Expediente : 2004
Escrito No : 001
ESTHER AURORA LOPEZ ELERA. identificada con DNI. 16624280. con domicilio real en la calle
Amazonas N0 423 Chiclayo fijando domicilio procesal en calle Leoncio Prado Nº 1109 Of. 202
de esta ciudad: a Ud. con respeto digo:
DEMANDADOS:
BANCO CONTINENTAL SUCURSAL CHICLAYO, representado por el señor: Javier Vargas Marín,
con domicilio sito en Av. Balta Nº 651 de esta ciudad.
SEGUNDO CÉSPEDES MANAY, con domicilio real, sito en calle Los Sauces Nº 292 del P.J.
Primero de Mayo del distrito de José Leonardo Ortiz.
MARÍA HERRERA FERNÁNDEZ, con domicilio real sito en Calle Los Sauces Nº 292, del P.J.
Primero de Mayo del distrito de José Leonardo Ortiz.
El SR. PROCURADOR PÙBLICO A CARGO DE LOS ASUNTOS JUDICIALES DEL PODER JUDICIAL,
con domicilio legal sito en la Av. Petit Thouars 2898 – Lince LIMA; a quien se le deberà
emplazar vìa exhorto.
II. PETITORIO.¬
Que, se declare NULO EL MANDATO DE EJECUCIÓN expedido con motivo del proceso judicial
Exp. Nº 1947 – 2002, seguido por ante el 7mo. Juzgado Especializado Civil de la CS.JL., por el
BANCO CONTINENTAL SUCURSAL CHICLAYO, contra Segundo Céspedes Manay y María Herrera
Fernández sobre Ejecución de Garantías Reales; por haberse seguido este proceso con fraude,
colusión y afectando el derecho a un debido proceso, toda vez que existen suficiente
elementos de prueba que acreditan la existencia de simulación y colusión entre los
demandados y entre éstos y el Juzgador para llevar a cabo la ejecución de garantía real:
Hipoteca constituida sobre los inmuebles ubicados en la calle Amazonas Nº 423 y 427 Chiclayo;
precisando que la recurrente tiene la calidad de Tercero ajena al proceso cuya nulidad se
demanda por ser afectada en el derecho de propiedad de mi único bien inmueble, (casa
habitación) ubicada en la calle Amazonas Nº 423 Chiclayo.
3.1. Sr. Juez. tal y conforme lo acredito con las documentales que se adjuntan: Testimonio
Nº 2579 sobre Compra Venta de Un Lote de Terreno en Construcción la recurrente es legítima
propietaria del inmueble ubicado en la calle Amazonas Nº 423 Chiclayo, por haberlo adquirido
de su anterior propietaria doña Yrma Manay Torres, con fecha 06 de Abril de 1988 y elevada a
Escritura Pública con fecha 11 de Setiembre de 2003, ante la Notaría Pública de la Dra. Isabel
Alvarado Quijano.
3.2. Que, de manera circunstancial, me enteré de la existencia del proceso judicial
Expediente Nº 2002-1947-0-1701 -J-CI-7 seguido por el Banco Continental Sucursal Chiclayo,
contra Segundo Céspedes Manay y Maria Herrera Fernández, sobre Ejecución de Garantías
Reales, de cuya revisión se aprecia que en la tramitación de este proceso, se ha incurrido en
fraude, colusión y afectando el derecho a un debido proceso, con el úinico propósito de
perjudicarme gravemente en mi derecho de propiedad sobre el inmueble ubicado en la calle
Amazonas Nº 423 Chiclayo, al admitir a trámite la temeraria demanda de Ejecución de
Garantías Reales interpuesta por el Banco Continental (ejecutante) contra Segundo Céspedes
Manay y María Herrera Fernández (ejecutados), emitiéndose indebidamente un “Mandato de
Ejecución” sacando a remate bienes inmuebles que no habían sido materia de hipoteca por el
propietario; máxime si no se cumplió con los requisitos exigidos por ley para la admisibilidad y
procedencia de esta clase de acciones judiciales; igualmente por no formular contradicción,
convocar a remate, y sorpresivamente el Juzgado ordenar la adjudicación de los inmuebles a
favor de la entidad ejecutante obviando normas y principios que regulan el proceso de
ejecución, transferirlo y expedir partes Registrales para su inscripción no obstante haberse
puesto en conocimiento del Juzgador de la irregularidades incurridas, sin importar que uno de
los inmuebles ejecutados es de exclusiva propiedad de la recurrente; hecho que me causó
sorpresa y grave preocupación en razón a que judicialmente se ha procedido a Convocar a
Remate, Rematar, Adjudicar y Transferir el inmueble de mi exclusiva propiedad, ubicado en la
calle Amazonas Nº 423 Chiclayo, al punto de ordenarse el Lanzamiento de todos los ocupantes
de dichos inmuebles, sin que la accionante ni la anterior propietaria de mi inmueble, hayamos
intervenido en la suscripción de Acto Jurídico alguno que comprometa mi derecho de
Propiedad..
3.3 Que, analizando el precitado Expediente Civil, se advierte que con fecha 04-JUN-02, la
entidad ejecutante Banco Continental Sucursal Chiclayo, demanda ante el Sétimo Juzgado
Especializado Civil que Despacha el Dr. César Eduardo Burga Díaz, Ejecución de Garantías
Reales contra los ejecutados Segundo Céspedes Manay y María Herrera Fernández, por la
suma de US$ 17,771.89, bajo apercibimiento de sacar a remate los inmuebles supuestamente
hipotecados, ubicados en la calle Amazonas Nº 423 y 427 – Chiclayo, anexando a su escrito de
demanda el Testimonio de Constitución de Garantía Hipotecaria, Tasación del Inmueble, y la
Ficha Registral Nº 33857 correspondiente al inmueble ubicado en la calle Amazonas Nº 427 –
Chiclayo, omitiendo la presentación de la Ficha Registral (Certificado de Gravamen)
correspondiente al inmueble ubicado en la calle Amazonas Nº 423 – Chiclayo; y no obstante
incurrirse en tal omisión, el Juzgado sorprendentemente mediante Resolución Nº 01 de fecha
10-JUN-02 resuelve “admitir” Via Ejecución la citada demanda expidiendo el respectivo
“Mandato de Ejecución”.
3.4 Que, asimismo, de conformidad con lo dispuesto por el Art. 1099 del Código Civil,
establece que son requisitos para la valides de la hipoteca:
1. Que afecte el bien el propietario o quien esta autorizado para este efecto.
Que, en el caso de autos, se advierte el incumplimiento de los requisitos exigidos en los incisos
1 y 3 del citado código, en razón en que el inmueble signado como Amazonas Nº 423 (de
propiedad de la demandante), nunca fue de propiedad del hipotecante, por lo que dicho acto
jurídico resultaba siendo un imposible jurídico. Tampoco se advierte la concurrencia del
segundo requisito, pues la hipoteca sobre el inmueble ubicado en la calle Amazonas Nº 423,
nunca se inscribió en el registro de la propiedad inmueble.
3.5 Que, corrobora la conducta arbitraria de admitir y amparar una pretensión ilegal, el
hecho de admitir y expedir el respectivo auto de ejecución, sin que se cumpla con la exigencia
sustancial prevista en el art. 720 del Código Procesal Civil, cuando exige que el ejecutante
deberá anexar a su demanda –tratándose de un bien registrado- el respectivo certificado de
gravamen; pues dicha documental (Copia Literal o Ficha Registral del inmueble ubicado en la
calle Amazonas Nº 423) no fue presentada con la demanda de ejecución, infiriéndose que la
misma no fue presentada por la entidad ejecutante, por cuanto el acto jurídico de Hipoteca
nunca fue inscrito en la Oficina registral por inexistente.
Las normas del presente capítulo se aplican a la ejecución de garantías reales. Siempre que su
constitución cumpla con las formalidades que la ley prescribe.
3.6 EL BANCO CONTINENTAL, en el proceso citado en el punto anterior, actúa con evidente
colusión con los ejecutados, quienes no se apersonan al proceso ni ejercen defensa alguna,
permitiendo que la entidad financiera ejecutante con extraordinaria celeridad, en Segunda
Subasta se adjudique los bienes inmuebles signados como Amazonas 423 y 427, consumando
así su propósito insano de despojarme de mi propiedad y validando de este modo los actos
fraudulentos contenidos en la E.P. de “Levantamiento de Hipoteca, Compra Venta y Mutuo de
Dinero con Garantía Hipotecaria” Nº 1376 de fecha 09-SET-99, en la cual levanta la hipoteca de
un bien no hipotecado para luego venderse e hipotecarse a su favor, terminando ahora como
de su propiedad y debidamente inscrito por orden judicial.
3.7 Que, asimismo, revisados los actos procesales de notificación, se advierten que los
emplazamientos para el Remate no se han efectuado con las formalidades de ley, asimismo, el
pegado de avisos de remate y cartel tampoco se ha realizado con arreglo a derecho, razón por
la cual en la diligencia de Remate en Segunda Subasta de los inmuebles ubicados en la calle
Amazonas Nº 423 y 427, el único Postor presentado para participar en dicha diligencia fue la
misma entidad ejecutante, e inmediatamente el Juzgado ordena “adjudicar” a favor del único
postor y ejecutante Banco Continental los bienes materia de garantía; acto seguido mediante
Resolución Nº 26 (15-AGO-2003) el Juzgado ordena: “TRANSFERIR EN PROPIEDAD A FAVOR
DEL BANCO CONTINENTAL EL INMUEBLE UBICADO EN LA CALLE AMAZONAS 423 Y 427
INSCRITO EN LA FICHA 33857 REGISTRO DE PROPIEDAD INMUEBLE, emplazándose a los
ejecutados para que en plazo de 10 días desocupen el bien bajo apercibimiento de
lanzamiento”
3.11 Que, conforme se aprecia el Acta de Audiencia de Remate en segunda Subasta de los
inmuebles ubicados en la calle Amazonas Nº 423 y 427 inscrita en la Ficha 33857 del Registro
de Propiedad Inmueble, el Juzgador sin que previamente se haya cumplido correctamente con
las publicaciones y pegado de cartel en el inmueble materia de remate, ordena “adjudicar” a
favor del “único” Postor y ejecutante Banco Continental el bien materia de garantía.
3.13 Que, la entidad ejecutante, al no haber cumplido con el pago del préstamo concedido,
ha procedido a rematar y adjudicarse para sí ambos inmuebles, valiéndose de un proceso
completamente viciado, que ha generado perjuicio al vulnerar el derecho de propiedad y
posesión de los legítimos propietarios del inmueble sito en la calle Amazonas Nº 423 Chiclayo.
3.15 Que, el Sr. Registrador Público, pese a que en la Transferencia de Propiedad ordenada
por el 7mo. Juzgado Civil se incluye indebidamente el inmueble ubicado en la calle Amazonas
Nº 423 Chiclayo, procede a su inscripción sin hacer conocer al Sr. Juez que la Ficha Registral Nº
33857 en la que se está ordenando la Inscripción corresponde únicamente al inmueble de
Amazonas 427 Chiclayo, por correr así inscrita su numeración (esta Ficha Registral no
corresponde al inmueble Amazonas Nº 423); vulnerándose así los Principios de Publicidad y Fe
Registral.
3.16 Que, por último, resulta importante anotar que conforme aparece de la copia de la
Partida Registral Nº 02249628 correspondiente al inmueble signado como Amazonas Nº 427,
donde se ha inscrito el acto judicial de Adjudicación por remate y posterior transferencia del
inmueble a favor de la entidad ejecutante Banco Continental, la Registradora Pública ante la
orden judicial que manda se inscriba un inmueble que no corresponde a dicha partida registral,
expresa su observación con la anotación: “Se deja constancia que este bien es distinto al que
consta inscrito en la partida electrónica 2198107”
3.17 Que, si bien es cierto que conforme lo establece el art. 2013 del Código Civil “El
contenido de la inscripción se presume cierto y produce todos sus efectos, mientras no se
rectifique o se declara judicialmente su invalidez”, también es cierto que tal presunción NO ES
DE JURE, sino que admite la prueba en contrario, y estando acreditado que los demandados
han incurrido en Fraude, Colusión y afectado el Debido Proceso lo que conlleva que lo actuado
en la Causa Civil 1947-2002 devenga en Nulo; consecuentemente de declararse fundada la
pretensión principal, la pretensión accesoria debe ser amparada ordenándose la cancelación
del Asiento Registral respectivo.
Que, siendo así, fluye de las instrumentales que se adjuntan en calidad de medios probatorios,
que se dan los presupuestos señalados para la procedencia de la medida cautelar solicitada,
por lo que de conformidad con lo dispuesto en el art. 687 del Código Procesal Civil, resulta
procedente declarar Fundada mi solicitud cautelar.
CODIGO CIVIL
Art. II del T.P.”La ley no ampara el ejercicio ni la omisión abusivos de un derecho. Al demandar
indemnización u otra pretensión, el interesado puede solicitar las medidas cautelares
apropiadas para evitar o suprimir provisionalmente el abuso”.
Art. VII del T.P. “Los jueces tienen la obligación de aplicar la norma jurídica pertinente, aunque
no haya sido invocada en la demanda”.
Art. 2011.- “El Registrador podrá solicitar al Juez las aclaraciones o información
complementarias que precise”.
Art 2013.- “El contenido de la inscripción se presume cierto y produce todos sus efectos,
mientras no se rectifique o se declare judicialmente su invalidez”.
Art. I del T.P. “Toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o
defensa de sus derechos o intereses, con sujeción a un debido proceso”.
Art. III del T.P. “El Juez deberá atender a que la finalidad concreta del proceso es resolver un
conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre”
Art. VI del T.P. “El Juez debe evitar que la desigualdad entre las personas por razones de sexo,
raza, religión, idioma o condición social, política o económica, afecte el desarrollo o resultado
del proceso”.
Art. VII del T.P. “El Juez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque no haya
sido invocado por las partes o lo haya sido erróneamente”.
Art. 424, 425 y 130,- Establece los requisitos de Fondo y Forma que deberá contener todo
escrito de demanda.
Art. 110 Las partes, sus Abogados, sus apoderados y los terceros legitimados responden por
los perjuicios que causen con sus actuaciones procesales temerarias o de mala fe. Cuando en
el proceso aparezca la prueba de tal conducta, el Juez, independientemente de las costas que
correspondan, impondrá una multa no menor de cinco ni mayor de veinte Unidades de
Referencia Procesal
4. Cuando se utilice el proceso o acto procesal para fines claramente ilegales o con propósitos
dolosos o fraudulentos;
Art. 178 La Nulidad de Cosa Juzgada Fraudulenta puede accionarse “Hasta dentro de seis
meses de ejecutada o de haber adquirido la calidad de cosa juzgada”.
“...alegando que el proceso que se origina ha sido seguido con fraude, o colusión, afectando el
derecho a un debido proceso, cometido por una, o por ambas partes, o por el Juez o por éste y
aquéllas”.
“Si la decisión fuese anulada, se repondrán las cosas al estado que corresponda”,
Art. 475 Inc 1.- Referido a la Vía procedimental de CONOCIMIENTO cuando se trata de asuntos
contenciosos que no tengan vía procedimental propia y por la naturaleza de la pretensión, el
Juez considere atendible su empleo.
PLAZO DE INTERPOSICIÓN: Que para efectos del cómputo del plazo para la interposición de la
demanda, éste es hasta dentro de 06 meses de ejecutada, es decir mientras no concluya el
proceso con la ejecución del fallo no se puede interponer la demanda, pero resulta evidente
que está referido a los justiciables (los que han sido parte del proceso). Cuando se trata de
persona natural o jurídica que no ha sido parte en el proceso pero a la que pueden extenderse
los efectos de la sentencia, no se le puede exigir que se ejecute el fallo, porque precisamente
basa la demanda de N.C.J.F en el dolo y fraude que ha afectado el derecho a un debido
proceso”.
De conformidad con lo dispuesto por el Art. 475 del C. P. C. la tramitación de la pretensión será
en la Vía Procedimental de PROCESO DE CONOCIMIENTO.
DECLARACION DE PARTE.- que deberán absolver en forma personal el Representante Legal del
BANCO CONTINENTAL, conforme al pliego interrogatorio que en sobre cerrado se adjunta.
DOCUMENTOS.
- Copia legalizada de Escritura Pública Nº 2579 sobre Compra Venta de Bien Inmueble,
de fecha 11-SET-2003, suscrito ante la Notaría Pública de Dra. Alvarado Quijano, por doña
Yrma Manay Torres, a favor de la recurrente Esther López Elera.
- Copia legalizada de Ficha Registral 33857 correspondiente al Inmueble ubicado en la
Calle Amazonas Nº 427 Chiclayo.
a) Demanda.
b) Mandato de Ejecución.
d) Acta de Remate.
VII ANEXOS¬.-
1-C Sobre cerrado que contiene Pliego de Posiciones que deberá absolver el representante
del Banco Continental Sucursal Chiclayo.
1-J-1 Demanda.
POR LO EXPUESTO: