notario público. La función notarial ha sido definida claramente por el
Tribunal de Notariado en su sentencia número 52 del año 2002 y concepto, que
fue retomado por el Juzgado Notarial en su sentencia número 124 del año 2007, lo
cual viene expuesto de este modo: “la jurisprudencia nacional aclara que “…El
ejercicio de la función notarial conlleva asistir a los particulares para facilitarles la
realización espontánea, pacífica del derecho, y a cuyo alcance el ordenamiento
jurídico pone un conjunto de medios y procedimientos técnicos para cumplir con
esa función. Esa legitimación de los actos que se llevan a cabo ante el notario
público, se afirman en la “fe pública” que el Estado le delega, en razón de su
investidura, a éste

El notario tiene fe pública cuando deja constancia de un hecho, suceso, situación,

acto o contrato jurídico, cuya finalidad sea asegurar o hacer constar derechos y
obligaciones, dentro de los límites que la ley le señala para sus atribuciones y con
observación de los requisitos de ley. En virtud de la fe pública, se presumen
ciertas las manifestaciones del notario que consten en los instrumentos y demás
documentos autorizados por él.” Es importante, retomar la importancia de las dos
vertientes del notariado expuestas en estos dos artículos del Código Notarial. Por
un lado está la vertiente objetiva, la función notarial como tal, definida como
potestad de imperio de dotar a los actos de fe pública depositada y ejercida por
una persona especialmente calificada para esto; y por otro lado, la vertiente
subjetiva, que señala quiénes pueden ejercer esta función y de qué forma. En
nuestro país, ambas vertientes van de la mano, la vertiente objetiva debe estar
debidamente conceptualizada y regulada, y la vertiente subjetiva debe cumplir con
los requisitos e idoneidad establecidos por las normas para aplicar esta potestad a
los actos a él presentados
ANTECEDENTES HISTORICOS DEL NOTARIADO:

Para poder adentrarnos en la historia del "Notario y de la función notarial en el , es

imprescindible primero hacer un paneo sobre el origen de la materia a comentar.
Por ello, haremos una breve referencia a las civilizaciones antiguas, las cuales,
conforme fueron evolucionando, vieron surgir la necesidad de figuras que dieran fe
de las leyes, los contratos o que redactasen y guardasen documentos diversos. En
esta época pre-notarial nace el Escriba, de quien eventualmente deriva el
Escribano español y colonial.

Es en ese contexto en donde surge el escriba. Vocablo proviene del latin y era
usado para designar a una clase de funcionarios con cierta cultura general y
especifica el cual los distinguía del común y les asegura privilegios y
consideraciones específicas. el contenido de la función del escriba varía según la
época y religión a donde desempeña su función notarial .

Otra civilización que tuvo insinuaciones notariales fue la de los hebreos .su
organización estatal y social también contemplo a los denominados escribas
existiendo los escribas del rey, de la ley del estado y del pueblo. los escribas del
rey tenían como finalidad principal la autenticidad de los actos del rey , los
escribas de la ley tenían por finalidad autenticar los textos legales y el talmud , los
escribas del pueblo presentaban servicios redactando documentos entre los
particulares y los escribas del estado ejercían redacciones de funcionarios
públicos .

Finalmente llegamos a roma , la cuna de nuestro derecho , en el sistema jurídico

romano las funciones notariales carecen de la facultad de autenticidad al amparo
del poder que le confiere al poder siendo asi la función notarial en roma estuvo
atribuida y dispersa a multitudes de oficiales públicos y privados .
CONCEPTOS SOBRE FUNCION NOTARIAL :

El notario Carlos Augusto SOTOMAYOR BERNOS, refiriéndose a la importancia

de la función notarial, explica que toda sociedad tiene su propio sistema jurídico en
función revisto para ella. Es así que el documento juega un papel muy importante
en nuestro Derecho y de esto depende la mayor o menor importancia que podría
tener el sistema notarial en nuestro país.

SOTOMAYOR BERNOS sostiene que en el sistema latino se caracteriza

esencialmente por ser un Derecho Codificado, donde la ley es la principal fuente
del mismo, lo que conlleva que para nuestro sistema latino, de origen romano
germánico, La prueba por excelencia es la documental16. Esto determina que en
este sistema latino la función notarial sea más amplia y trascendental de lo que
resulta ser en los países de derecho sajón, sentencia el mismo autor.

Definir la función pública que ejerce el notario peruano no resulta una tarea fácil de
realizar; sin embargo, resulta útil poder recoger las opiniones personales de
algunos notarios, quienes definen la función pública notarial en las siguientes
líneas:

Carlos Augusto SOTOMAYOR BERNOS comenta al respecto: “El notariado como

actividad, surge de una necesidad social, no de la creación del poder legislativo
del Estado, surge de la necesidad de contar con profesionales del derecho con
reconocida solvencia moral, conducta intachable y conocedores del derecho, que
puedan dar fe de determinados actos, contratos y hechos que se celebran ante él,
ante la imposibilidad material de presenciar el acto para todos en general. El
notario se convierte de esta manera en un elemento imprescindible, otorgando
garantías de autenticidad, imparcialidad y seguridad”

En el mismo discurso, SOTOMAYOR BERNOS recoge el comentario de

CARNELUTI, en su artículo “La figura jurídica del notario”: “El notario lo que hace
en realidad es interpretar, traducir la realidad social al campo del Derecho,
trasladar el hecho al Derecho, ligar la ley al hecho
DEFINICIONES DE FUNCION NOTARIAL EN SUCESION INTESTADA:

Tan relevante resulta su intervención que incluso puede ser tomada como
precedente negativo en los caso de pretender probar la incapacidad del testador al
momento de testar. O los impedimentos en los que se ve inmerso por el solo
ejercicio de la función, que denota el carácter decisivo de sus ejercicios sobre el
testamento y las consecuencias para sus herederos o legatarios. Entre otras
situaciones donde incluso se nombra en legal suplantación de funciones como es
el caso del otorgamiento de testamento ante cónsul por un peruano en el
extranjero. Para el desarrollo de los anteriores y otros temas recurriremos al
Código Civil en su libro IV “Derecho de Sucesiones”, Ley del Notariado vigente,
jurisprudencia, doctrina nacional y Derecho Comparado, a fin de procurar
satisfacer todas las interrogantes respecto a la situación de la intervención del
notario en esta rama del Derecho

Como bien mencionamos, la función notarial interviene de manera directa y

decisiva en el amplio campo de las sucesiones. Uno de los primeros supuestos a
analizar es la constitución de precedente negativo sobre su opinión legal de
capacidad testamentaria, análisis casi pericial totalmente y discreto realizado por
el notario al momento de la solicitud y presentación del testamente, donde él de
pleno oficio puede rechazar inscribir la voluntad del causante al considerarla
viciada, incoherente o cualquier otro indicio que denote incapacidad. Esta
observación patentará un precitado juicio de valor para posteriores decisiones
judiciales que incluso intervendría en la nulidad de los actos jurídicos ajenos a la
voluntad testamentaria del actor. Llega incluso a formar junto a otras pruebas
(testimoniales, documentales, periciales, etc.) motivación suficiente para declarar
la incapacidad del sujeto, ya sea relativa o absoluta

Otro de los aspectos importantes de función interventora notarial deriva

efectivamente en la amplitud de posibilidades, llámese poder, de verificar, definir
incluso, aspectos decisivos en cuanto a la disposición patrimonial del causante;
dado que como autoridad inmediata para el otorgamiento de testamento mediante
escritura pública u orden del testamento cerrado se espera de él no menos que
diligencia intachable que provoque como enunciado principal la limpia voluntad del
testador. De lo cual queda descartado totalmente como interventor cuando se trate
de sus parientes en segundo grado de afinidad y cuarto de consanguinidad (art.
704 C.C.); o buscando su propio beneficio, el de su cónyuge y parientes hasta el
cuarto grado como testigos (art. 705 inc. 7 C.C.); a fin de pretender garantizar la
autonomía de la voluntad invocada, y porque no, la institución ya conformada del
enriquecimiento ilícito

Resultaría imposible agotar cada uno de los supuestos de la función interventora

notarial en el Derecho de Sucesiones, tomando en cuenta de que incluso algunos
aun no son ampliamente regulados por su innovación circunstancias atendidas al
avance de la tecnología; así tenemos el caso de la reproducción asistida, que con
éxito, origina al concebido que, sujeto de derechos para todo cuanto le es
favorable, mantiene también su capacidad sucesoria intacta. Incluso se hacen
notar falencias estructurales de carácter normativo como es el caso de la aún
obligatoria presencia de los testigos testamentarios cuando nos encontramos ante
una autoridad investida precisamente de la fe pública. O la necesidad de
evolucionar acaso el aspecto de la inscripción a puño y letra del notario como
requisito fundamental para la validez del testamento en escritura pública y otros
actos. Estos y otros aspectos fueron citados en la III Jornada Internacional de
Derecho Registral y Notaria, realizó el 27 y 28 de junio del 2011 en la Pontifica
Universidad Católica del Perú, que recalcaba como enunciado principal la
necesidad de “innovación , agilidad y evitar su estancamiento”

Haciendo referencia por supuesto al Derecho de Sucesiones coludido en esta

oportunidad con el Derecho Notarial. Así, pues, estamos frente a otro caso de
funcionalidad sistemática e integración normativa en la legislación nacional,
quedando someramente justificada la dependencia o intervención sustancial que
garanticen finalmente el respeto a los derechos fundamentales que todo abogado,
notario, institución o persona natural pretendió proteger arduamente y hoy sigue
invocando argumentos para su defensa.

En el artículo 721 de nuestro Código Civil vigente se regula el testamento otorgado

en el extranjero; donde a la letra indica que la presentación ante el cónsul de
nuestro país en el lugar el lugar donde se encontrara el causante deberá actuar de
manera tal que sus funciones serán consideradas como las del notario, mediante
testamento por escritura pública o cerrado
LA SUCESION INTESTADA Y OTROS AFINES SEGÚN LA LEY DEL
NOTARIADO PERUANO:

La Ley Nª “26662, Ley Notarial en Asuntos no Contenciosos, regula

específicamente las atribuciones notariales en los casos de inventarios,
comprobación de testamentos cerrados y sucesión intestada detentado en el
artículo primero del cuerpo normativo, y todos ellos relacionados íntegramente con
el Derecho de Sucesiones de nuestro Código Civil. Dando realce en toda forma a
la importancia funcional de resultar lo más especifico

TITULO VI

COMPROBACION DE TESTAMENTOS CERRADOS

Artículos 35o.- Solicitud.- La comprobación de testamentos se solicita mediante

petición escrita que suscribirá:

1. Quien por su vínculo familiar con el causante se considere heredero forzoso o

legal; 2. Quien se considere instituido heredero voluntario o legatario; y, 3. Quien
sea acreedor del testador o del presunto sucesor.

Artículo 36o.- Requisitos.- La solicitud incluirá:

1. El nombre del causante; 2. Copia certificada de la partida de defunción o de

declaración de muerte presunta del testador; 3. Certificación registral de no figurar
inscrito otro testamento; 4. Indicación del nombre y dirección de los presuntos
herederos; 5. Copia certificada del acta notarial extendida cuando el mismo fue
otorgado o, en su defecto, certificación de existencia del testamento emitida por el
notario que lo conserve bajo custodia; así como el nombre y domicilio de testigos
que intervinieron en la entrega del testamento cerrado.

Artículo 37o.- Medios probatorios.- Tratándose de testamento cerrado, sólo se

admite como medio probatorio el acta notarial de otorgamiento extendida en el
sobre o cubierta. El defecto del acta o cuando el sobre estuviera deteriorado, son
admisibles como medio probatorios la copia certificada del acta transcrita del
registro del notario, la declaración de los testigos que intervinieron en el acto, y el
cotejo de la firma o letra del testador.

TITULO VII

SUCESION INTESTADA

Artículo 38o.- Procedencia.- La solicitud será presentada por cualquiera de los

interesados a que alude el Artículo 815o. del Código Civil; ante el notario del lugar
del último domicilio del causante.

Artículo 39o.- Requisitos.- La solicitud debe incluir:

1. Nombre del causante; 2. Copia certificada de la partida de defunción o de la

declaración judicial de muerte presunta; 3. Copia certificada de la partida de
nacimiento del presunto heredero o herederos, o documento público que contenga
el reconocimiento o la declaración judicial, si se trata de hijo extramatrimonial o
adoptivo; 4. Partida de matrimonio si fuera el caso; 5. Relación de los bienes
conocidos; 6. Certificación Registral en la que conste que no hay inscrito
testamento u otro proceso de sucesión intestada; en el lugar del último domicilio
del causante y en aquél donde hubiera tenido bienes inscritos.

Artículo 40o.- Anotación Preventiva.- El notario mandará se extienda anotación

preventiva de la solicitud.

Articulo 41. Publicación.- El notario mandará publicar un aviso conteniendo un

extracto de la solicitud conforme a lo dispuesto en el Artículo 13o. de la presente
ley y notificará a los presuntos herederos. En caso de herencia vacante, notificará
a la Sociedad de Beneficencia Pública o, a falta de ésta, a la Junta de
Participación Social en ambos casos, del lugar del último domicilio del causante en
el país, o de la Sociedad de Beneficencia Pública de Lima Metropolitana si estuvo
domiciliado en el extranjero (articulo modificado por Ley 26662 publicado el
16.6.97, Anterior texto:

Artículo 41o.- Publicación.- El notario mandará publicar un aviso conteniendo un

extracto de la solicitud, conforme a lo dispuesto por el Artículo 13o. de la presente
ley y notificará a los presuntos herederos así como a la Beneficencia Pública, en
caso de herencia vacante.
Artículo 42o.- Inclusión de otros herederos.- Dentro del plazo a que se refiere el
Artículo 47o. el que se considere heredero puede apersonarse acreditando su
calidad de tal con cualquiera de los documentos señalados en el Artículo 834o. del
Código Procesal Civil. El notario lo pondrá en conocimiento de los solicitantes. Si
transcurridos los diez días útiles no mediara oposición, el notario lo incluirá en su
declaración y en el tenor del acta correspondiente.

Artículo 43o.- Protocolización de los actuados.- Transcurridos quince días útiles

desde la publicación del último aviso, el notario extenderá un acta declarando
herederos del causante a quienes hubiesen acreditado su derecho.

Artículo 44o.- Inscripción de la Sucesión Intestada.- Cumplido el trámite indicado

en el Artículo 43o., el notario remitirá partes al Registro de Sucesión Intestada del
lugar donde se ha seguido el trámite y a los Registros donde el causante tenga
bienes o derechos inscritos, a fin que se inscriba la sucesión intestada."

(Artículo modificado por Ley 26662 publicado el 16.6.97, Anterior texto:

Artículo 44o.- Inscripción de la sucesión intestada. Cumplido el trámite indicado en

el artículo anterior, el notario remitirá partes al Registro de Sucesión intestada y a
los registros donde el causante tenga bienes o derechos inscritos, a fin que se
inscriba la sucesión intestada.