ANÁLISIS DE LA NUEVA LMC (Resumen de
apuntes de Orrego y Ramos, realizado por
Ibed Toro Cornejo)
92 Arts. 9 Cáp. y párrafos
I. ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LA LMC. II. PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE
LA LEY
1. Art. 1.2 fija las materias reguladas: - Estos ppios se deben considerar pues
a. La ley regula requisitos para contraer M, serán de utilidad para resolver los
b. la forma de su celebración, distintos problemas de interpretación
c. la separación de los cónyuges, que la ley pueda ir generando. Son:
d. la declaración de nulidad matrimonial, 1. La familia es el núcleo fundamental de
e. la disolución del vínculo, la sociedad. El M es la base principal
f. y los medios para remediar o paliar las de la familia 1.1.
rupturas entre los cónyuges y sus efectos a. El 1º contiene dos partes: en la 1ª
2. Quedan excluidos de la ley: reitera el mismo ppio contenido en el
a. los efectos del M, 1.2 de la CPR. En la 2ª el hecho de que
b. las relaciones de los cónyuges entre sí y la norma exprese que “el M. es la base
de éstos con sus hijos que permanecen principal de la familia” demuestra
regidas en CC. 1.3. que también existe una familia que no
3. De esta forma: se funda en el M. y que también goza
a. la ley no modifica el concepto de de protección constitucional. Así se
matrimonio (salvo suprimir en forma hizo presento por la Com. de Legis.,
tácita, la calidad de indisoluble que tiene Just. y Reglam., Inf. l759 p. l8. Un
hasta la fecha); concepto distinto de familia se
b. no altera los derechos y obligaciones contenía en una indicación sustitutiva
personales de los cónyuges entre sí y de presentada por Chadwick, Diez y
ellos con sus hijos; Romero, que no fue aprobada y para
c. no toca las relaciones patrimoniales de los quienes “el M es la base de la familia
cónyuges entre sí y respecto de terceros legalmente constituida”
(lo que se denomina régimen b. El 2º “La ftad de contraer M es un
matrimonial); Dº esencial inherente a la pª hª, si
d. no se pronuncia sobre la filiación se tiene edad para ello. Las
matrimonial ni modifica los derechos disposiciones de esta ley establecen los
hereditarios de un cóny. respecto del otro requisitos para asegurar el libre y
4. Sin perjuicio de que en algunas de estas pleno consentimiento de los
materias fue necesario introducir contrayentes” (inc.1º) Esta norma, por
pequeñas modificaciones para ajustarlas a lo menos en su 1ª parte, parece
la nueva LMC. Ej; innecesaria.
a. declarar que se suspende el deber de 2. Las materias de familia reguladas por
fidelidad respecto de los cónyuges esta ley deben ser resueltas cuidando
separados judicialmente, 33. proteger siempre el interés
b. que la separación judicial pone término a superior de los hijos y del cónyuge
Ibed Toro Cornejo 1
III. CONCEPTO DE MATRIMONIO.
- 102 CC. “Un contrato solemne por el
cual un hombre y una mujer se unen
actual e indisolublemente y por toda
la vida, con el fin de vivir juntos, de
procrear y de auxiliarse
mutuamente”.
1. La definición ha perdido parte de su
vigencia, pues ya el hombre y la mujer
no se unirán “indisolublemente y por
toda la vida”, como hoy ocurre:
a. Con esta nueva realidad, el matrimonio
debería definirse como “un contrato
solemne por el cual un hombre y una
mujer se unen con el fin de vivir
juntos, de procrear y de auxiliarse
mutuamente” Así lo pasó a definir el
113 CC. Colombia.
b. Al discutirse la ley un Senador explicó
que la Cámara de Dip. no modificó el
l02 en lo referido a la indisolubilidad del
matrimonio, porque entendió que el
divorcio sería una situación excepcional
(Boletín del Senado Nº l759 l8 p.37). La
misma opinión es sustentada por Hernán
Corral “el divorcio, concebido como un
remedio excepcional, en ningún caso
podrá llegar a cambiar la fisonomía jca
del matrimonio tal como existe en la
actualidad. Las personas se casan
para vivir juntos por toda la vida, y
no para divorciarse.
c. Pese a lo anterior el Pdte de la
República, haciendo uso de la ftad que le
otorga el 8º trans. debería modificar la
definición suprimiendo lo relativo a la
indisolubilidad.
 la sociedad conyugal o al régimen de más débil, 3.1.
participación en los gananciales, 34. 3. Los tribunales al conocer de los
c. agregar, entre las causales de problemas de familia deben procurar
terminación del M., la sentencia que preservar y recomponer la vida en
declara el divorcio, 42 Nº 4. común en la unión matrimonial
válidamente contraída, cuando ésta se
vea amenazada, dificultada o matrimonio, y no creo que el legislador si
quebrantada 3.2;
4. Los tribunales deben conciliar la
nulidad, separación o divorcio, con los
derechos y deberes provenientes de las
relaciones de filiación y con la
subsistencia de una vida familiar
compatible con la ruptura o la vida
separada de los cónyuges.
2. Lo importante es que el Matrimonio
sigue siendo la unión regulada por la ley
de un hombre y una mujer. Es posible
que a futuro se establezcan normas
relativas a las uniones de pareja del
mismo sexo, pero eso no será
llegare a aprobar una ley sobre esa
materia, les califique de tal. En los países
en que se aceptan se les llama “Pactos
de Convivencia”.

REQUISITOS DEL MATRIMONIO

REQUISITOS DE EXISTENCIA: Su omisión hace que no nazca el matrimonio, que sea inexistente, lo que tiene importancia porque
tal acto no produce efecto alguno, al revés del matrimonio nulo que, como tal, produce todos sus efectos hasta mientras no se declare
su nulidad. La distinción cobra importancia, porque sólo el matrimonio nulo puede ser putativo y producir iguales efectos que el válido
respecto del cónyuge que lo contrajo de buena fe y con justa causa de error.
1. DIFERENCIA DE SEXO 2. CONSENTIMIENTO 3. PRESENCIA DE UN 4. RATIFICACIÓN ANTE UN
DE LOS DE LOS OFICIAL DEL REG. CIVIL OFICIAL DEL REGISTRO CIVIL
CONTRAYENTES CONTRAYENTES O DE UN MINISTRO DE DE LA CELEBRACIÓN DEL
CULTO de una entidad MATRIMONIO, si ella se realizó
religiosa con ante un ministro de culto, e
personalidad jurídica de inscripción del matrimonio en el
derecho público. registro civil.

1. El matrimonio se celebra 1. Se analizan 1. El matrimonio puede 1. En este caso, es necesario que el acta
entre personas de distinto conjuntamente con los celebrarse no sólo ante un del M. que otorgue la autoridad
sexo. No creo que esta requisitos de validez. oficial del Reg. Civil sino religiosa sea suscrita por el ministro
exigencia pueda dar lugar también ante un Ministro de del culto ante el cual se hubiere
a mayores problemas. culto de “entidades contraído el M. religioso.
2. Sólo podría plantearse religiosas que gocen de 2. Esa acta debe cumplir las exigencias
qué ocurre con aquellas personalidad jurídica de que consigna el 40 bis de la ley 4808
personas que, mediante Derecho público” Art. 20. y debe presentarse para su
artificios médicos, Esta personalidad jurídica inscripción ante cualquier Oficial del
cambian de sexo. de las entidades religiosas Reg. Civil, dentro de 8 días contados
Entiendo que se les debe debe ser reconocida en desde la celebración del M. Si no se
considerar como conformidad a la ley l9.638. inscribiere en ese plazo, tal

Ibed Toro Cornejo 2

 individuos del sexo que 2. El Oficial Civil competente
adquieren, por lo que lo será “cualquier oficial
quedan habilitados para del Registro Civil”, arts. 9 y
contraer matrimonio con l7.
personas del sexo 3. El matrimonio que se
contrario. celebrare ante una persona
que no reúna las calidades
de Oficial del registro civil o
ministro de culto, será
inexistente.
4. 383 CP.: el que engañare a
una persona simulando la
celebración del matrimonio
con ella, sufrirá la pena de
reclusión menor en sus
grados medio a máximo.
Ibed Toro Cornejo 3
matrimonio no producirá efecto
civil alguno, 20.2. El 40 ter. de la
ley 4808 precisa los rubros que deben
contener las inscripciones de los
matrimonios celebrados ante
entidades religiosas.
3. En relación con el plazo para ratificar
el M. ante el Oficial del Registro Civil:
a. Es un plazo fatal
b. Es de días corridos, 50 CC.
c. El plazo es para presentar el acta al
Oficial del Registro Civil y para que
se inscriba el M. (para las dos
cosas).
d. Si no se inscribe el acta dentro del
plazo fijado “tal matrimonio no
producirá efecto civil alguno”. No es
que el M. sea nulo sino inexistente
no hay M.
REQUISITOS DE VALIDEZ: Cuando se omite alguno de los requisitos de validez hay matrimonio, pero adolece de nulidad. Este
matrimonio nulo puede ser putativo y llegar a producir los mismos efectos civiles que el válido, si se cumplen .los requisitos que señala
el 5l de la ley. Son: Art. 4 capacidad de los contrayentes; Consentimiento libre y espontáneo; formalidades legales.

I. CAPACIDAD DE LOS II. CONSENTIMIENTO LIBRE Y ESPONTÁNEO III.SOLEMNIDADES

CONTRAYENTES LEGALES
Art. 8. Falta el consentimiento libre y espontáneo en los
1. Capacidad de los contrayentes o siguientes casos: 1. Formalidades legales
ausencia de impedimentos dirimentes. Nº 1. SI HA HABIDO ERROR ACERCA DE LA del matrimonio: Es
2. La regla es que todas las personas IDENTIDAD DE LA PERSONA DEL OTRO necesario distinguir 2
tiene capacidad para contraer CONTRAYENTE: tipos de formalidades:
matrimonio. No hay más 1. Se trata del error en la identidad de la persona física, es a. las simples
incapacidades que las que la ley igual al anterior 33n1 formalidades, cuya
establece, que en esta materia se 2. La hipótesis más probable es aquella que se produce omisión no acarrea la
denominan impedimentos. cuando una persona contrae matrimonio con otra, por nulidad; y
3. HAY DOS TIPOS DE poder, equivocándose el apoderado en la identidad de la b. aquellas otras que
IMPEDIMENTOS: persona con quien contrata. constituyen
a. los DIRIMENTES que obstan a la Nº 2. SI HA HABIDO ERROR ACERCA DE ALGUNA solemnidades, por lo
celebración del matrimonio, de tal DE SUS CUALIDADES PERSONALES QUE, que si no se respetan
suerte que si no se respetan ATENDIDA LA NATURALEZA O LOS FINES DEL invalidan el matrimonio.
constituyen una causal de nulidad del MATRIMONIO, HA DE SER ESTIMADA COMO 6. Se desarrolla mas
matrimonio, 44 letra a; DETERMINANTE PARA OTORGAR EL adelante.
b. y los IMPEDIENTES o prohibiciones, CONSENTIMIENTO:
que de existir no producen la nulidad a. Se refiere a la Pª civil o social. Existe error en la persona
sino otros efectos. Interesan los civil o social cuando se discrepa sobre aquel conjunto de
dirimentes porque los impedientes cualidades o atributos que señalan a un individuo su
por estar en el CC. no han posición dentro de la sociedad.
experimentado cambios significativos, b. El error para que vicie el consentimiento tiene que recaer,
algunos muy ligeros necesarios para no en cualquier cualidad personal, sino en una cualidad
ajustarlos a la nueva ley. que, atendida la naturaleza o fines del matrimonio,
4. LOS DIRIMENTES O CAUSALES sea estimada como determinante para otorgar el
DE INCAPACIDAD PUEDEN SER : consentimiento. Por ejemplo la persona que se casa
a. ABSOLUTOS: si obstan al matrimonio ignorando que lo hace con una persona impotente o
respecto de cualquier persona Art. 5. estéril; o de aquel que ignorándolo contrae matrimonio
Estas causales de incapacidad con quien había sufrido condena por un delito infamante;
imposibilitan el matrimonio del o de quien se casa ignorando la religión de su pareja, en
afectado por el impedimento con cuanto esta circunstancia le impida formar a la
cualquier persona. descendencia de acuerdo a ciertos valores que para el
b. RELATIVOS: si obstan al matrimonio afectado pueden ser esenciales, etc.
sólo respecto de ciertas personas Art. Nº 3. SI HA HABIDO FUERZA EN LOS TÉRMINOS
6 y 7. Estas causales de incapacidad DE LOS ARTS L456 Y L457 CC., OCASIONADA POR
imposibilitan el matrimonio del UNA PERSONA O POR UNA CIRCUNSTANCIA
afectado por el impedimento sólo con EXTERNA, QUE HUBIERE SIDO DETERMINANTE
determinados sujetos. PARA CONTRAER EL VÍNCULO:
5. Se desarrolla mas adelante. 1. Se entiende por fuerza aquella presión física o moral
ejercida sobre la voluntad de una persona para
determinarla a ejecutar un acto jurídico.
2. La fuerza que vicia el consentimiento de alguno de los
contrayentes es la fuerza moral, es decir, aquellas
Ibed Toro Cornejo
amenazas dirigidas 4contra un individuo para hacer que
nazca en su espíritu un temor insuperable.
3. La fuerza puede ser ocasionada por una persona o por
 I. CAPACIDAD: AUSENCIA DE IMPEDIMENTOS

Ibed Toro Cornejo 5

 IMPEDIMENTOS DIRIMENTES
IMPEDIMENTOS DIRIMENTES ABSOLUTOS: ART. 5º.
Nº 1. Los que se hallaren ligados por vínculo matrimonial no
disuelto:
1. Su infracción tiene una sanción civil: la nulidad del matrimonio, 44
letra a,
2. y penal, pues quien no lo respeta incurre en el delito de bigamia, 382
CP. Hay delito siempre y cuando el primer matrimonio sea válido, por
ello para defender a un individuo acusado de bigamia se debe 1.
examinar si el primer matrimonio adolece de algún vicio de nulidad.
3. Esta causal la puede alegar “el cónyuge anterior y sus herederos”, 46
d.
Nº 2. Los menores de l6 años:
1. Hay aquí también un cambio, pues con la ley anterior la mujer mayor
de l2 años y el varón mayor de l4 tenían capacidad para contraer 3.
matrimonio, lo que se impedía era el matrimonio de los impúberes. La
nueva ley aumenta la edad mínima para contraer matrimonio a l6 4.
años, tanto para varones como para mujeres. El criterio del legislador
atiende a la madurez de los contrayentes, antes que a la aptitud para
procrear.
2. Se observa una incongruencia en el criterio legislativo, en orden a
impedir que un menor de 16 pueda contraer matrimonio por una
parte, y permitir, por otra que un menor de 16 pero mayor de 12
(mujer) o 14 (hombre) puedan reconocer un hijo actuando por sí solos,
sin intervención del representante legal o la autorización del juez, 262
CC. Para el menor es tan trascendente contraer matrimonio como
reconocer un hijo. Ambos actos debieran tener un tratamiento jurídico
idéntico.
3. La sanción si se incumple este impedimento es la nulidad del
matrimonio, que sólo pueden alegar cualquiera de los cónyuges o
alguno de sus ascendientes, pero alcanzados los l6 años por parte de
ambos contrayentes, la acción de nulidad se radicará únicamente en
él o los que hubieren contraído matrimonio sin tener l6 años, 46 letra
a.
4. En este caso la acción de nulidad prescribe en 1 año contado desde la
fecha en que el cónyuge inhábil llegare a la mayoría de edad, l8 años.
Nº 3. Los que se hallaren privados del uso de razón; y los que
por un trastorno o anomalía psíquica, fehacientemente
Ibed Toro Cornejo 6
IMPEDIMENTOS DIRIMENTES RELATIVOS: Arts.
6 y 7.
ART. 6º. Vínculo de parentesco:
No podrán contraer matrimonio entre sí los
ascendientes y descendientes por
consanguinidad o por afinidad, ni los
colaterales por consanguinidad en el 2º
grado:
Hoy igual que ayer, no pueden casarse entre sí los
ascendientes con sus descendientes por
consaguinidad ( padres o abuelos con sus hijos o
nietos)
2. Ni los ascendientes y descendientes por afinidad
(yerno con suegra, por ejemplo, o marido con los
hijos de su mujer).
Ni los colaterales por consanguinidad en el 2º
grado.
En el caso del parentesco por adopción, art. 6.2 se
remite a la ley de adopción. Como según la actual
de adopción, ley l9.620, los adoptados adquieren el
Eº civil de hijos de quien los adopta, no vemos
problemas. Sin embargo ellos pueden presentarse
en el caso de los adoptados por la antigua ley 76l3
situación regulada en el art. 27 de esa ley. Hay que
agregar que si bien, según la ley l9620, el
adoptado adquiere el Eº civil de hijo de los
adoptantes, perdiendo su filiación de origen,
mantiene a pesar de ello el impedimento de
parentesco respecto de su familia biológica, 37 ley
l9620.
ART. 7º. El Cónyuge sobreviviente no puede
contraer matrimonio con la persona que
tenga responsabilidad en la muerte del
cónyuge
1. Art 7º “El cónyuge sobreviviente no podrá contraer
matrimonio con el imputado contra quien se
hubiere formalizado investigación por el homicidio
de su marido o mujer, o con quien hubiere sido
condenado, como autor, cómplice o encubridor de
ese delito”.
 diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la 2. Responsabilidad del cónyuge sobreviviente en el
comunidad de vida que implica el matrimonio: homicidio de su marido o mujer.
- Hay 2 situaciones distintas: privación de razón y trastorno o anomalía 3. Este impedimento equivale al que se contenía en el
psíquica. La última no es privación de razón sino inhabilidad para 6º de la ley anterior, con pequeñas variaciones:
formar la comunidad de vida que supone el matr. a. el lenguaje se adecua a la reforma penal, habla de
1. Los que se hallaren privados del uso de razón: “imputado”;
a. La causal afecta tanto a los dementes interdictos, b. incluye en el impedimento al encubridor;
1. Como a cualquier otro, que al momento de contraer c. antes se impedía el matrimonio sólo en el caso del
matrimonio, no se hallaba en su sano juicio, incluyéndose a homicidio calificado (se hablaba de asesinato); hoy
los dementes no interdictos, cuya enajenación mental pueda basta el homicidio simple;
ser debidamente comprobada. Incluso a los que se d. antes era necesario estar condenado, hoy basta con
encontraren por ejemplo ebrios, drogados, bajo el efecto de ser imputado.
la hipnosis, etc. 4. En la discusión de la ley, el senador Boeninger,
2. Los que por un trastorno o anomalía psíquica, fehacientemente reparó, sin que se produjera debate, que este
diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la impedimento, en cuanto impide el matrimonio del
comunidad de vida que implica el M.: imputado, podría considerarse incompatible con la
a. Este caso ha sido tomado del Dº Canónico ( Nº 3 del Canon l095). presunción de inocencia que inspira nuestra
b. Se aplica en general a todas aquellas personas que padezcan un legislación procesal penal.
trastorno emocional transitorio, que distorsione su percepción de la
realidad.
c. Se sostiene que la conducta homosexual o bisexual podría entenderse
comprendida dentro de los trastornos o anomalías síquicas, y que
procedería esta causal, siempre y cuando ella se hubiere manifestado
antes del matrimonio., ya que de manifestarse después de contraído,
permitirá al cónyuge demandar el divorcio.
d. Impedirían también formar esta comunidad de vida, anomalías psico-
sexuales que puedan afectar a los cónyuges al momento de contraer
matrimonio, como conductas de promiscuidad sexual, que evidencian
que uno de los cónyuges es incapaz de guardar fidelidad conyugal. La
ley exige que el trastorno o anomalía síquica se encuentren
fehacientemente diagnosticadas, lo que implica disponer de pruebas
que establezcan de un modo irrefragable la causal.

Nº 4 Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento

para comprender y comprometerse con los derechos y deberes
esenciales del matrimonio.
1. Este caso ha sido tomado del Código de Dº Canónico ( Nº 2 del Canon
l095) y debe entenderse como el desconocimiento práctico de lo que
significa el matrimonio unido a una verdadera incapacidad para
comprometerse a él por anomalías de personalidad, de madurez u
otras causas distintas a la privación de razón o a perturbaciones
psiquiátricas.

Ibed Toro Cornejo 7

 2. No es fácil distinguir con claridad las diferencias entre las situaciones
descritas en los Nº 3 y 4 del art. 5. Creo que la diferencia está en que
en el Nº 3 hay un trastorno mental, y en el Nº 4 una falta de madurez.
El 1º debe ser tratado por un psiquiatra; el 2º por un psicólogo.
3. Podrían configurar esta causal conductas tales como; exhibir una
conducta hostil al nacimiento de hijos; ser incapaz de radicarse en un
determinado lugar y formar allí una comunidad de vida, optando por
una vida que lo lleva a desplazarse de un lugar a otro, por supuesto
sin padecer trastorno psíquico; o la del que siendo mayor de 16 y
menor de 18, hubiere contraído matrimonio careciendo de la madurez
suficiente para comprender y comprometerse con los derechos y
deberes esenciales del matrimonio.
4. La causal se refiere a no poder comprender y comprometerse. Hay,
por un lado, una operación intelectual que no puede realizarse
adecuadamente, y por otro lado, un acto volitivo que no puede
materializarse.
5. La doctrina canónica sostiene que el defecto de discreción o juicio,
que no constituye privación de razón, no es sólo un defecto del
intelecto (o sea, una incapacidad para comprender los deberes
matrimoniales), sino que, a la vez, una deficiencia de la voluntad
(incapacidad para querer comprometerse con ellos)

Nº 5 Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por

cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio de
lenguaje de señas.
1. Este caso equivale al que establece el Nº 4 de la ley anterior, con la
salvedad, que antes el consentimiento sólo podía expresarse de
palabra o por escrito.
2. La nueva admite que pueda manifestarse por señas. Se termina con
una discriminación que afectaba a los sordos o sordomudos
analfabetos, pero capaces de expresarse a través de la lengua de
señas.

IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES O PROHIBICIONES

Como están tratados en el CC. las modificaciones que introduce la nueva ley son menores. Los regula el CC. en los arts. l05 a ll6
y l24 a l29 y son:

1. Consentimiento de ciertas personas para que los menores de 1. El no cumplimiento de los impedimentos
edad puedan contraer M. impedientes no obstan a la validez del
a. l05 CC. los que no hayan cumplido l8 años deben obtener el asenso o matrimonio.
licencia de ciertas personas para contraer matrimonio.

Ibed Toro Cornejo 8

 b. Estas personas son: los padres, si faltare uno de ellos, el otro padre o 2. El incumplimiento de estas prohibiciones
madre; a falta de ambos, el ascendiente o ascendientes de grado más genera diferentes efectos.
próximo; a falta de los anteriores el curador general y a falta de éste en
último, el Oficial Civil que deba intervenir en la celebración del 3. Lo importante es que no producen la nulidad
matrimonio, 105 y ss. CC. del matrimonio.

2. Impedimento de segundas nupcias: 4. Las sanciones son de otro tipo y, en términos

a. Comprende dos situaciones distintas: la contemplada en el l24 y la del generales, podemos decir que son de índole
l28 CC. patrimonial para el responsable de la omisión,
b. La primera dispone en su inc.1º según texto de la ley l9947 que “el que sin perjuicio de la sanción penal para el Oficinal
teniendo hijos de precedente matrimonio, bajo su patria potestad, o Civil que haya autorizado el matrimonio sin
bajo su tutela o curaduría, quisiere volver a casarse, deberá proceder al exigir que se respeten estas prohibiciones.
inventario solemne de los bienes que esté administrando y les
pertenezcan como herederos de su cónyuge difunto o con cualquiera
otro título”. Esta modificación es adecuada, porque la norma anterior
muy similar a ésta, partía de la base que la persona casada sólo se
podía casar de nuevo cuando enviudaba, lo que con la nueva ley deja de
ser cierto al introducir el divorcio.
c. La 2ª norma – art. l28- no tiene modificaciones y establece que “ cuando
un matrimonio haya sido disuelto o declarado nulo, la mujer que esté
embarazada no podrá pasar a otras nupcias antes del parto, o( no
habiendo señales de preñez) antes de cumplirse los 270 días
subsiguientes a la disolución o declaración de nulidad” (inc.1º) Y el
inciso 2º agrega que “se podrá rebajar de este plazo todos los días que
hayan precedido inmediatamente a dicha disolución o declaración, y en
los cuales haya sido absolutamente imposible el acceso del marido a la
mujer “.
d. Como se sabe este impedimento tiene por finalidad evitar la confusión
de paternidades.

3. Impedimento de guardas:
a. Lo contempla el 116 CC. que no es modificado por la ley que
cometamos.
b. De acuerdo a esta disposición, se impide al tutor o curador que ha
administrado bienes del pupilo, casarse con él, antes de que la cuenta
de su administración haya sido aprobada judicialmente.
c. Esta inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador.

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 III. FORMALIDADES
1. SIMPLES FORMALIDADES 2. SOLEMNIDADES
También denominadas diligencias preliminares a la celebración del M. CELEBRACIÓN:
1. La Manifestación, Art. 9 y ss. Son 2 las solemnidades del matrimonio
2. Cursos de Preparación para el matrimonio, art. l0 y 11. mismo:
3. Otorgamiento del asenso para el matrimonio, art. 12. 1. Intervención de un Oficial del Registro
4. La Información, art. l4 Civil o Ministro del culto respectivo.
2. Presencia de 2 testigos hábiles.
1. MANIFESTACIÓN
a. Concepto: La manifestación consiste en la noticia que los interesados dan MATRIMONIO CELEBRADO ANTE OFICIAL
al oficial del registro civil, de su deseo de contraer matrimonio. DEL REGISTRO CIVIL
b. Forma: los que quisieren contraer M. lo comunicaran por alguno de los 1. OFICIAL CIVIL COMPETENTE: es aquél
medios siguientes; por escrito, oralmente, por medio de lenguaje de señas, que intervino en la realización de las
9.1 diligencias de manifestación e información,
c. Ante quién se puede hacer: ante cualquier oficial del registro civil. Es 17. Puede ser el de cualquier punto del país,
importante pues ante quien se hace la manifestación deberá celebrarse el careciendo de importancia el domicilio o la
M. residencia de los contrayentes, 9. (Luego sólo
d. Contenido: los novios deben indicar; queda como solemnidad el que el matrimonio
- sus nombres y apellidos, se celebre ante dos testigos hábiles, 17. 2).
- lugar y fecha de nacimiento, 2. PRESENCIA DE 2 TESTIGOS HÁBILES:
- su Eº de solteros, viudos o divorciados y, en estos dos últimos casos, el pueden ser parientes de los contrayentes o
nombre del cónyuge fallecido o de aquel con quien contrajo matrimonio extraños, 17.2. De conformidad al art. 16 son
anterior, y el lugar y la fecha de la muerte o sentencia de divorcio, inhábiles para servir de testigos en las
respectivamente. diligencias previas y en la celebración del M:
- Su profesión u oficio, a. Los menores de 18 años
- Los nombres y apellidos de los padres, si fueren conocidos, b. Los que se hallaren en interdicción por causa
- Los nombres y apellidos de las personas cuyo consentimiento fuere de demencia
necesario y, c. Los que se hallaren actualmente privados de
- El hecho de no tener incapacidad o prohibición legal para contraer razón
matrimonio. d. Los que hubieren sido condenados por delito
e. Manifestación oral o por medio de señas: si la manifestación no fuere que merezca pena aflictiva y los que por
escrita, el oficial del registro civil levantará acta completa de ella, la que sentencia ejecutoriada estuvieren
será firmada por él y por los interesados, si supieren y pudieren hacerlo, y inhabilitados para ser testigos, y,
autorizada por 2 testigos, art. 9.2. e. Los que no entendieren el idioma castellano o
f. Manifestación presentada por personas que no pueden expresarse aquellos que estuvieren incapacitados para
en lengua castellana: darse a entender claramente.
- Las personas pertenecientes a una etnia indígena podrán solicitar que la Si no se cumple esta solemnidad el
manifestación se efectúe en su lengua materna. Igual cosa podrá ocurrir matrimonio es nulo, art. 45 de la ley.
tratándose de la información y celebración del matrimonio. 3. LUGAR DE LA CELEBRACIÓN DEL M.:
- En este caso, como respecto de aquéllos contrayentes que no conocieren podrá efectuarse en:
el idioma castellano, o fueren sordomudos que no pudieren expresarse por a. En el local correspondiente a la oficina del

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 escrito, la manifestación, información y celebración del matrimonio se oficial de reg. civil
harán por medio de una persona habilitada para interpretar la lengua de b. En el lugar que señalaren los futuros
él o los contrayentes o que conozca el lenguaje de señas, l3.2. La ley sólo contrayentes, siempre que se hallare ubicado
alude al sordomudo y no al sordo, como lo hace el CC., quien dentro del territorio jurisdiccional del oficial
eventualmente, podría no haber aprendido a escribir ni tampoco a civil, 17.2.
expresarse oralmente, no obstante no tener impedimento biológico para 4. SITUACIÓN DEL MATRIMONIO
hacerlo. Es una inadvertencia del legislador, y se debe aplicar la misma CELEBRADO EN ARTÍCULO DE MUERTE:
regla que para los sordomudos. a. es el celebrado encontrándose uno de los
- En el acta del matrimonio deberá dejarse constancia del nombre, apellido cónyuges en Eº agónico o bajo peligro o
y domicilio del intérprete, o de quién conozca el lenguaje de señas, 13.2. amenaza de muerte.
g. Deberes del oficial civil al momento de hacérsele la manifestación b. Podrá celebrarse ante el oficial del registro
por los novios: El oficial civil deberá: civil, sin los trámites previos de la
- proporcionarles información suficiente acerca de las finalidades del manifestación e información, 17.3.
matrimonio, de los derechos y deberes recíprocos que produce y de los c. En estos matrimonios el oficial civil deberá
distintos regímenes patrimoniales del mismo, art. 10.2. dejar constancia en el acta respectiva, acerca
- prevenirlos respecto de la necesidad de que el consentimiento sea libre y del cónyuge afectado y el peligro que le
espontáneo, que no haya error ni fuerza, art. 10.2. amenaza, 19.2.
- Comunicarles la existencia de cursos de preparación para el matrimonio, 5. DEBERES DEL OFICIAL CIVIL, AL
si no acreditaren que los han realizado. MOMENTO CELEBRARSE EL
- La omisión por parte del oficial civil de alguno de los deberes indicados MATRIMONIO: en el día de la celebración y
no constituye causal de nulidad ni del matrimonio, ni del régimen delante de los contrayentes y testigos, el
patrimonial respectivo, sin perjuicio de la sanción que corresponda al oficial del reg. Civil debe cumplir con los sig.
funcionario, 10.4. Se trata de una responsabilidad administrativa, que deberes, 18 y 19.
podría ocasionar su destitución. a. Dará lectura a la información proporcionada
por los testigos, art. 14.
2. CURSOS DE PREPARACIÓN PARA EL MATRIMONIO: b. Reiterará la prevención indicada en el art.
a. Objetivo: promover la libertad y seriedad del consentimiento matrimonial 10.2, esto es de la necesidad que el
que se debe brindar, particularmente en su relación con los Dº y deberes consentimiento sea libre y espontáneo.
que importa el vínculo, con el fin de contribuir a que las Pª que deseen c. Leerá los arts. 131, 133, 134 CC., son los
formar una familia conozcan las responsabilidades que asumirán de la derechos-deberes del M.
forma mas conveniente para acometer con éxito las exigencias de la vida d. Preguntará a los contrayentes si consienten
en común art.11.1 en recibirse el uno al otro como marido y
b. Podrán ser dictados: por el Servicio de Registro Civil e identificación; mujer y, con la respuesta afirmativa, los
Entidades religiosas con personalidad jca de Dº público; Instituciones de declarará casados en nombre de la ley.
educación pública o privada con reconocimiento del Eº; o Personas jcas e. Levantará acta de todo lo obrado, la que será
sin fines de lucro cuyos estatutos comprendan la realización de firmada por él, por los testigos y por los
actividades de promoción y apoyo familiar, 11.2. cónyuges, si supieren y pudieren hacerlo.
c. Contenido: el contenido de los cursos que no dictare el Servicio de f. Luego, procederá a hacer la inscripción en
Registro Civil lo determinará libremente la institución que los imparta, los libros del Registro Civil en la forma
debiendo ajustarse a lo principios y normas de la constitución y la ley. prescrita en el reglamento.
d. Para facilitar el reconocimiento de estos cursos, tales instituciones los 6. EVENTUAL RESPONSABILIDAD PENAL
inscribirán, previamente, en un registro especial que llevará el Servicio de DEL OFICIAL DEL REG. CIVIL:

Ibed Toro Cornejo 11

 Registro Civil, 11.3. a. 388 CP.; el oficial civil que autorice o inscriba
e. Eximición: Los interesados podrán eximirse de común acuerdo de estos un matrimonio prohibido por la ley o en que
cursos, declarando que conocen suficientemente los deberes y derechos no se hayan cumplido las formalidades que
del estado matrimonial, 10.3. ella exige para su celebración o inscripción,
f. La infracción de esta exigencia no anula el matrimonio ni el régimen sufrirá las penas de relegación menor en su
patrimonial, sin perjuicio de la sanción que pueda afectar al funcionario grado medio y multa de 6 a 10 UTM.
que no comunicare su existencia a los contrayentes en conformidad a la
ley,10 inc. Final. MATRIMONIO CELEBRADO ANTE
ENTIDADES RELIGIOSAS DE DERECHO
3. NECESIDAD DE ACREDITAR EL ASENSO PARA EL M.: PÚBLICO
a. Requieren obtener el asenso: menores de 18 y mayores de 16 años, 107 Por su extensión es tratado
CC. separadamente
b. Personas cuyo asenso se requiere: 105 CC. No podrá procederse a la
celebración del matrimonio sin el asenso o licencia de la Pª o personas
cuyo consentimiento sea necesario. Son: los padres del menor; a falta de
ellos, sus ascendientes de Gº más próximo;a falta de los anteriores, el
curador general si lo hubiere; y a falta de todos los anteriores, el propio
oficial del reg. Civil.
c. Constancia: si bien el art. 12 no exige categóricamente que el asenso
conste en escritura pública, al determinar que la constancia sea
fehaciente, indiscutible, no puede estarse refiriendo sino al instrumento
público, que es el que de suyo produce ese efecto ( 12. Deberá acompañarse a la
manifestación, cuando se trate de menores de 18 años que deseen contraer matrimonio, una
constancia fehaciente del consentimiento, dado por quien corresponda, si fuere necesario
según la ley).
d. No es necesario acompañar a la manifestación la constancia
fehaciente del asenso, cuando éste se prestare oralmente ante el oficial
del registro civil.
e. Efectos de la omisión del asenso: el matrimonio es válido, pero el
menor puede hacerse acreedor de las siguientes sanciones, reguladas en
el CC.;
- Desheredamiento: 114 CC. Es la disposición testamentaria en que se
ordena que un legitimario sea privado del todo o parte de su legítima,
conforme a lo dispuesto en el 1207 CC. Puede ser desheredado por el
ascendiente (s) que debía prestar el asenso, y por todos los demás
ascendientes. Esta sanción requiere de una declaración expresa de
voluntad del ascendiente, es decir, debe otorgarse testamento privando al
menor de lo que por la ley corresponde.
- Desheredamiento legal: 114 CC. Es una sanción legal. Si el ascendiente
llamado a prestar el asenso muere sin hacer testamento, el menor pierde
la mitad de lo que por ley le corresponde en su herencia. No se requiere
declaración de voluntad del ascendiente, por el contrario, en su silencio
castiga la ley al descendiente con la privación de la mitad de la herencia.

Ibed Toro Cornejo 12

 - Revocación de donaciones: el ascendiente sin cuyo consentimiento se
casó el menor, puede revocar las donaciones hechas a éste antes del
matrimonio. Sólo compete al ascendiente que debió consentir y no a los
demás, como ocurre en la desheredación. Las donaciones que pueden
revocarse son las donaciones entre vivos o irrevocables, ya que las por
causa de muerte son esencialmente revocables, sin necesidad de que
exista norma especial para ello (es más si la donación revocable se otorgó
ciñéndose a las solemnidades de las donaciones entre vivos, y el donante
en el instrumento se reservare la facultad de revocarla, al tenor del 1137,
debe confirmarse expresamente en el acto testamentario).

4. LA INFORMACIÓN
a. En el momento de presentarse o hacerse la manifestación, los interesados
rendirán información de 2 testigos por lo menos, sobre el hecho de no
tener impedimentos ni prohibiciones para contraer matrimonio, art. 14.
b. Plazo para celebrar el M.: inmediatamente después de rendida la
información y dentro de los 90 días siguientes, deberá procederse a la
celebración del matrimonio. Transcurrido dicho plazo sin que el
matrimonio se haya efectuado, habrá que repetir las formalidades
prescritas en los Arts. 9 al 14.
- Como es obvio, no se requiere de los trámites de manifestación,
información ni de cursos de preparación para el matrimonio, en el
caso de los matrimonios en artículo de muerte, Art. l0 y l9 inc.
Final.

MATRIMONIO CELEBRADO ANTE ENTIDADES RELIGIOSAS DE DERECHO PÚBLICO

1. ENTIDADES RELIGIOSAS COMPETENTES: art. 20, los M. 6. EVENTUAL RESP. PENAL DEL MINISTRO DE
celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad CULTO:
jurídica de Dº público producirán los mismos efectos civiles que a. 388.2 CP. El ministro de culto que, con perjuicio de 3º,
el matrimonio civil, siempre que cumplan con los requisitos de la cometiere falsedad en el acta o en el certificado de
ley de M. Civil, en especial lo prescrito en el Cap. II. Dichos matrimonio religioso destinados a producir efectos
efectos civiles se producirán desde la inscripción del M. ante un civiles, sufrirá las penas de presidio menor en

Ibed Toro Cornejo 13

 oficial del Reg. Civil, 20,1.
2. IMPORTANTE: el matrimonio celebrado ante una entidad b. A su vez, el 388.1º dispone que se aplicará una multa
religiosa, no contempla decisión alguna de los contrayentes
acerca del régimen patrimonial del M., materia que debe quedar
resuelta al ratificar éstos su matrimonio, ante el oficial del
registro civil.
3. OBLIGACIÓN IMPUESTA POR LA LEY A LA ENTIDAD
RELIGIOSA: deberá otorgar un acta a los contrayentes en la
que:
a. Se acredite la celebración del matrimonio
b. Se acredite el cumplimiento de las exigencias que la ley establece
para la validez del M.
c. Conste el nombre y la edad de los contrayentes y los testigos, y,
d. Conste la fecha de su celebración, 20.2.
4. CONTENIDO DEL ACTA: Art. 40 bis ley 4808. El acta deberá
estar suscrita por el ministro de culto ante quien hubieren
contraído matrimonio religioso los requirentes, y deberá expresar
la siguiente información:
a. Individualización de la entidad religiosa ante la que se celebró el
M., con expresa mención del Nº del decreto en virtud del cual
goza de pdad. Jca. de Dº púb. En el caso de entidades religiosas
reconocidas por el art. 20 de la ley 19.638, deberán citar esta
norma jurídica
b. La fecha y el lugar de la celebración del matrimonio
c. El nombre y los apellidos paterno y materno de los contrayentes,
así como sus Nº de cédula de identidad.
d. La fecha y el lugar de nacimiento de los contrayentes.
e. Su Eº de soltero, viudo o divorciado y, en estos 2 últimos casos, el
nombre del cónyuge fallecido o de aquél con quien contrajo
matrimonio anterior, y el lugar y la fecha de la muerte o
sentencia de divorcio, respectivamente.
f. Su profesión u oficio,
g. Los nombres y apellidos de sus padres, si fueren conocidos
h. Los nombres y apellidos de 2 testigos, así como sus Nº de cédula
de identidad, y su testimonio, bajo juramento, sobre el hecho de
no tener ninguno de los contrayentes impedimento o prohibición
legal para contraer matrimonio.
i. El nombre y los apellidos del ministro de culto, así como su Nº
de céd. de identidad
j. El hecho de haberse cumplido las exigencias establecidas en la
ley para la validez del matrimonio civil, y,
k. La firma de los contrayentes, los testigos y el ministro de culto. Si
Ibed Toro Cornejo 14
cualquiera de sus grados.
de 6 a 10 UTM, al Ministro de culto que autorice un
matrimonio prohibido por la ley.
7. PLAZO PARA INSCRIBIR EL ACTA Y RATIFICAR
LA CELEBRACIÓN DEL MATRIMONIO, ANTE UN
OFICIAL DEL REGISTRO CIVIL:
a. Los que hubieren contraído M. ante una entidad
religiosa, deberán presentar el acta respectiva
ante cualquier oficial del registro civil, dentro de
8 días, para su inscripción. Si no se inscribiere en el
plazo fijado, tal matrimonio no producirá efecto civil
alguno, 20.2.
b. Como nada se dice y por aplicación del 50 del CC. Se
entiende que es un plazo de días continuos, que no se
interrumpe por feriados y festivos.
8. OBLGACIONES DEL OFICIAL CIVIL ANTE QUIEN
SE PRESENTA EL ACTA:
a. Verificará el cumplimiento de los requisitos legales
b. Y dará a conocer a los requirentes de la inscripción los
derechos y deberes que corresponden a los cónyuges
de acuerdo a la ley, 20.3.
9. RATIFICACIÓN:
a. Los comparecientes deberán ratificar el
consentimiento prestado ante el ministro de culto de
su confesión.
b. No se trata de una nueva celebración, pues la única
que exige la ley, en este caso, es aquella realizada ante
la entidad religiosa.
c. La presentación del acta y su ratificación tiene que
hacerse personalmente por los contrayentes: No puede
realizarse mediante mandatarios, el l5.1º ley 4808
dispone que “No tendrá aplicación lo previsto en el
inciso precedente, tratándose de las inscripciones a
que se refiere el 20 de la LMC” que es el
correspondiente al matrimonio religioso. La solicitud
de inscripción del acta y el trámite de la
ratificación constituyen un acto personalísimo
que sólo los contrayentes pueden efectuar, 20.2.
d. Si uno de los contrayentes falleciere antes de la
ratificación del M., dicho acto ya no sería posible, no
sólo porque el 20.2 exige que la presentación del acta
 alguno de los contrayentes no supiere o no pudiere firmar, se
dejará testimonio de esta circunstancia.
5. DEBERÁ ADJUNTARSE AL ACTA, EL DOCUMENTO QUE
ACREDITE LA PERSONERÍA DEL MINISTRO DE CULTO
RESPECTIVO.
CONTINUACIÓN
10. INSCRIPCIÓN:
a. De todo lo anterior quedará constancia en la inscripción
respectiva
b. Debe ser suscrita por ambos contrayentes, 20.3.
c. Los cónyuges al requerir la inscripción del acta, podrán:
- Reconocer hijos habidos con anterioridad, y la inscripción
que contenga esa declaración producirá los efectos del
185.2 CC., es decir, quedará determinada la filiación
matrimonial de esos hijos.
- Pactar separación total de bienes o participación en los
gananciales, para ello el oficial les manifestará que pueden
celebrar dichos pactos, y si no lo hacen o nada dicen al
respecto, se entenderán casados bajo el régimen de
sociedad conyugal, 38 LEY 4808.
11. DENEGACIÓN DE LA PETICIÓN DE INSCRIPCIÓN
DEL ACTA:
a. Sólo podrá denegarse la inscripción si resulta evidente que
el matrimonio celebrado ante una entidad religiosa no
cumple con algunos de los requisitos exigidos por la ley.
b. De la negativa se podrá reclamar ante la respectiva Corte
de Apelaciones, 20.4.
c. En cuanto a la acción de reclamo, se sostiene que debe
aplicarse el procedimiento supletorio del amparo, a falta de
otro especial (Maturana).
12. RESPONSABILIDAD PENAL DEL TERCERO QUE
IMPIDA LA INSCRIPCIÓN DEL ACTA DE 3. ¿CUÁL ES LA FECHA DEL MATRIMONIO? ¿la de la
MATRIMONIO RELIGIOSO:
a. El 389 CP. Establece que el tercero que impidiere la a. para la aplicación de la presunción del l84 CC.
inscripción, ante un oficial civil, de un matrimonio religioso b. para saber si un bien ingresa o no al activo absoluto de la
Ibed Toro Cornejo 15
y la solicitud de inscripción deban efectuarla ambos,
sino además porque el mandato otorgado por el
fallecido quedaría extinguido en virtud de lo dispuesto
en el 2163 Nº 5CC.
PROBLEMAS QUE PUEDEN PRODUCIRSE A PROPÓSITO
DEL M. RELIGIOSO
1. ¿QUÉ PASA SI VIGENTE EL PLAZO MUERE ALGUNO
DE LOS CONTRAYENTES? (no me atrevo a llamarle
cónyuges) ¿Lo hereda el sobreviviente?:
a. Pensamos que no, porque todavía no hay matrimonio, ya que
éste, sólo se va a perfeccionar cuando ambas partes
concurran al Registro Civil a ratificar el consentimiento
prestado ante el ministro del culto.
b. De ello deberá dejarse constancia en la inscripción
respectiva, que también debe ser suscrita por ambos
contrayentes, 20.3º.
c. La ley señala que se debe “ratificar el consentimiento”.
Pensamos que el verbo “ratificar” esta mal empleado (se
ratifican los actos nulos o inoponibles) mejor habría sido
decir que los comparecientes deben repetir el
consentimiento.
2. ¿QUÉ PASA, SI UNO DE LOS CONTRAYENTES SE
NIEGA A CONCURRIR AL REGISTRO CIVIL A
RATIFICAR SU CONSENTIMIENTO? ¿ES DELITO?
a. Art 383 C. Penal: “El que engañare a una persona simulando
la celebración de matrimonio con ella, sufrirá la pena de
reclusión menor en sus grados medio a máximo”.
b. Creemos que no corresponde a la situación que
examinamos, lo que nos lleva a concluir que no hay sanción
penal, sin perjuicio, de poder hacer efectiva la
responsabilidad civil extracontractual.
ceremonia religiosa o la de la ratificación? Importancia:
soc. conyugal
 celebrado ante una entidad autorizada para tal efecto por la c. para determinar desde cuando se cuenta el plazo de
LMC., será castigado con la pena de presidio menor en su prescripción del año, cuando la causal de nulidad es la del
grado mínimo o multa de 6 a 10 UTM. 48 letra e (test. inhábiles) etc.
d. A mi juicio para todos estos efectos debe estarse a la fecha
13. EFECTOS DEL MATRIMONIO CELEBRADO ANTE del M. religioso, pues al inscribirse en el Reg. Civil en el
ENTIDAD RELIGIOSA Y DEBIDAMENTE INSCRITO: plazo legal, sus efectos deben retrotraerse a la fecha del M.
a. Los efectos del matrimonio inscrito en la forma antes religioso.
indicada, se regirán en todo, por lo prescrito en la LMC. Y
en los demás cuerpos legales que se refieren a la materia,
20.5.

SEPARACIÓN DE LOS
CONYUGES
TIPOS RAZONES PARA HABER REGULADO LA
SEPARACIÓN

1. El Capítulo III de la ley trata “De la 1. La historia de la ley aclara cuáles fueron las razones
separación de los cónyuges”.
2. DISTINGUE ENTRE:
a. SEPARACIÓN DE HECHO, Y
b. SEPARACIÓN JUDICIAL.
que llevaron a legislar esa materia: El diputado
Walker , al dar a conocer a la Sala el Informe de las
Comisiones Unidas de Constitución, Legislación y
Justicia, y Familia, lo explica:
a. La gran innovación del proyecto –dice este diputado-
es que prevé un estatuto de separación que posee
dos funciones: primero, la separación propiamente
tal, sin disolución del vínculo –de hecho, ella existe
en la actualidad en la LMC.-, y segundo, porque
puede servir de antesala al divorcio.
b. En este caso, la separación se traduce en un tiempo
de espera, sensato y prudente antes de dar lugar a la
ruptura definitiva.
c. ¿Por qué hemos hecho esto? se pregunta. Y se

Ibed Toro Cornejo 16

 responde: porque es nuestra firme convicción que no
toda crisis matrimonial debe devenir en una ruptura.
d. De hecho, como nos informaron expertos en la
materia, la gran mayoría de las rupturas
matrimoniales tienen lugar en los primeros cinco
años de matrimonio.
e. Por lo tanto -agrega- establecer una norma de
separación sin disolución del vínculo, que contemple
determinados plazos , es una innovación importante
(Sesión 44 de la Cámara de Diputados, verificada el
23 de enero de l997)

SEPARACIÓN DE HECHO
GENERALIDADES REGULACIÓN JUDICIAL
1. ASPECTOS QUE DEBEN O PUEDEN REGULAR LOS CÓNYUGES 1. A FALTA DE ACUERDO DE LOS
SEPARADOS DE HECHO: Si los cónyuges se separaren de hecho, podrán, de CÓNYUGES:
común acuerdo, regular sus relaciones mutuas, especialmente en lo a. A falta de acuerdo entre el marido y la
concerniente a: mujer cualquiera de los cónyuges podrá
a. Los alimentos que se deban, y, solicitar que el procedimiento judicial que
b. Las materias vinculadas al régimen de bienes del matrimonio. Ej; acordando la se sustancie para reglar las relaciones
separación de bienes o liquidando el régimen de participación en los mutuas (como los alimentos que se deban,
gananciales. los bienes familiares o las materias
c. Si hubiere hijos, dicho acuerdo deberá regular también, a lo menos; vinculadas al régimen de bienes del
- El régimen aplicable a los alimentos matrimonio) o las relaciones con los hijos
- El cuidado personal de los hijos (como los alimentos, el cuidado personal o
- La relación directa y regular que mantendrá con los hijos aquél de los padres la relación directa y regular que

Ibed Toro Cornejo 17

 que no los tuviere bajo su cuidado, 21.2. Art. 2l “Si los cónyuges se separaren mantendrá con ellos el padre o madre que
de hecho, podrán de común acuerdo, regular sus relaciones mutuas, no los tuviere a su cuidado), se extienda a
especialmente los alimentos que se deban y las materias vinculadas al régimen otras materias concernientes a sus
del matrimonio. En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deberá regular relaciones mutuas o a sus relaciones con
también, a lo menos, el régimen aplicable a los alimentos, al cuidado personal y los hijos, art. 23.
a la relación directa y regular que mantendrá con los hijos aquél de los padres 4. SE PRODUCE UNIDAD DE
que no los tuviere a su cuidado”. COMPETENCIA:
2. Estos acuerdos deben respetar los derechos conferidos por las leyes que a. Las materias de conocimiento conjunto a
tengan el carácter de irrenunciables. Constituyen una manifestación de los que se refiere el 23, se ajustarán al mismo
principios del interés superior de los hijos y de la protección del cónyuge más procedimiento establecido para el juicio
débil, 3. en el cual se susciten, 24.1.
3. Estos acuerdos, además de cumplir con la finalidad propia para la cual se b. La utilidad de la norma radica en que
establecen, tienen importancia por cuanto, cumpliendo con determinados cualquiera de los cónyuges puede solicitar
requisitos, otorgan fecha cierta al cese de la convivencia, lo que tiene gran que el juicio iniciado para reglar
interés pues desde esa fecha se cuentan los plazos de l o 3 años que la ley exige cualquiera de estos aspectos se extienda a
para demandar el divorcio. las otras materias concernientes a sus
4. CASOS EN QUE EL ACUERDO DE LOS CÓNYUGES SEPARADOS DE relaciones mutuas o a las relaciones con
HECHO, TIENE FECHA CIERTA: El acuerdo que conste por escrito en los hijos, para que el tribunal las conozca
alguno de los siguientes instrumentos otorgará fecha cierta al cese de en el procedimiento que rija para el juicio
la convivencia, 22.1: en que se susciten y las resuelva en una
a. Escritura pública, o acta extendida y protocolizada ante notario público sola sentencia, 24. Las acciones no se
b. Acta extendida ante un oficial del Registro Civil, confunden, no pierden su identidad, 24.2.
1. Transacción aprobada judicialmente c. En la resolución que reciba la causa a
2. Si el cumplimiento del acuerdo requiriese una inscripción, prueba, el juez fijará separadamente los
subinscripción o anotación en un registro público, se tendrá por fecha puntos que se refieren a c/u de las
del cese de la convivencia aquélla en que se cumpla tal materias sometidas a su
formalidad, 22.2. Ej: inscripción que debe hacerse en el reg. de prop. conocimiento, 24.2.
del Cons. de Bienes Raíces de la adjudicación de un inmueble hecha a d. Luego, la ley permite que todos los
uno de los cóny.; o subinscripción del pacto de separación total de asuntos relativos a las relaciones de los
bienes. cónyuges entre sí y con los hijos, se
c. En el caso en que no se hubiere producido acuerdo entre los cónyuges, el cese tramiten y fallen como un todo, por un
de la convivencia tendrá también fecha cierta a partir de la notificación de la sólo tribunal en un mismo procedimiento,
demanda, 25.1. el que corresponda al juicio en que se
d. Si no hubiere habido acuerdo ni demanda judicial, habrá fecha cierta del susciten. Lo que evita la multiplicidad de
cese de la convivencia, cuando uno de los cónyuges hubiere expresado su juicios, tramitados por distintos tribunales
voluntad de ponerle fin a través de cualquiera de los instrumentos que y procedimientos.
indica el 22 en sus letras a y b - esc. pública o acta extendida y e. La sentencia deberá pronunciarse
protocolizada ante notario púb. o acta extendida ante un Of. del Reg. Civil- o sobre todas las cuestiones debatidas
hubiere dejado constancia judicial en una gestión no contenciosa, a la en el proceso, 24.3.
que podrá comparecer personalmente. Esta voluntad de poner fin a la f. Se pretende dar una solución integral a
convivencia, debe ser notificada al otro cónyuge, según las reglas generales, todos lo aspectos jurídicos atinentes a la
25. familia.

Ibed Toro Cornejo 18

5. En los casos d y e (art. 25) el cese de la convivencia tiene fecha cierta por un
acto realizado por 1 cónyug

TRIBUNALES COMPETENTES Y PROCEDIMIENTO: EFECTOS DE LA SEPARACIÓN DE HECHO

1. Todos estos asuntos serán de competencia de los 1. La separación de hecho no produce más efectos que
Tribunales de Familia y se tramitarán en los regularizar la situación de los cónyuges que no viven juntos,
procedimientos que se establezca. Mientras ello no de donde se sigue, que no constituye un estado civil
ocurra, conocerán de ellos los jueces civiles del domicilio nuevo, manteniéndose el vínculo matrimonial y todos
del demandado, art. 1º transitorio. los derechos y obligaciones de los cónyuges entre sí y
2. Dice esta norma, en su disposición primera: “Será respecto de sus hijos, salvo nos parece, el deber de
competente para conocer de las acciones de separación fidelidad atendido lo dispuesto en el art. 26.2.
judicial, nulidad o divorcio, el juez de letras que ejerza
jurisdicción en materia civil, en el domicilio del demandado. 2. Pensamos que producida esa separación, entra a operar el
El mismo tribunal será competente para conocer las 225.1 CC., según el cual, y a menos de acuerdo en contrario,
materias a que se refiere el art. 89 de esta ley, en cuanto el cuidado personal de los hijos menores pasa a la
fueren deducidas conjuntamente con la demanda o con la madre, debiendo ella asumir la patria potestad, 245 CC.
reconvención, en su caso.
3. Mientras no se encuentren instalados los Tribunales de
Familia el procedimiento será el del juicio ordinario, con
las modificaciones que señala el artículo 1º
transitorio, regla 3ª.
4. Una de estas modificaciones es que la prueba se
apreciará de acuerdo a las reglas de la sana crítica,
art.1 regla 3ª Nº 9.
5. Por excepción no se aplicarán las normas del juicio
ordinario “cuando los cónyuges solicitaren
conjuntamente que se declare su separación judicial,
de conformidad al 27”, caso en que el procedimiento se
sustanciará en conformidad a las reglas del Tít. I Libro IV
CPC, y el juez resolverá con conocimiento de causa

Ibed Toro Cornejo 19

 SEPARACIÓN JUDICIAL Párr. 2 Cap. III LMC. arts. 26 al 4l.
CAUSALES Y LEGITIMADO ACTIVO
LA SEPARACIÓN JUDICIAL PUEDE OPERAR:
a. Por Falta Atribuible A Uno De Los Cónyuges, O,
b. Por Cese De Convivencia
A SU VEZ SE PUEDE PEDIR:
1. POR EL CÓNYUGE QUE NO HAYA DADO LUGAR A
LA CAUSAL: 26, “Por uno de los cónyuges si
mediare falta imputable al otro, siempre que:
a. Constituya una violación grave de los deberes y
obligaciones que les impone el matrimonio. Es decir,
una infracción grave a la obligación de fidelidad (133),
al deber de socorro (131 y 134), al deber de ayuda
mutua (131), al deber de protección recíproca (131), al
deber de de convivencia (133) o al deber de respeto
recíproco (131).
b. O constituya una violación grave de los deberes y
Ibed Toro Cornejo
DEL EJERCICIO DE LA ACCIÓN
1. IRRENUNCIABILIDAD DE LA ACCIÓN: Art. 28, la acción para
pedir la separación es irrenunciable. Propio del Dº de familia.
2. POSIBILIDAD DE SOLICITAR LA SEPARACIÓN JUDICIAL
EN OTROS PROCEDIMIENTOS JUDICIALES. La sep. Jud.
podrá solicitarse tb:
a. En el procedimiento a que dé lugar alguna de las acciones a que
se refiere el 23: alimentos, bienes familiares o las materias
vinculadas al régimen de bienes, relaciones de los padres con los
hijos, alimentos, cuidado personal…
b. O en el procedimiento a que de lugar una denuncia por violencia
intrafamiliar producida entre los cónyuges o entre alguno de
estos y los hijos, 29.
3. FACULTAD DE LOS CÓNYUGES PARA SOLICITAR OTRAS
MEDIDAS DE PROTECCIÓN: 30.1. Si los cónyuges están
casados en régimen de sociedad conyugal, cualquiera de ellos
20
 obligaciones para con los hijos. Es decir, una infracción
grave a los deberes de crianza y educación de los hijos
(222 y ss. CC), y de los deberes de proporcionar
alimentos y mantener con el hijo una relación directa y
regular.
c. En ambos casos la infracción grave debe ser de tal
entidad “que torne intolerable la vida en común”.
Esto es una cuestión de hecho que debe determinar el
juez que conozca de la causa.
d. Es una causal genérica imputable a uno de los
cónyuges. No puede invocarse como causal el adulterio
cuando exista previa separación de hecho consentida
por ambos cónyuge. Sólo puede demandar esta
separación el cónyuge que no haya dado lugar a la
causal, art. 26. Esta acción para pedir la separación
judicial es irrenunciable, 28.
2. CUALQUIERA DE LOS CÓNYUGES PUEDE PEDIR LA
SEPARACIÓN JUDICIAL, CUANDO HUBIERE
CESADO LA CONVIVENCIA.
a. En este caso “si la solicitud fuere conjunta, los
cónyuges deberán acompañar un acuerdo que regule
en forma completa y suficiente sus relaciones
mutuas y con respecto a sus hijos”, 27.2. La norma
precisa lo que entiende por “completa“ y por
“suficiente”, señalando que;
b. Es COMPLETO el acuerdo si regula todas y cada una
de las materias indicas en el artículo 2l; alimentos que
se deban, y las materias vinculadas al régimen de
bienes del M. Si hubiere hijos; el régimen aplicable a los
alimentos, el cuidado personal de los hijos, y la relación
directa y regular que mantendrá con los hijos aquél de
los padres que no los tuviere a su cuidado;
c. Y SUFICIENTE si resguarda el interés superior de los
hijos; Si procura aminorar el menoscabo económico que
pudo causar la ruptura; y Si establece relaciones
equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges cuya
separación se solicita.
Ibed Toro Cornejo
puede pedir al tribunal
a. la adopción de medidas provisorias para la protección del
patrimonio familiar y,
1. la adopción de medidas provisorias que estime
conducentes para el bienestar de cada uno de los
miembros que integran la familia,
2. Sin perjuicio, del Dº que asiste a los cónyuges, cualquiera
sea el régimen patrimonial del M., para demandar
alimentos o la declaración de bienes familiares en
conformidad a las reglas generales, 30.2.
5. PUNTOS SOBRE LOS CUALES DEBE PRONUNCIARSE EL
JUEZ EN SU SENTENCIA: CONTENIDO DE LA SENTENCIA
QUE DECLARA LA SEPARACIÓN: 3l además de decretar a los
cóny. separados judicialmente deberá:
a. Resolver sobre todas y cada una de las materias que indica
el 21 (alimentos, régimen de bienes. Si hubiere hijos, alimentos,
su cuidado personal, relación directa y regular que mantendrá
con los hijos aquél de los padres que no los tuviere bajo su
cuidado) a menos que se encuentren regulados o no procediere la
regulación de alguno de ellos, lo que indicará expresamente.
1. Tener en especial consideración los criterios de
suficiencia señalados en el 27 (procurará el juez
resguardar el interés superior de los hijos, procurar
aminorar el menoscabo económico que pudo causar la
ruptura y establecer relaciones equitativas, hacia el
futuro, entre los cónyuges cuya separación se solicita)
2. Utilizar los mismos criterios de suficiencia, al evaluar el
acuerdo presentado o alcanzado por los cónyuges,
procediendo en su sentencia a subsanar sus deficiencias o
a modificarlo si fuere incompleto o insuficiente (si las
partes hubieren establecido la regulación el juez debe
revisar tal acuerdo, procediendo de oficio a subsanar las
deficiencias o a modificarlo, si fuere incompleto o
insuficiente) 3l.1 y 2.
3. Debe liquidar el régimen matrimonial que hubiere
existido entre los cónyuges, si:
- Se hubiere solicitado por alguno de los cónyuges; y
- Se hubiere rendido la prueba necesaria para tal efecto; 3l final.
Esto procede si estaban casados en soc. conyugal o participación
de gananciales. Esta norma es una excepción a la regla general
de que la liquidación de la soc. conyugal se haga conforme a las
normas de la partición de bienes por un árbitro de Dº.
21
 EFECTOS DE LA SEPARACIÓN JUDICIAL DE LOS CÓNYUGES
EFECTOS DE LA SENTENCIA QUE DECLARA LA SEPARACIÓN JUDICIAL:
1. SE ORIGINA EL Eº CIVIL DE SEPARADOS: 5. PUEDE ALTERARSE
a. A partir de la subinscripción se extingue el Eº civil de casado que es
reemplazado por uno nuevo, el de “separado judicialmente”.
b. Nótese que se genera un Eº civil nuevo: el de separado que
reemplaza el Eº civil de casado, lo que se desprende del 38, que al
tratar de la reanudación de la vida en común señala que “restablece el
Eº civil de casados”
c. Llama la atención que se requiera la subinscripción para que los
cónyuges adquieran la calidad de separados, y no ocurra ello, desde
que la sentencia quede ejecutoriada.
d. La prueba de este nuevo Eº civil se hace con la correspondiente
partida de matrimonio, 305.
2. SE SUSPENDEN ALGUNOS DEBERES Y OBLIGACIONES
PERSONALES DEL MATRIMONIO: 33.
a. Deja subsistentes todos los derechos y obligaciones personales que
existen entre los cónyuges, con excepción de aquellos cuyo
ejercicio sea incompatible con la vida separada de ambos, como
los deberes de cohabitación y de fidelidad 33
b. Deber de socorro: consiste en el deber de proporcionarse los auxilios
económicos necesarios para vivir, y que se concreta esencialmente en
el pago de alimentos. Se mantiene.
c. Deber de ayuda mutua: consiste en el cuidado y atención personal que
los cónyuges se deben en todas las circunstancias de la vida, mientras
dure el M. Se mantiene.
d. Deber de convivencia: consiste en la obligación de vivir en el hogar
común. Se suspende.
3. EXPIRAN CIERTOS REGÍMENES MATRIMONIALES:
a. Termina la sociedad conyugal o el régimen de participación en
los gananciales que hubiere existido entre los cónyuges.
b. Sin perjuicio de que se pueda constituir prudencialmente a favor del
cónyuge no propietario un derecho de usufructo, uso o habitación
sobre los bienes familiares, 34 y l792-27. Es decir, la disolución de
estos regímenes no afecta aquellos Dº de usufructo, uso o habitación
sobre los bienes declarados familiares, que se hubieren constituido a
favor del cóny. no propietario.
c. El juez a petición de parte deberá proceder a liquidar el régimen
matrimonial.
4. PUEDE OCASIONAR UNA ALTERACIÓN EN EL Dº DE LOS
Ibed Toro Cornejo 22
EL Dº A PEDIR
ALIMENTOS:
a. 321 CC. Los cónyuges se deben alimentos,
manifestación del deber de socorro previsto en el
131 CC.
b. El 35.2 de la ley dispone que tratándose del Dº de
alimentos regirán las reglas especiales
contempladas en los arts. 172 al 178 CC., indicadas
bajo el epígrafe “excepciones relativas a la
separación judicial”. Estas reglas pueden
sintetizarse del modo siguiente:
- 174 el cóny. que no haya dado motivo al divorcio
tiene Dº a que el otro cóny. le suministre alimentos,
según las reglas grles. Los alimentos que se deben
por ley son por regla gral. los antiguos congruos, lo
que implica según el 323.1 que los alimentos deben
habilitar al alimentado para subsistir
modestamente de un modo correspondiente a su
posición social. Es decir, se deben proporcionar
alimentos considerando la condición social de
quien los pide aunque al decretarlos el juez debe
considerar que sean suficientes para una modesta
subsistencia pero dentro del rango social
respectivo.
- l75 el cónyuge que haya dado causa a la separación
judicial por su culpa, tendrá Dº para que el otro
cóny. lo provea de lo que necesite para su
modesta sustentación. La norma no exige que
los alimentos permitan subsistir al alimentario
dentro de su condición social, son los antiguos
necesarios, esto es los imprescindibles para la
subsistencia de la persona.
- En este caso, el juez al determinar el monto de
los alimentos, tendrá en especial consideración la
conducta que haya observado el alimentario antes
del juicio respectivo, durante su desarrollo o con
posterioridad a él.
6. PUEDE ALTERASE LA FILIACIÓN DE LOS
HIJOS:
 CÓNYUGES A SUCEDERSE POR CAUSA DE MUERTE: a. No se alterará la filiación ya determinada ni los
a. En principio, no se altera el derecho de los cónyuges a deberes y responsabilidades de los padres en
sucederse entre sí, relación con sus hijos, 36.
b. Salvo que se hubiere dado lugar a la separación por culpa de un b. El hijo concebido durante el estado de
cónyuge, caso en que el juez efectuará en la sentencia la declaración separación no goza de la presunción del l84
correspondiente, de la que se dejará constancia en la subinscripción. CC. de tener por padre al marido, 37. Conforme al
Para estos efectos la ley sustituye en el l182.2 CC. la frase “divorcio 184 se presumen hijos del marido los nacidos
perpetuo o temporal” por “separación judicial” y da una nueva después de la celebración del M. y dentro de los
redacción al 994, que pasa a decir“ El cónyuge separado 300 días ss. A su disolución o a la separación
judicialmente, que hubiere dado motivo a la separación por su culpa, judicial de los cónyuges.
no tendrá parte alguna en la herencia abintestato de su mujer o c. El 184 establece que regirá la presunción respecto
marido”. El 1182 señala que no será legitimario el cóny. que por culpa del nacido 300 días después de decretada la
suya haya dado ocasión a la separación judicial. separación judicial, por el hecho de consignarse
c. Se concluye que si la separación judicial se produjo por cese de como padre el nombre del marido, a petición de
convivencia, esto es, cuando no operó por falta imputable a uno de los ambos cónyuges, en la inscripción de nacimiento
cónyuges, subsisten los derechos hereditarios recíprocos. del hijo. Norma que guarda armonía con lo
7. AFECTA EL CUIDADO PERSONAL DE LOS HIJOS COMUNES: dispuesto en el 37 de la ley.
a. La separación judicial produce efectos en el Dº que tienen los padres LA SENTENCIA
de dirigir y vigilar la crianza y educación de sus hijos. El 225 CC.
1. EPOCA: La separación judicial producirá sus
Dispone que corresponde a la madre el cuidado de los hijos menores,
efectos desde la fecha en que queda
cuando los padres viven separados.
ejecutoriada la sentencia que la decreta.
b. Excepcionalmente no se le concederá el cuidado de los hijos, cuando
por maltrato, descuido u otra causa calificada, el juez estime necesario 2. OPONIBILIDAD: Para que la sentencia
entregar el cuidado personal del menor al padre. En tal caso, o en el ejecutoriada en que se declare la separación
caso que la madre quede inhabilitada por otra causa (demencia), se judicial sea oponible a terceros, deberá
confiará el cuidado personal de los hijos al padre. subinscribirse al margen de la respectiva
c. No podrá el juez confiar el cuidado personal de los hijos al padre que inscripción matrimonial, 32 “Efectuada la
no hubiese contribuido a la mantención del hijo mientras estuvo bajo el subinscripción, será oponible a 3º y los cónyuges
cuidado de la madre, pudiendo hacerlo. adquirirán la calidad de separados, que no los
d. En el caso de inhabilidad física o moral de ambos padres, el juez puede habilita para volver a contraer matrimonio”.
confiar el cuidado de los hijos a otras personas competentes: Se 3. NO CONFUNDIR SEPARACIÓN JUDICIAL CON
preferirá a los consanguíneos más próximos, sobre todo a los SEPARACIÓN DE BIENES:
ascendientes, 226. A falta de consanguíneos conforme a lo dispuesto a. Separación Judicial:
en el 41 ley 16.618, el juez puede confiarlo a un reformatorio, a una - hace nacer un Eº civil nuevo.
institución de beneficencia con pdad. Jca., o a cualquier otro - Se regula en la LMC.
establecimiento autorizado para este efecto por el Pdte. de la R. - Produce efectos personales, respecto a los
8. PUEDE ALTERAR EL EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD: cónyuges e hijos.
a. La sentencia que decreta la separación judicial de los padres no pone b. Separación De Bienes:
fin a la patria potestad, sino que sólo altera el Dº a dirigir la crianza y - por acuerdo de los cónyuges, por disposición legal
educación de los hijos que normalmente corresponde a ambos padres. o por sentencia judicial, puede poner término al
régimen de sociedad conyugal.
b. Con todo, la madre o el padre a quien se haya concedido la tuición de
- Se regula en el CC.
los hijos puede solicitar que se le otorgue también la patria potestad

Ibed Toro Cornejo 23

 de los mismos, 244.3 245 CC. - Produce efectos patrimoniales
9. CESA LA INCAPACIDAD ESPECIAL PARA CELEBRAR EL
CONTRATO DE COMPRAVENTA: 1796 CC. TRIBUNAL COMPETENTE: Corresponderá
10. CESA LA CAUSA DE SUSPENSIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN, A conocer de estos juicios a los tribunales de familia
FAVOR DE LA MUJER QUE ESTABA CASADA EN SOCIEDAD y mientras estos no se creen, al juez de letras en lo
CONYUGAL: No se suspende la prescripción a favor de la mujer civil del domicilio del demandado, art.1 transitorio
separada judicialmente, 2509.
11. ES UNA CAUSAL DE IMPEDIMENTO PARA LA ADOPCIÓN DE
MENORES:
a. No podrá concederse la adopción a los cónyuges respecto de los cuales
se haya declarado la separación judicial mientras ésta subsista, 20.5
ley l9.620. En su caso, la reconciliación deberá acreditarse conforme a
la LMC.
b. Sin embargo “los cónyuges que hubieran iniciado la tramitación de
una adopción podrán solicitar que ésta se conceda aun después de
declarada su separación judicial o el divorcio, si conviene al interés
superior del adoptado”, 22.3 ley l9620
12. POSIBILIDAD DE REVOCAR LAS DONACIONES HACHAS AL
CÓNYUGE CULPABLE DE LA SEPARACIÓN JUDICIAL:
a. La sentencia firme de separación judicial autoriza para revocar todas
las donaciones que por causa de M. se hubieren hecho al cónyuge que
dio motivo a la separación judicl 1790.2.
b. El cóny. inocente puede revocar las donaciones hechas al culpable de
adulterio, sevicia atroz, atentado contra la vida del otro cónyuge u otro
crimen de igual o mayor gravedad 112 CC.
c. Este Art. Se refiere a las donaciones irrevocables que los cónyuges se
hubieren hecho antes del M., pues las donaciones efectuadas durante
su vigencia se consideran siempre revocables.
13. EL CÓNYUGE QUE DIO LUGAR A LA SEPARACIÓN JUDICIAL
PIERDE EL BENEFICIO DE COMPETENCIA A QUE PODRÍA
TENER DERECHO, 1626.2.

RECONCILIACIÓN O
REANUDACIÓN DE LA VIDA EN
COMÚN
REQUISITOS Y EFECTO EFECTOS DE LA REANUDACIÓN DE LA VIDA EN COMÚN
FUNDAMENTAL
EFECTOS ANTE TERCEROS: OPONIBILIDAD
- Para que la reanudación de la vida común sea oponible a terceros, es necesario
LA SEPARACIÓN JUDICIAL DE LOS cumplir con determinadas formalidades de publicidad. Previamente hay que
CÓNYUGES, CESA CUANDO SE distinguir 2 situaciones:

Ibed Toro Cornejo 24

 CUMPLAN LOS SIGUIENTES 1. Si la separación fue decretada en virtud del Art. 26, vale decir, a consecuencia
REQUISITOS: de haber incurrido cualquiera de los cónyuges en una violación grave de los
deberes y obligaciones que les impone el M. o en una violación grave de los
1. Reanudación de la vida en común deberes y obligaciones para con los hijos: en este caso, la reanudación de la
2. Siempre que ésta sea permanente, y vida en común sólo será oponible a terceros cuando se revoque judicialmente
3. haya operado con la intención o ánimo la sentencia de separación, a petición de ambos cónyuges y practicándose la
de reconstruir la convivencia subinscrpción correspondiente en el Registro Civil, 39.1.
matrimonial regular. 2. Si la separación fue decretada en virtud del Art. 27, vale decir, como
consecuencia de haberse solicitado por ambos cónyuges o por uno de ellos por
haber cesado la convivencia: en este caso, para que la reanudación sea
PUEDE PRODUCIRSE EN DOS oponible a terceros “bastará que ambos cónyuges dejen constancia de ella
MOMENTOS: en acta extendida ante el Oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la
inscripción matrimonial”. En este caso “el Oficial del Reg Civil comunicará esta
1. Mientras se tramita la causa de circunstancia al tribunal competente, que ordenará agregar el documento
separación judicial: respectivo a los antecedentes del juicio de separación”, 39.2.
a. En este caso bastará con dejar 3. la resolución judicial que, a petición de ambos cónyuges, revoque la sentencia de
constancia de ese hecho en el separación, se debe subinscribir al margen de la inscripción matrimonial, 39.1.
expediente, solicitando al tribunal el
archivo de los antecedentes. EFECTOS EN RELACIÓN AL RÉGIMEN PATRIMONIAL
b. Con ello se pone término al 1. La reanudación de la vida en común, luego de la separación judicial, no revive la
procedimiento destinado a declarar la sociedad conyugal ni el régimen de participación en los gananciales, Art.
separación judicial, 38. 40. Los cónyuges quedan separados de bienes.
2. Sin embargo, respecto del régimen de participación en los gananciales, los
2. O cuando ya hay sentencia que cónyuges podrán volver a pactarlo:
declaró la separación judicial: a. Con sujeción a lo dispuesto en el l723 CC., es decir, estipulándolo a través de una
a. supuesto en que se va a requerir de escritura pública que deberá subinscribirse al margen de la inscripción
una nueva sentencia que revoque la de matrimonial, en el plazo fatal de 30 días, contados desde la celebración del pacto.
separación y restablezca el Eº civil De no cumplirse con el requisito, la estipulación no surtirá efectos ni entre las
de casados, cesando el de separados, partes ni ante terceros. El pacto no podrá dejarse sin efecto por el mutuo
38. consentimiento de los cónyuges.
b. La situación del art. 40 de la ley es una excepción al principio que se
desprende del 1723 CC., según el cual el Pacto de Sustitución de Régimen
sólo puede estipularse por una sola vez, agotándose la posibilidad de los
cónyuges para recurrir nuevamente a dicha norma con la intención de sustituir el
régimen del matrimonio. Sin embargo, y por excepción el art. 40 permite recurrir
por una segunda vez al 1723 CC. PARA PACTAR NUEVAMENTE EL RÉGIMEN DE
PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES. La excepción se justifica pues el primero
de los pactos no expiró por voluntad de los cónyuges, sino a consecuencia de la
sentencia que los declaró separados judicialmente.

POSIBILIDAD DE PRODUCIRSE NUEVAMENTE LA SEPARACIÓN JUDICIAL

DE LOS CÓNYUGES

Ibed Toro Cornejo 25

 1. Finalmente el art. 4l agrega que “La reanudación de la vida en común no
impide que los cónyuges puedan volver a solicitar la separación, si ésta se
funda en hechos posteriores a la reconciliación”.

DE LA TERMINACIÓN DEL MATRIMONIO. CAPÍTULO IV LMC.

CAUSALES QUE I. POR LA MUERTE DE UNO DE LOS CÓNYUGES
PRODUCEN LA
TERMINACIÓN DEL
MATRIMONIO, 42.
1. CONSAGRACIÓN: Esta causal se encuentra prevista en el 42 Nº 1 LMC., en relación con el 102
I. POR LA MUERTE DE CC. “El matrimonio dura lo que la vida de los cónyuges”
UNO DE LOS 2. El sólo hecho de la muerte produce la disolución del matrimonio, sin necesidad de declaración o
CÓNYUGES inscripción de ninguna especie.
3. La muerte de una persona se produce cuando hay cesación total de sus funciones
II. POR LA MUERTE cerebrales.
PRESUNTA, 4. EFECTOS: entre otros;
CUMPLIDOS QUE a. Termina el matrimonio, 42 Nº1
SEAN LOS PLAZOS b. Se produce la disolución de la sociedad conyugal, 1764 Nº 1 CC. Y del Régimen de Participación
SEÑALADOS EN LA LEY en los gananciales, 1792- 27 Nº 1 CC., si los hubiere.
c. Usualmente, la muerte de uno de los cónyuges da lugar a una comunidad hereditaria
III. POR SENTENCIA formada por los hijos y el cónyuge sobreviviente.
FIRME DE NULIDAD, Y, TERMINACIÓN DEL MATRIMONIO POR MUERTE PRESUNTA
1. CONSAGRACIÓN: 42 Nº 2. El M. se disuelve también por la declaración de muerte presunta.
IV. POR SENTENCIA 2. El art. 43 expresa que el matrimonio termina por la muerte presunta de uno de los cónyuges:
FIRME DE DIVORCIO a. Cuando hayan transcurrido l0 años desde la fecha de las últimas noticias, fijada en la
sentencia que declara la presunción de muerte, cualquiera que fuese la edad del desaparecido si
viviere. Lo que concuerda con el 82 CC., al disponer que se concederá la posesión definitiva de
los bienes del desaparecido, una vez transcurridos 10 años desde la fecha de las últimas
noticias.
b. Que hayan transcurrido 5 años desde la fecha de las últimas noticias y 70 años desde el
nacimiento del desaparecido. En relación con el 82 CC. Que señala que en este caso se
concederá la posesión definitiva de los bienes del desaparecido.
c. Que hayan transcurrido 5 años desde que una persona sufrió una herida grave en la
guerra o le sobrevino otro peligro semejante, y no se ha sabido más de ella. En relación al
81 Nº 7 CC, caso en el cual también se concederá de inmediato la posesión definitiva de los
bienes del desaparecido.
d. Que haya transcurrido 1 año desde el día presuntivo de la muerte en los casos de
desaparecimiento por pérdida de una nave o aeronave que no apareciere dentro de 6
meses, 81 Nº8 CC.
e. Que haya transcurrido 1 año desde el día presuntivo de la muerte en el caso de un sismo o
catástrofe que provoque o haya podido provocar la muerte de numerosas personas. 81 Nº 9.

Ibed Toro Cornejo 26

 4. LA DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO PERA IPSO IURE:
a. Cuando declarada la muerte, transcurren los plazos de 1, 5 o 10 años, sin que sea necesario que
se dicte el decreto de Posesión Definitiva o que se dicte otra resolución judicial que declare la
disolución del matrimonio.
b. Por tanto, el Servicio de Registro Civil e Identificación, a solicitud del interesado, deberá
practicar la pertinente subinscripción, dejando constancia que terminó el matrimonio, si al
presentar la solicitud, se prueba que han transcurrido los plazos legales.
5. EFECTOS:
a. Se produce la disolución de la sociedad conyugal, 1764 Nº 2 y 84 CC. en virtud del decreto de
posesión efectiva, Y del Régimen de Participación en los gananciales, 1792- 27 Nº 2 CC., si los
hubiere.
b. Da lugar a una comunidad hereditaria formada por los hijos y el cónyuge sobreviviente.
c. Art. 43 “El posterior matrimonio que haya contraído el cónyuge del desaparecido, conservará su
validez aun cuando llegare a probarse que el desparecido murió realmente después de la fecha
en que dicho matrimonio se contrajo”.

NULIDAD DEL MATRIMONIO

CARACTERÍSTICAS DE LA NULIDAD CAUSALES DE NULIDAD TITULARIDAD Y EJERCICIO DE LA ACCIÓN DE

MATRIMONIAL: NULIDAD

1. Como es sabido en materia de 1. SE ENCUENTRAN TITULARES DE LA ACCIÓN

nulidad de matrimonio, rige el PREVISTAS EN LOS ARTS. 1. La regla es que sólo son titulares de la acción de
principio de que no hay nulidad sin 44 Y 45. SON 3, Y TIENEN nulidad los presuntos cónyuges, 46 in c.1º.
texto expreso, lo que significa que QUE HABER EXISTIDO AL 2. Excepciones:
no hay causales genéricas de nulidad TIEMPO DE LA a. La nulidad fundada en el Nº 2 del art. 5 (menor
como acontece en la nulidad CELEBRACIÓN DEL de l6 años) podrá ser demandada por cualquiera
patrimonial (v. gr. son nulos los MATRIMONIO: de los cónyuges o por alguno de sus
contratos prohibidos por la ley; son a. Contravención de los ascendientes, pero alcanzados los l6 años por
nulos los actos en que se ha omitido impedimentos dirimentes, parte de ambos contrayentes, la acción se
algún requisito que la ley prescribe 44 letra a: cuando uno de los radicará únicamente en el o los que lo
para el valor del mismo acto en cónyuges estuviere afectado contrajeron sin tener esa edad, 46 a
consideración a su naturaleza). por algunos de los b. La acción de nulidad fundada en vicios del
impedimentos dirimentes consentimiento corresponde exclusivamente
2. PARTICULARIDADES DE LA absolutos o relativos al que sufrió el vicio 46 b, esto es, al que
NULIDAD MATRIMONIAL, QUE señalados en los arts. 5,6, y 7 sufrió el error o la fuerza.
LA HACEN DIFERENTE DE LA de la ley. c. En el caso del M. celebrado en artículo de
PATRIMONIAL: muerte, la acción también corresponde a los
a. No hay nulidad matrimonial sin texto b. Falta de consentimiento demás herederos del difunto, 46 c.

Ibed Toro Cornejo 27

 expreso y específico;
b. No cabe la distinción entre nulidad
absoluta y relativa, ello carece de
importancia ya que los aspectos para
los cuales pudiera interesar están c.
expresamente resueltos en la ley.
c. No siempre que se declara la nulidad
se vuelve al estado anterior, pues
existe la institución del matrimonio
putativo;
d. No rige para la nulidad matrimonial –
aun cuando ha habido al respecto
jurisprudencia contradictoria- lo
dispuesto en el artículo l683, en
cuanto se impide alegar la nulidad
quien celebró el acto o contrato
sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba; y
e. por regla general, la nulidad puede
ser alegada en cualquier tiempo pero
en vida de los cónyuges.
libre y espontáneo 44 letra d. La acción de nulidad fundada en la existencia de
b: vicios del consentimiento un vínculo matrimonial no disuelto corresponde
art. 8; y también al cónyuge anterior o a sus
herederos.
Que el matrimonio no se e. La declaración de nulidad fundada en alguna de
celebre ante el Nº de las causales contempladas en los arts 6 y 7, vale
testigos hábiles que decir, infracción de impedimentos dirimentes
establece la ley, 45 y 17. relativos (M. entre ascendientes y descendientes
o entre hermanos; y M. del viudo o viuda con
quien participó en el homicidio de su cónyuge),
podrá ser solicitada por cualquier persona en
el interés de la moral o de la ley, 46 e. Es una
acciónpopular.
3. No hay más legitimados activos para demandar
la nulidad que los señalados.
4. 46, El cónyuge menor de edad y el cónyuge
interdicto por disipación son hábiles para
ejercer por sí mismos la acción de nulidad.
Esto es una excepción a las reglas generales
que impiden actuar por sí mismos a los incapaces
relativos, a menos que hubieren sido
previamente autorizados. No obstante, nada
impide que los incapaces relativos
mencionados actúen por medio de sus
representantes.

EJERCICIO Y PRESCRIPCIÓN EFECTOS DE LA NULIDAD DE M.

MOMENTO A PARTIR DEL CUAL
1. Sólo compete a las personas del 46 LA NULIDAD PRODUCE SUS
2. Sólo podrá intentarse mientras vivan ambos cónyuges. Salvo; EFECTOS. Hay que distinguir:
a. Matrimonio celebrado en artículo de muerte. La pueden interponer los demás herederos Efectos de la nulidad de
del cónyuge difunto. matrimonio entre las partes,
b. Y nulidad fundada en vínculo matrimonial no disuelto. La pueden interponer el cónyuge o presuntos cónyuges:
anterior o sus herederos. 1. La nulidad produce sus efectos
EJERCICIO: desde la fecha en que quede
1. Si es deducida por alguno de los presuntos cónyuges, deberá dirigir su demanda contra ejecutoriada la sentencia que la
el otro. declara, retrotrayéndose las
2. Si la acción de nulidad es interpuesta por un tercero, deberá demandar a los dos partes al Eº en que se
presuntos cónyuges. No puede ser nulo el contrato de matrimonio para uno de los encontraban al momento de
cónyuges y válido para el otro, pues el estado civil es indivisible. contraer el vínculo matrimonial,
FORMAS DE INICIAR UNA DEMANDA DE NULIDAD DE MATRIMONIO.

Ibed Toro Cornejo 28

1. El juicio de nulidad de matrimonio puede iniciarse por demanda 50.1. Este es el efecto natural de
2. O por demanda reconvencional. La demanda reconvencional podría deducirse por el toda nulidad judicialmente
cónyuge demandado por divorcio, caso en el cual el juez deberá fallar primero la declarada, previsto en el 1687.1.
demanda de nulidad, pues el divorcio supone un matrimonio válidamente celebrado, a. La nulidad extingue o suprime
91. todos los efectos que había
PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN DE NULIDAD DE MATRIMONIO producido el seudo matrimonio,
1. La regla general según el 48 es que sea imprescriptible (lo que constituye una nunca estuvo por tanto casado.
excepción al principio en virtud del cual, no hay acción transcurrido que sean 10 años b. Diferencia esencial con el
contados desde la fecha de celebración del contrato 1683) divorcio, pues en éste, termina
2. Excepciones: prescribirá la acción en los siguientes casos, 48; el matrimonio, reconociendo la
a Matrimonio de menores de l6 años, prescribe en 1 año contado desde que el cónyuge ley que existió el contrato.
inhábil hubiere llegado a la mayoría de edad. Nótese “mayoría de edad” (que sigue 2. Hace excepción a esta regla el
siendo a los l8), no los l6 que se exigen para casarse. matrimonio putativo.
b En los casos de la nulidad motivada por vicios del consentimiento, la acción prescribe
en 3 años desde que hubiere desaparecido el hecho que origina el vicio de error o Efectos de la nulidad de
fuerza matrimonio respecto de
c El Matrimonio celebrado en artículo de muerte la acción sólo puede intentarse dentro terceros:
del año siguiente al fallecimiento del cónyuge enfermo 1. La sentencia ejecutoriada en que se
d En el caso que el vicio fuere vínculo matrimonial no disuelto, la acción debe declare la nulidad del M., debe
interponerse dentro del año siguiente al fallecimiento de uno de los cónyuges; subinscribirse al margen de la
e Nulidad por falta de testigos hábiles, la acción prescribe en 1 año contado desde la respectiva inscripción matrimonial
celebración del matrimonio. para que sea oponible a terceros,
3. Son tantas las excepciones que establecen plazos de prescripción de la acción 50.2.
de nulidad, que puede afirmarse que la regla de imprescriptibilidad no es tal,
quedando circunscrita a los siguientes casos: CARACTERÍSTICAS DE LA
a. La nulidad fundada en la existencia de vínculo matrimonial no disuelto es ACCIÓN DE NULIDAD
imprescriptible, salvo que fallezca uno de los cónyuges, pues en ese caso prescribe. a. Es imprescriptible.
b. La nulidad fundada en la causal Nº 3 art. 5 (Los que se hallaren privados del uso de b. Es intransmisible: es una acción
razón; y los que por un trastorno o anomalía psíquica, fehacientemente diagnosticada, de Dº de familia, por lo que es
sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el M.) intransmisible, salvo en los casos
c. La nulidad fundada en la causal Nº4 art.5 (Los que carecieren de suficiente juicio o del M. en artículo de muerte o de
discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y deberes vínculo matrimonial no disuelto;
esenciales del matrimonio). c. Es intransferible
d. La nulidad fundada en la causal Nº 5 art. 5 (Los que no pudieren expresar claramente su d. Es irrenunciable
voluntad por cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de e. No susceptibles de transacción
señas). 2450; conciliación 262 CPC; Ni
e. La nulidad fundada en Art. 6. Vínculo de parentesco compromiso 230-357Nº4 COT.
f. La nulidad fundada en art. 7. El Cónyuge sobreviviente no puede contraer matrimonio
con la persona que tenga responsabilidad en la muerte del cónyuge

MATRIMONIO PUTATIVO

Ibed Toro Cornejo 29

 CONCEPTO Y REGULACIÓN
1. El matrimonio putativo está tratado en el 5l.1: “El matrimonio nulo que
ha sido celebrado o ratificado ante el Oficial del Registro Civil, produce los 1.
mismos efectos civiles que el válido respecto del cónyuge que de buena fe a.
y con justa causa de error, lo contrajo, pero dejará de producir efectos
civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos contrayentes.”
2. Constituye una excepción a los efectos de la sentencia de nulidad
del matrimonio, que según lo dicho suprime todos los efectos del
matrimonio anulado.
3. Se trata de un matrimonio que tenía la apariencia de válido, al b.
menos para uno de los ex presuntos cónyuges, por ello, a pesar de que se
declare su nulidad, no se entienden extinguidos los efectos que hubiera
producido, reconociéndolos la ley, como si el matrimonio hubiere sido
válidamente contraído. La putatividad del M. puede tener gran
importancia para uno de los cóny.
REQUISITOS QUE DEBEN CONCURRIR
1. Que se declare la nulidad del matrimonio
2. Que el matrimonio se hubiere celebrado ante oficial del registro civil o
ante un ministro de culto perteneciente a una entidad religiosa con
personalidad jurídica de D° Público, y ratificado en el plazo legal ante el
oficial del registro civil
3. Que al menos uno de los cónyuges lo haya celebrado de buena fe, o sea,
con la convicción de que era válido
4. Que al menos uno de los cónyuges lo haya celebrado con justa causa de
error
D° OPCIONAL: 51.2 Si sólo uno de los cónyuges hubiere contraído el
matrimonio de buena fe, éste podrá optar entre:
1. Reclamar la disolución y liquidación del régimen de bienes que hubieran d.
tenido hasta ese momento. En este caso, podrá ejercerse el derecho del
227 del COT.
2. O someterse a las reglas generales de la comunidad, 2304 a 2313 CC.
D° A RETENER DONACIONES POR CAUSA DE MATRIMONIO
1. 51.3. Las donaciones o promesas que por causa de matrimonio se hayan
hecho por el otro cónyuge al que se casó de buena fe, subsistirán no
obstante la declaración de la nulidad del M.
SITUACIÓN DE LOS HIJOS HABIDOS DURANTE EL MATRIMONIO
DECLARADO NULO
1. 51.4, “Con todo, la nulidad no afectará la filiación ya determinada de los
Ibed Toro Cornejo 30
PRESUNCIÓN DE BUENA FE
El art. 52 contiene una novedad. Dice:
“Se presume que los cónyuges han
contraído matrimonio de buena fe y con
justa causa de error, salvo que en el juicio
de nulidad se probare lo contrario y así lo
declararé la sentencia”.
Antes esto no estaba dicho, pero la doctrina
entendía lo mismo que ahora pasa a estar en la
ley: que la buena fe se presume, aplicando para
ello el art. 707, pese a estar en la posesión,
se consideraba que contenía un principio
de alcance general, aplicable al
matrimonio putativo.
c. Con esta presunción, a nuestro entender, deja
de tener vigencia una discusión que se
planteaba en la doctrina, de si era o no
necesaria una sentencia judicial que declarara
que el matrimonio había sido putativo. Con la
presunción que estamos comentando, queda
claro que no es necesaria tal declaración. En
cambio, si alguno de los cónyuges estima que el
otro no actuó de buena fe y con justa causa de
error, deberá plantearlo, probarlo y ello deberá
ser resuelto por el tribunal.
Por tanto: se presume que los cónyuges han
contraído matrimonio de buena fe y con justa
causa de error, salvo que en el juicio de nulidad
se probare lo contrario y así se declare en la
sentencia. Es decir, en principio el
matrimonio se entenderá putativo para
ambos cónyuges, aunque la mala fe de
uno, o de ambos, podría quedar
establecida en la sentencia de nulidad.
 hijos, aunque no haya habido buena fe ni justa causa de error por parte de
ninguno de los cónyuges”
2. Por ende, los hijos conservan su filiación matrimonial, a pesar de que el
matrimonio, jurídicamente, se entienda no haber existido jamás, es lo que
se denomina “MATRIMONIO NULO CALIFICADO”, esto es, el matrimonio
que sin cumplir con los requisitos del putativo, produce sin embargo un
efecto: confiere filiación matrimonial a los hijos.
3. Por tanto: los hijos nacidos de cualquier matrimonio, del válido; del
declarado nulo, sea simplemente nulo, o putativo , tendrán filiación
matrimonial.
DEL DIVORCIO

CONCEPTO Y CLASIFICACIÓN CAUSALES DE DIVORCIO

Ibed Toro Cornejo 31

 DEFINICIÓN 1.
1. La ley no define al divorcio, en el art. 53 se limita a establecer
que el divorcio pone término al matrimonio. Agrega que no
afectará en modo alguno la filiación ya determinada ni los
derechos ni obligaciones que emanan de ella.
2.
2. La doctrina lo define como: la causal de término del matrimonio
válidamente celebrado, que declara el juez, a petición de uno o
de ambos cónyuges, cumpliendo previamente los requisitos que
lo autorizan y en ciertos casos, transcurrido que sea el plazo
previsto en la ley.
CLASIFICACIÓN
1. Divorcio por FALTA O POR CULPA en la que incurre uno 3.
de los cónyuges
2. Divorcio por CESE EFECTIVO DE LA CONVIVENCIA:
a. Divorcio decretado a consecuencia de la demanda unilateral
interpuesta por uno solo de los cónyuges, por cese efectivo de
la convivencia por al menos 3 años.
b. Divorcio decretado a consecuencia de la demanda conjunta de
los cónyuges, por cese efectivo de la convivencia por al menos 1
año.
4.
Ibed Toro Cornejo 32
Respecto de las causales de divorcio, la doctrina y la
legislación comparada se mueven entre dos polos:
“divorcio- sanción” y “divorcio remedio” llamado también
“divorcio solución”
El divorcio-sanción está concebido como una pena para
el cónyuge culpable de una conducta que lesiona
gravemente la vida familiar. En el divorcio-remedio, en
cambio, el divorcio se acepta como la solución a una
crisis proveniente de la ruptura definitiva de la armonía
conyugal, en que la convivencia de la pareja se torna
imposible.
Como explica Hernán Corral “el legislador inglés fue uno
de los primeros en romper con el tradicional “divorcio
sanción” o por culpa, año l969, para establecer la
concepción del “divorcio-remedio”. Lo hizo mediante un
expediente técnico, que, como veremos, tendría
seguidores: el establecimiento de una causa única de
divorcio, determinada luego a través de la descripción de
varias causales específicas, “La Matrimonial Causes Act
de l973, establece como causa única de divorcio la
irretrievable breakdown of mariage, esto es, la ruptura
irremediable de la comunidad conyugal”.
Posteriormente a partir de reformas introducidas en el Eº
de Los Angeles, California en l969, la idea del divorcio
sanción tendió a ser desplazada por la del divorcio
remedio, más nueva en el tiempo. Sin embargo, en
ninguna parte se adoptan posiciones extremas, sino que
se buscan fórmulas intermedias, en lo pudiera llamarse un
sistema mixto. Es lo que ocurre con la ley que estamos
glosando. En efecto, el artículo 54 contempla causales
propias del divorcio sanción, y el artículo siguiente
establece el divorcio como remedio para una convivencia
que ya no existe o que está gravemente deteriorada.
 CAUSALES DE DIVORCIO-SANCIÓN El 54 Agrega Que Se Incurre En Esta Causal, Entre
Otros Casos, Cuando Ocurre Cualquiera De Los
Siguientes Hechos:

Ibed Toro Cornejo 33

 DIVORCIO POR FALTA O POR CULPA Nº1. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves
1. 54 “el divorcio podrá ser demandado por uno de los contra la integridad física o psíquica del cónyuge o de
cónyuges, por falta imputable al otro, siempre que alguno de los hijos
constituya una violación grave de los deberes y obligaciones
que le impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones Nº2. Transgresión grave y reiterada de los deberes de
para con los hijos, que torne intolerable la vida en común”. convivencia, socorro y fidelidad propios del matrimonio.
Requisitos: El abandono continuo o reiterado del hogar común, es
a. Que la demanda tenga por fundamento una falta imputable al una forma de transgresión grave de los deberes del
otro cónyuge, Matrimonio.
b. Que dicha falta constituya:
- una violación grave de los deberes y obligaciones que les Nº3. Condena ejecutoriada por la comisión de alguno de los
impone el matrimonio a los cónyuges, crímenes o simples delitos contra el orden de las familias
- O una violación grave de los deberes y obligaciones para con y contra la moralidad pública, o contra las personas,
los hijos, previstos en el Libro II Tít. VII y VIII del CP., que
c. Que la falta, de la gravedad señalada, torne intolerable la vida involucre una grave ruptura de la armonía conyugal.
en común. REQUISITOS: Que se trate de la comisión ciertos delitos
(aborto, abandono de niños o personas desvalidas, delitos
2. Es una causal genérica, que debe ser ponderada por el juez contra el E° civil de las personas, rapto, violación, estupro
que conozca del juicio respectivo. Esta causal es la misma que y otros delitos sexuales, incesto, matrimonios ilegales,
puede invocarse tratándose de la separación judicial, de homicidio, infanticidio, lesiones corporales, duelo,
acuerdo a lo previsto en el art. 26 de la ley. calumnia, injurias); Que se dicte sentencia y esta quede
ejecutoriada; Que la comisión del delito provoque una
3. Estas causales no son taxativas, pues la norma emplea la grave ruptura de la armonía conyugal, lo que debe probar
expresión “entre otras”, frase que demuestra que no se trata quien demande el divorcio
de casos taxativos, sino meramente ejemplares. Muchas de
ellas reproducen las causales de divorcio que contemplaba la Nº4. Conducta homosexual
anterior LMC.
Nº5. Alcoholismo o drogadicción que constituya un
1. Un aspecto a destacar es que cuando se demanda el impedimento grave para la convivencia armoniosa entre
divorcio invocando estas causales, no rige la los cónyuges o entre éstos y los hijos”; y
exigencia de que debe haber un plazo del cese de
la convivencia. Tal exigencia está contemplada sólo Nº6. Tentativa para prostituir al otro cónyuge o a los hijos.
cuando el divorcio se pide en conformidad al 55
(divorcio/remedio), y el caso que estamos tratando
(divorcio/sanción) está en el 54. En este caso no hay
exigencia de la ley en cuanto a que haya transcurrido un
plazo de cese efectivo de convivencia.

4. Los hechos mencionados deben haber ocurrido después de

celebrado el contrato de matrimonio, ya que de haber ocurrido
antes de su celebración, podrían configurar, eventualmente,

Ibed Toro Cornejo 34

 una causal de nulidad de matrimonio. Por ej: por error en la
persona civil o social, o por padecer uno de los contrayentes un
trastorno o anomalía psíquica.
CAUSAL DE DIVORCIO-REMEDIO
CESE EFECTIVO DE LA CONVIVENCIA: conforme al 55 se
puede dar lugar al divorcio en 2 casos:
N° 1: A SOLICITUD DE CUALQUIERA DE LOS
CÓNYUGES POR HABER CESADO LA CONVIVENCIA
CONYUGAL, DURANTE A LO MENOS 3 AÑOS, 55.3
“Habrá lugar también al divorcio cuando se verifique un
cese efectivo de la convivencia conyugal durante el
transcurso de, a lo menos, 3 años, salvo que a solicitud de
la parte demandada, el juez verifique que el demandante,
durante el cese de la convivencia, no ha dado
cumplimiento, reiterado a su obligación de alimentos
respecto del cónyuge demandado y de los hijos comunes,
pudiendo hacerlo”.
1. Esta causal permite solicitar el divorcio por uno sólo de
los cónyuges, pero para que éste sea declarado no basta
con la sola manifestación de voluntad del cónyuge
demandante, sino además, debe cumplirse con los
requisitos previstos en la ley, de ahí que no se trate de
divorcio unilateral.
2. El demandante debe fundamentar su demanda en la
circunstancia de haber cesado la convivencia entre los
cónyuges por el plazo de 3 años. El 55 advierte que la
demanda de divorcio deberá rechazarse, cuando, a
solicitud del demandado, el juez verifique que el
demandante, durante el cese de convivencia, no ha dado
cumplimiento, reiterado, a su obligación de alimentos
respecto del cónyuge demandado y de los hijos comunes,
pudiendo hacerlo.
3. Por tanto, los requisitos favorables a la demanda de
divorcio serán:
a. El transcurso del plazo mínimo de 3 años, contado desde
el cese de la convivencia de los cónyuges.
b. Que durante dicho plazo, el cónyuge que demanda
divorcio, haya cumplido con su obligación de proporcionar
alimentos al cónyuge y a los hijos comunes. Obligación
Ibed Toro Cornejo
5. La exigencia de no encontrarse el demandante en situación de
incumplimiento, es manifestación de los principios de
protección del cónyuge más débil y del interés superior del
niño, art. 3.
6. En cuanto a la frase “pudiendo hacerlo” referida a la obligación
de proporcionar alimentos, se debe considerar la ley 14.908
sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias,
art. 3:
a. Para los efectos de decretar los alimentos cuando un menor los
solicitare de su padre o madre, se presumirá que el alimentante
tiene los medios para otorgarlos.
b. En virtud de dicha presunción, la ley establece montos mínimos
para la pensión de alimentos:
- La pensión alimenticia que se decrete a favor de un alimentario
no podrá ser inferior al 40% del ingreso mínimo remuneracional
que corresponda según la edad del alimentante;
- Tratándose de 2 o más menores, el monto de la pensión no
podrá ser inferior al 30% por c/u de ellos
- El juez podrá rebajar prudencialmente los montos mínimos
antes señalados, si el alimentante justificare que carece de los
medios para pagarlos;
- Cuando los alimentos decretados no fueren pagados o no fueren
suficientes para solventar las necesidades del hijo, el
alimentario podrá demandar a los abuelos, 232.
c. El 232 CC. establece las siguientes reglas:
- La obligación de alimentar al hijo que carece de bienes, puede
pasar a los abuelos,
- Ello acontecerá en 2 casos: por la falta de ambos padres; por la
insuficiencia de ambos padres,
- En caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligación
pasará en primer lugar a los abuelos de la línea del padre o
madre que no provee, y en subsidio de éstos, a los abuelos de la
otra línea.
7. Para el cómputo de los 3 años se entenderá que el cese de
la convivencia no se ha producido:
35
 que debió haberse establecido o aprobado por sentencia
judicial. Se entenderá cumplido este requisito, aún si
hubiere un solo episodio de incumplimiento de la
obligación, y dicho episodio hubiere sido subsanado por el
alimentante, pues la causal exige para rechazar la
demanda, que haya un incumplimiento reiterado de tal
obligación.
4. Por tanto, los requisitos para rechazar la demanda
de divorcio serán:
a. Que se haya convenido o exista una sentencia judicial que
haya condenado al demandante al pago de una pensión
alimenticia a su cónyuge o a hijos comunes,
b. Que el demandante haya tenido los medios para poder
cumplir esa obligación,
c. y, que a pesar de ello, en forma reiterada, haya incumplido
con el pago de la pensión respecto del cónyuge
demandado y de los hijos comunes.
a. Con anterioridad a las fechas a que se refieren los arts 22 y 25,
esto es, de los instrumentos en que consten los acuerdos
regulatorios de las relaciones mutuas de los cónyuges sobre
alimentos, régimen de bienes, alimentos, cuidado y relación
directa y regular con los hijos,
b. Con anterioridad a la fecha de la notificación de la demanda
para regular dichas relaciones mutuas entre los cónyuges o con
los hijos,
c. O desde la fecha en que cualquiera de los cónyuges hubiere
dejando constancia de su intención de poner término a la
convivencia mediante la gestión judicial voluntaria del 25.2.
d. Esta exigencia no rige para las personas cuyos matrimonios son
de fecha anterior a la entrada en vigencia de la ley l9974.Para
los que critiquen la norma por estimar el plazo de 3 años
excesivamente largo, cabe señalar que en Argentina y España
el plazo también es de 3 años.

CAUSAL DE DIVORCIO-REMEDIO
CESE EFECTIVO DE LA CONVIVENCIA: conforme
al 55 se puede dar lugar al divorcio en 2 casos:
N° 2: A SOLICITUD DE AMBOS CÓNYUGES
POR HABER CESADO LA CONVIVENCIA
CONYUGAL, DURANTE A LO MENOS 1 AÑO,
55.1. Divorcio decretado a consecuencia de la
demanda conjunta de los cónyuges.
1. 55.1, el divorcio será decretado por el juez,
cumpliéndose los siguientes requisitos:
a. Que ambos cónyuges lo soliciten de común
acuerdo,
b. Que los cónyuges acrediten que ha cesado su
convivencia durante un lapso mayor de 1 año, y,
c. Que se acompañe un acuerdo que, ajustándose a
la ley, regule en forma completa y suficiente sus
relaciones mutuas y con respecto a sus hijos.
2. El 27.2. precisa lo que entiende por
“completo“ y por “suficiente”, y señala que;
a. Es completo el acuerdo si regula todas y cada
una de las materias indicas en el artículo 2l, vale
decir;
- Respecto de los cónyuges deberá aludir el
4. Cómputo del plazo del cese de la convivencia tratándose de
matrimonios celebrados a partir del 18/11/2004: 55.4, en todo caso
se entenderá que el cese de la convivencia no se ha producido con
anterioridad a las fechas a que se refieren los arts 22 y 25, esto es, de
los instrumentos en que consten los acuerdos regulatorios; ni con
anterioridad a la fecha de la notificación de la demanda para regular
dichas relaciones; ni antes de la fecha en que cualquiera de los cónyuges
hubiere dejando constancia de su intención de poner término a la
convivencia mediante la gestión judicial voluntaria del 25.2. Por tanto,
sea que el divorcio se pida por uno de ellos en forma unilateral,
los plazos de 1 y 3 años cabales, sólo se contaran:
a. Si hay acuerdo escrito entre los cónyuges, acerca de la fecha en que
cesó la convivencia expresado en uno de los ss. documentos:
- Escritura pública, o acta extendida y protocolizada ante notario público
- Acta extendida ante un oficial del Registro Civil,
- Transacción aprobada judicialmente
- Si el cumplimiento del acuerdo requiriese una inscripción,
subinscripción o anotación en un registro público, se tendrá por fecha
del cese aquélla en que se cumpla tal formalidad, 22.2.
b. Si no hay acuerdo entre los cónyuges, acerca de la fecha en que cesó la
convivencia, esta se deducirá de los siguientes actos, realizados por uno
solo de los cónyuges:

Ibed Toro Cornejo 36

 acuerdo a la regulación de sus relaciones mutuas,
especialmente en lo concerniente a; los alimentos
que se deban, y las materias vinculadas al
régimen de bienes del matrimonio.
- Si hubiere hijos, dicho acuerdo deberá regular
también, a lo menos; el régimen aplicable a los
alimentos, el cuidado personal de los hijos, y la
relación directa y regular que mantendrá con los
hijos aquél de los padres que no los tuviere a su
cuidado;
b. Y suficiente si resguarda el interés superior de
los hijos; Si procura aminorar el menoscabo
económico que pudo causar la ruptura; y Si
establece relaciones equitativas, hacia el futuro,
entre los cónyuges cuya separación se solicita, 55.
3. Cómputo del plazo del cese de la convivencia
de los cónyuges: hay que distinguir entre
matrimonios celebrados con antelación a la
entrada en vigencia de la ley (antes del
18/11/2004) y aquellos celebrados a partir de esa
data.
- demuestra que no hay divorcio por el simple acuerdo de los cónyuges ni
DE LA TITULARIDAD Y EJERCICIO DE LA ACCIÓN DE
DIVORCIO
TITULARIDAD
1. 56, la acción de divorcio pertenece exclusivamente a
los cónyuges.
2. En principio, cualquiera de los cónyuges
demandarlo.
Ibed Toro Cornejo
- a partir de la notificación de la demanda, en el caso del art. 23, 25.1.
- Si no mediando acuerdo ni demanda judicial entre los cónyuges, uno de
ellos ha expresado su voluntad de poner fin a la convivencia a través de
cualquiera de los instrumentos que indica el 22 en sus letras a y b; o
hubiere dejado constancia judicial de dicha intención en una gestión no
contenciosa, a la que podrá comparecer personalmente. Esta voluntad
de poner fin a la convivencia, debe ser notificada al otro cónyuge, según
las reglas generales, 25.
5. Cómputo del plazo del cese de la convivencia tratándose de
matrimonios celebrados antes del 18/11/2004:
- Rige lo dispuesto en el art. 2.3 transitorio de la ley que establece que no
regirán las limitaciones de los arts. 22 y 25 para comprobar la fecha de
cese de la convivencia entre los cónyuges. .
- Tal hecho podrá acreditarse por otros medios de prueba, distintos a los
consignados en ambas disposiciones (instrumentos privados, testigos,
etc.).
- El juez podrá estimar que no se ha acreditado el cese de la convivencia,
si los medios de prueba aportados al proceso no le permiten formarse
plena convicción sobre ese hecho,
- LIMITACIÓN: art. 1 transitorio regla 3°N°7 la prueba confesional no es
suficiente para acreditar la fecha de cese de la convivencia. Lo que
menos por la mera solicitud unilateral de uno de ellos.
- 55, la reanudación de la vida en común de los cónyuges, con ánimo de
permanencia, interrumpe el cómputo de los plazos a que se refiere el
precepto. Acerca de la prueba de la reanudación de la vida en común, el
art. 39 de la ley es aplicable sólo a la acaecida después del 18/11/2004,
de manera que el cónyuge que la alegue, podrá acreditarla a través de
cualquiera de los medios de prueba que franquea la ley.
EFECTOS DEL DIVORCIO
MOMENTO A PARTIR DEL CUAL LA SENTENCIA DE
DIVORCIO PRODUCE SUS EFECTOS. Hay que
distinguir:
Efectos de la sentencia de divorcio entre los cónyuges
podrá 1. El divorcio producirá efectos entre los cónyuges desde que
quede ejecutoriada la sentencia que lo declare, 59.1.
Efectos de la sentencia de divorcio respecto de
37
 3. Sin embargo, cuando se invoca la causal del 54 (esto terceros
es, incurrir el cónyuge en una falta que implique una 1. La sentencia ejecutoriada en que se declare el divorcio deberá
violación grave de los deberes y obligaciones que les
impone el matrimonio a los cónyuges; o una violación
grave de los deberes y obligaciones para con los hijos, y en 2. Efectuada la subinscripción, la sentencia será oponible a
la medida que la falta, de la gravedad señalada, torne
intolerable la vida en común) la acción corresponderá
sólo al cónyuge que no hubiere dado lugar a ella.
CARACTERÍSTICAS DE LA ACCIÓN DE DIVORCIO
1. Es personalísima: Pertenece exclusivamente a los
cónyuges, 56.1. Sólo estos pueden impetrarla. Por ello es
que incluso los cónyuges incapaces, como lo son el menor
adulto y el disipador interdicto, la pueden deducir.
2. Corresponde a ambos cónyuges, salvo en el caso del 54, es
decir, cuando el divorcio es por culpa. En este caso sólo
puede deducirla el cónyuge que no haya incurrido en la 2. El divorcio no afecta la filiación ya determinada de los
causal que justifica la declaración de divorcio, 56.2.
3. Es irrenunciable, 57.
4. Es imprescriptible, 57
5. Tiene que intentarse en vida de los cónyuges.
6. El cónyuge menor de edad y el interdicto por disipación,
puede ejercer por sí mismos la acción de divorcio, sin
perjuicio de su derecho a actuar por intermedio de sus
representantes, 58.
Ibed Toro Cornejo
subinscribirse al margen de la respectiva inscripción
matrimonial, 59.1.
terceros y los cónyuges adquirirán el estado civil de
divorciados, 59.2.
EFECTOS DE LA SENTENCIA DE DIVORCIO
1. Una vez que la sentencia se subinscribe, los cónyuges
adquieren el estado civil de divorciados, quedando
habilitados para contraer nuevo matrimonio, 59.2. Este Eº civil
se prueba en conformidad al 305 CC. Llama la atención que el
E° civil se genere cuando se subinscriba la sentencia y no
desde que la sentencia quede ejecutoriada, pues lo normal es
que las subinscripciones sean sólo requisitos de oponibilidad
frente a terceros
hijos ni los derechos y obligaciones que emanan de ella:
los hijos continuaran siendo hijos (de filiación matrimonial) de
sus padres y tendrán, respecto de ellos, los derechos y
obligaciones que tal filiación supone, art. 53.
3. Como una consecuencia lógica de la disolución del matrimonio,
el divorcio pone fin a las obligaciones y derechos de
carácter patrimonial cuya titularidad y ejercicio se funda
en la existencia del matrimonio, como el derecho de
alimentos y los derechos sucesorios entre los cónyuges, art. 60.
Ello sin perjuicio de que se acuerde o fije judicialmente una
compensación al cónyuge económicamente más débil,
determinada en la forma dispuesta en el párrafo 1º del
Capítulo VII de la ley, arts 6l y ss.
4. La sentencia de divorcio firme autoriza para revocar todas
las donaciones que por causa de matrimonio se hubieren
hecho al cónyuge que dio motivo al divorcio por su culpa,
con tal que la donación y su causa constare por escritura
pública, art. 1790.
5. Habilita al cónyuge para pedir la desafectación de un bien de
su propiedad que esté declarado como bien familiar, l45 CC.
6. Durante el juicio de divorcio, cualquiera de los cónyuges,
puede solicitar al juez que se liquide la sociedad
conyugal o el régimen de participación en los
gananciales que hubo entre marido y mujer, 227 COT.
38
 DIVORCIO OBTENIDO EN EL
EXTRANJERO
1. Recordemos que en la ley antigua, esta materia
estaba tratada en el 120 CC.:
2. “El matrimonio disuelto en territorio extranjero
en conformidad a las leyes del mismo país, pero
que no hubiera podido disolverse en Chile
según las leyes chilenas, no habilitaba a b. El inciso 2º se refiere a un segundo aspecto “las sentencias de divorcio y de
ninguno de los cónyuges para casarse en Chile,
mientras viviere el otro cónyuge”.
3. Cabe recordar que esta norma creaba varios
problemas, como por ejemplo, si aplicaba sólo a
los matrimonios de chilenos o también a los
matrimonios mixtos de chileno con extranjero.
Ibed Toro Cornejo
1. La ley l9947, deroga el l20 y pasa a regular esta materia en el 83 que
trata dos aspectos:
a. En el inciso 1º establece que “El divorcio estará sujeto a la ley aplicable a la
relación matrimonial al momento de interponerse la acción” ¿Cuál es esa ley
aplicable a la relación matrimonial? La respuesta debe buscarse en los
principios de Dº internacional privado (puede ser la ley de la nacionalidad,
del domicilio, etc)
nulidad de matrimonio dictadas por tribunales extranjeros serán
reconocidas en Chile conforme a las reglas generales que establece el
Código CPC.” Dicho en otras palabras, para cumplir esas sentencias en
Chile deberá darse el exequátur por la Corte Suprema, para lo cual deberá
acompañarse una copia debidamente legalizada de la sentencia.
2. Los incisos siguientes del art. 83 privan de valor a las sentencias de
divorcio extranjeras, en los siguientes casos:
a. Cuando no ha sido declarado por resolución judicial, art. 83.3.
b. Cuando se oponga al orden público chileno, art. 83.3.
c. Cuando se ha obtenido con fraude a la ley, art. 83.4.
d. Y aquí se agrega algo importante, destinada a evitar que las personas
domiciliadas en Chile se vayan a divorciar al extranjero para evitar las
limitaciones que establece la nueva ley. Dice la norma, 83.4 que:
- “se entenderá que se ha actuado en fraude a la .ley cuando el divorcio ha
sido declarado bajo una jurisdicción distinta a la chilena ,
- a pesar de que los cónyuges hubieran tenido domicilio en Chile durante
cualquiera de los 3 años anteriores a la sentencia que se pretende ejecutar,
- si ambos cónyuges aceptan que su convivencia ha cesado a lo menos ese
lapso,
- o durante cualquiera de los 5 años anteriores a la sentencia, si discrepan
acerca del plazo de cese de la convivencia.
- El acuerdo o la discrepancia entre los cónyuges podrá constar en la propia
sentencia o ser alegado durante la tramitación del exequátur.
- Nótese que este inciso 4ª establece una presunción de derecho de fraude a
39
 la ley.

REGLAS COMUNES A
CIERTOS CASOS DE
SEPARACIÓN, NULIDAD
Y DIVORCIO.
El Cap. VII de la ley arts 61 y ss da algunas
reglas aplicables: al divorcio, nulidad y algunos
tipos de separación. Estas son:

LAS RELATIVAS A LA
COMPENSACIÓN
ECONÓMICA AL
CÓNYUGE
LAS RELATIVAS LAS
ECONÓMICAMENTE
MÁS DÉBIL, EN LOS A LA REFERENTES A
CASOS DE DIVORCIO O CONCILIACIÓN LA MEDIACIÓN
NULIDAD

Ibed Toro Cornejo 40

 DE LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA
FUNDAMENTO Y NATURALEZA JURÍDICA
FUNDAMENTO
1. La ley introdujo una compensación económica a favor del cónyuge
económicamente más débil. Se trata de una aplicación del principio
del 3.1.
2. Puede ser decretada por el juez cualquiera sea el régimen
patrimonial del M..
3. Se explica considerando que con el divorcio y con la nulidad
expira el deber de socorro que tienen los cónyuges entre sí y,
en particular, la obligación de proporcionarse alimentos. Por
ello, para evitar el evidente desequilibrio económico que se puede
originar después de la ruptura matrimonial, el legislador ha creado 2. En el CC. español –art. 97- se contempla la misma
la institución de la compensación.
NATURALEZA JURÍDICA: tres tesis:
1. CARÁCTER ALIMENTICIO: tendría este carácter atendiendo las
siguientes razones:
a. Se considera la situación económica del cónyuge beneficiario, es
decir, la del cónyuge más débil. Por tanto no basta que el cónyuge
pruebe que se dedicó a la crianza de los hijos o a las labores propias
del hogar.
b. Cuando se fija la compensación económica en cuotas reajustables, se
considerará alimentos para su cumplimiento, 66.2.
2. CARÁCTER INDEMNIZATORIO: tendría este carácter atendiendo
las ss. razones:
a. El juez debe constatar que el cónyuge más débil sufrió un menoscabo
económico, por haberse dedicado a las labores de la crianza y del
hogar.
b. El juez fija una cantidad de una vez y para siempre, que tiene un
Ibed Toro Cornejo 41
CONCEPTO
1. CONSISTE EN EL DERECHO QUE ASISTE A
UNO DE LOS CÓNYUGES, normalmente la mujer,
cuando por haberse dedicado al cuidado de los hijos
o a las labores propias del hogar común, no pudo
durante el matrimonio desarrollar una actividad
remunerada o lucrativa, o lo hizo en menor medida
de lo que podía y quería, para que se le compense el
menoscabo económico que, producido el divorcio o
la nulidad, sufrirá por esta causa, Art. 6l.
idea, cuando el divorcio o la separación han
producido un desequilibrio económico en
relación con la posición del otro, que implique
un empeoramiento de su situación anterior en
el matrimonio, obligando al que queda en mejor
situación a .pagar una pensión, que se debe ir
reajustando, la que después se puede sustituir por
un usufructo, por la constitución de una renta
vitalicia o por la entrega de un capital en bienes o
en dinero. La pensión o las bases fijadas pueden ser
modificadas por alteraciones sustanciales en la
fortuna uno u otro cónyuge, 100 CC. Español.
3. En el CC. argentino, también existen normas sobre
la materia, 207 que establece que el cónyuge que
hubiere sido causante de la separación o divorcio
debe contribuir a que el otro, si no dio también
lugar a la separación, mantenga el nivel económico
 carácter inmutable, a diferencia de lo que ocurre con los alimentos,
que son esencialmente revisables, si cambian las condiciones que
ameritaron establecerlos. La compensación económica, aún aquella
cuyo servicio se haya fijado en cuotas, debe pagarse con
prescindencia de la situación que en el futuro ostenten el deudor y
acreedor.
c. Se sostiene que tampoco sería indemnizatoria la naturaleza de la
compensación, porque usualmente la indemnización de perjuicios se
fija de acuerdo a la extensión del daño, prescindiendo la ley, por
regla general, de la buena o mala fe del autor del daño. Sin embargo,
en la LMC. Se atiende a dicha mala o buena fe del cónyuge deudor.
No hay por ende responsabilidad estricta u objetiva.
del que gozaron durante su convivencia e incluso,
en el caso de enfermedad, se establece la obligación
de contribuir a los gastos médicos, pasando esta
obligación a la sucesión.
4. Como se puede observar, en estas dos legislaciones,
la compensación se produce mediante el pago
de una pensión que queda sujeta a modificarse
si cambia la situación patrimonial de las
partes.

3. La compensación económica no tiene carácter de alimentos ni

indemnizatorio, su fundamento se encuentra en la REPARACIÓN
DEL ENRIQUECIMIENTO INJUSTO O SIN CAUSA, considerando
que si uno de los cónyuges logró una situación económica más
expectable que el otro, en parte no despreciable, ello se debió al
apoyo que recibió del cónyuge más débil.

RUBROS A LOS QUE HAY QUE ATENDER PARA CUANDO PROCEDE IMPROCEDENCIA O REBAJA
SU FIJACIÓN DE COMPENSACIÓN

ASPECTOS QUE SE DEBEN CONSIDERAR 1. Sólo se aplica a la nulidad y al 1. En el caso del divorcio
PARA DETERMINAR LA EXISTENCIA DEL divorcio sanción, se debe
MENOSCABO ECONÓMICO Y LA CUANTÍA DE considerar, para la
LA COMPENSACIÓN 2. No se aplica a la separación, ni fijación de la
- El 62.1 ordena considerar especialmente para fijar de hecho ni judicial, porque en compensación, la
el quantum de esta compensación: estas subsiste el deber de socorro culpabilidad del cónyuge:
1. La duración del matrimonio y de la vida en entre los cónyuges. a. Ya que de acuerdo al 62.2 se
común de los cónyuges; a mayor duración del puede denegar o rebajar
matrimonio, mayores posibilidades de obtener la 3. Art. 6l, Si como consecuencia de esta compensación al
compensación económica, en cambio, si el haberse dedicado al cuidado de cónyuge que dio lugar a la
matrimonio hubiere durado corto tiempo, es los hijos o a las labores propias causal de divorcio.
probable que el juez la deniegue. del hogar común, uno de los b. El 62.2 establece que “si se
cónyuges, normalmente la decretare el divorcio en
2. La situación patrimonial de ambos; no parece mujer, no pudo durante el virtud del art. 54, el juez
haber incompatibilidad entre la compensación matrimonio desarrollar una podrá denegar la
económica, y los gananciales a que podría tener actividad remunerada o lucrativa, compensación económica
derecho el cónyuge acreedor, si hubo sociedad o lo hizo en menor medida de lo que habría correspondido al

Ibed Toro Cornejo 42

 conyugal o participación en los gananciales, pero lo que podía y quería, tendrá cónyuge que dio lugar a la
razonable sería que el juez considere las sumas que derecho a que, cuando se causal, o disminuir
se paguen por tales conceptos, para fijar a su vez la produzca el divorcio o se declare prudencialmente su valor”.
compensación económica. la nulidad del matrimonio, se le
compense el menoscabo 2. Es una facultad discrecional
3. La buena o mala fe; económico, sufrido por esta conferida al juez. Se ha
causa. dicho que esta circunstancia
4. La edad y estado de salud del cónyuge se acerca al daño moral, en
beneficiario; a mayor edad del cónyuge más débil, CAUSAS QUE JUSTIFICAN LA cuanto a la determinación de
mayores posibilidades de obtener la compensación COMPENSACIÓN la compensación.
económica. La ley, por tanto, no sólo considera lo ECONÓMICA:
que ocurrió durante el matrimonio, sino lo que 1. Haberse dedicado uno de los 3. En España nada se dice
puede acaecer con el cónyuge más débil, cuando cónyuges al cuidado de los hijos. sobre el punto, no así en
expire el matrimonio. Argentina, en que el artículo
2. Haberse dedicado uno de los 207 establece la obligación
5. Su situación previsional y beneficios de salud; cónyuges a las labores propias sólo para el cónyuge que
del hogar común. hubiere dado causa a la
6. Su calificación profesional y posibilidades de separación personal, por
acceso al mercado laboral, ESTOS HECHOS DEBEN alguna de las causales que
PRODUCIR LAS SS. con templa el artículo 202.
7. Colaboración que hubiere prestado a las CONSECUENCIAS:
actividades lucrativas del otro cónyuge. 1. Que el cónyuge dedicado a las
- Estos rubros no son taxativos el 62 dice que ellos labores descritas, no haya podido
se deben considerar “especialmente”. desarrollar una actividad
- Improcedencia o rebaja de compensación: De remunerada o lucrativa durante
acuerdo al 62.2 se puede denegar o rebajar esta el Matrimonio.
compensación al cónyuge que dio lugar a la causal
de divorcio. 2. Que el cónyuge dedicado a las
labores descritas, si bien
desarrolló una actividad
remunerada o lucrativa durante
el M., lo hizo en menor medida de
lo que podía y quería.

DETERMINACIÓN DE SU PROCEDENCIA Y FORMAS O MODALIDADES DE PAGO DE LA COMPENSACIÓN

MONTO

PUEDE FIJARSE DE DOS MANERAS: 1. 65 en la misma sentencia el juez debe señalar la forma de pago
FIJACIÓN POR ACUERDO DE LAS PARTES: 63 de la compensación, para lo cual podrá establecer las siguientes
“La compensación económica y su monto y forma modalidades:

Ibed Toro Cornejo 43

 de pago, serán convenidas por los cónyuges, si
fueren mayores de edad, mediante acuerdo que
constará en escritura pública o acta de
avenimiento, las cuales se someterán a la
aprobación judicial”. La determinación de la
compensación por acuerdo de los cónyuges puede
hacerse siempre que:
1. Que los cónyuges sean mayores de edad
2. Y el acuerdo conste en escritura pública o acta de
avenimiento, las cuales se someterán a la
aprobación del tribunal (se trata de un caso de
homologación judicial o revisión a posteriori de la
legalidad de un acto).
FIJACIÓN POR EL TRIBUNAL: Si no hay acuerdo
entre los cónyuges corresponderá al juez
determinar la procedencia de la compensación
económica y fijar su monto, 64. En este caso caben
2 posibilidades:
1. Que la compensación económica haya sido pedida
en la demanda de nulidad o divorcio.
2. O con posterioridad. Si la compensación no se
solicitare en la demanda, el tribunal informará a los
cónyuges sobre la existencia de este derecho
durante la audiencia de conciliación.
a. Pedida la compensación en la demanda, en escrito
complementario de la demanda o en la
reconvención, el juez se pronunciará sobre la
procedencia de la compensación económica y su
monto, en el evento de dar lugar a ella, en la
sentencia de divorcio o nulidad, 64.3.
b. Por tanto existen 3 oportunidades para solicitar la
compensación, a falta de acuerdo de los cónyuges:
en la demanda de nulidad o de divorcio; en un
escrito que la amplíe; o en la demanda
reconvencional.
c. Si no se solicitó la compensación en dichas
oportunidades procesales, se debe entender
precluído o caducado el derecho del cónyuge
más débil.
d. El juez en la sentencia determinará la forma de
pago de la compensación, pudiendo establecer
Ibed Toro Cornejo
a. Ordenar la entrega de una suma de dinero, acciones u otros
bienes;
- Tratándose de dinero, podrá ser enterado en una o varias cuotas
reajustables, respecto de las cuales el tribunal fijará seguridades
para su pago; o
b. Disponer la constitución de derechos de usufructo uso o
habitación respecto de bienes que sean de propiedad del
cónyuge deudor;
- La constitución de estos derechos no perjudicará a los
acreedores que el cónyuge propietario hubiere tenido a la fecha
de su constitución, ni aprovechará a los acreedores que el
cónyuge beneficiario tuviere en cualquier tiempo (de aquí se
deduce que es un derecho personalísimo del cónyuge titular).
2. Si el deudor no tuviere bienes suficientes para solucionar el
monto de la compensación mediante las modalidades señaladas:
a. Podrá solicitar al juez que divida el pago en cuantas cuotas fuere
necesario.
b. Para ello, el juez tomará en consideración la capacidad
económica del cónyuge deudor
c. y expresará el valor de cada cuota en alguna unidad reajustable,
66.1.
PARA LOS EFECTOS DEL CUMPLIMIENTO DEL PAGO,
estas cuotas se asimilan a los alimentos, 66.2.
1. Estas cuotas se consideran alimentos para el efecto de su
cumplimiento, a menos que se hubieren ofrecido otras
garantías para su efectivo y oportuno pago, lo que se declarará
en la sentencia, 66.
2. Por consiguiente, se pueden presentar 2 situaciones:
a. Si el cónyuge deudor no hubiere ofrecido garantías del efectivo y
oportuno pago de la deuda, ésta se considerará alimentos, y en
consecuencia, el acreedor podrá recurrir a los apremios previstos
en la ley 14.908, sobre abandono de familia y pago de pensiones
alimenticias.
- Destacamos que estas cuotas no constituyen una pensión
alimenticia. Así lo aclaró la Ministra Delpiano al responder a una
pregunta del senador Diez. La cuota, no es una pensión
alimenticia, se la considera alimentos únicamente para los
efectos del cumplimiento por lo que:
- no rige la limitación contenida en el artículo 7º de la ley l4.908,
de que no puede exceder del 50% de las rentas del deudor.
- Otra consecuencia importante es que una vez fijada no se debe
44
 distintas modalidades, 65. alterar por circunstancias sobrevinientes, por Ej. Si el cónyuge
que tiene que pagar queda cesante, tenga otros hijos o mejore su
condición económica por cualquier razón.
b. Si el cónyuge deudor hubiere ofrecido garantías del efectivo y
oportuno pago de la deuda, y estas se hubieren constituido (ej.
Hipoteca), la deuda se regirá, en cuanto a su cumplimiento, por
las normas generales aplicables a toda obligación. Como estará
fijada en la sentencia, el acreedor dispondrá de un título
ejecutivo.

CESIÓN Y TRANSMISIÓN DEL CRÉDITO PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN FIJACIÓN ANTICIPADA DE LA

PARA EXIGIR EL PAGO DE LA COMPENSACIÓN Y POSIBILIDAD
COMPENSACIÓN ECONÓMICA DE RENUNCIAR A ELLA

¿PUEDE EL CÓNYUGE MÁS DÉBIL 1. La ley nada dice, por lo que la acción 1. La compensación económica
CEDER O TRANSMITIR SU CRÉDITO prescribirá conforme a las reglas podría fijarse por anticipado, en
NACIDO DE LA DETERMINACIÓN DE LA generales, es decir, en el plazo de 3 o las capitulaciones matrimoniales
COMPENSACIÓN ECONÓMICA EN SU de 5 años contados desde que la previas al matrimonio, pero
FAVOR? obligación se hizo exigible, considerando que dicho acuerdo
tratándose de la acción para queda sujeto a la revisión del
1. Si se considera que no tiene un carácter demandar en juicio ejecutivo o en juez, ya que éste debe velar por la
estrictamente alimenticio, y que la ley juicio ordinario, respectivamente, efectiva protección al cónyuge
nada estableció en cuanto a restringir la 2515 CC. más débil.
enajenabilidad o transmisión del crédito,
podría concluirse que es perfectamente 2. Momento en que la obligación se 2. La compensación económica es
posible. Podría estimarse, sin embargo, hace exigible. Hay que distinguir: renunciable: la renunciabilidad
que con esta conclusión, no se garantiza la a. Si la compensación se determinó por sólo podría operar cuando se
persistencia en el tiempo (por el plazo en los cónyuges de común acuerdo; la demanda la nulidad o el divorcio.
que se dividió el pago) del principio de la obligación se hace exigible al
protección al cónyuge más débil, pero no aprobarse el acuerdo de los cónyuges 3. La renuncia puede ser:
es menos cierto que cada vez que la ley por el tribunal. a. Expresa
consagra un derecho personalísimo, lo b. Si la compensación se determinó por b. O tácita, cuando cónyuge
señala expresamente (alimentos) el juez, a falta de acuerdo de los interesado deja pasar las
cónyuges; la obligación se hace oportunidades procesales que
2. Lo mismo ocurre con el crédito de exigible al quedar ejecutoriada la tenía para alegarla. Una solución
participación en los gananciales, 1792-20 respectiva sentencia. de este tipo responde al mismo
CC., terminado el régimen, el crédito principio establecido en el 1792-
puede ser objeto de convenciones, 20 CC., respecto del crédito de
incluyendo la cesión del mismo a cualquier participación en los gananciales.
título.

Ibed Toro Cornejo 45

 3. Lo mismo ocurre con la transmisión, si
fallece el cónyuge más pobre, sus
herederos tendrán derecho a cobrarlo.

DE LA CONCILIACIÓN

PROCEDE OBJETIVOS PROCEDIMIENTO FRACASO

1. En los juicios de DIVORCIO - LA CONCILIACIÓN BUSCA - COMPARECENCIA DE Si las partes no

2. Y en los de SEPARACIÓN IMPEDIR La ruptura matrimonial, LOS CÓNYUGES A LA alcanzaren acuerdo, o si
y si ello no fuere posible, AUDIENCIA DE éste no fuere completo y
OPORTUNIDAD aminorar las consecuencias CONCILIACIÓN: suficiente de acuerdo al
1. Una vez solicitada la negativas de la ruptura. 1. Deducida la demanda, de 27, el juez exhortará a
separación, sea que: - El 67 establece que se llamará a divorcio o separación, el los cónyuges:
a. La demanda se presente una audiencia de conciliación con juez citará a las partes a 1. A perseverar en la
directamente el fin de: una audiencia de búsqueda del consenso,
b. O, de conformidad al art. 1. Examinar las condiciones que conciliación, a la que 70.1.
29, esto es; en el contribuirían a superar el deberán comparecer
procedimiento a que dé conflicto de la convivencia personalmente (pudiendo 2. Para ello, les hará saber
lugar alguna de las conyugal y verificar la disposición apremiarse al cónyuge que la posibilidad de
acciones a que se refiere el de las partes para hacer posible se niegue a asistir sin someterse
23; o cuando se hubiere la conservación del vínculo causa justificada). voluntariamente al
interpuesto una denuncia matrimonial, 67.1: procedimiento de
por violencia intrafamiliar a. Para materializar lo anterior, el 2. Por tanto, la resolución mediación que contempla
producida entre los juez, en la audiencia, instará a las que dicta el tribunal, no es la ley, 70.2.
cónyuges o entre alguno de partes a conciliación y les la de “traslado” para
éstos y los hijos. propondrá personalmente las contestar la demanda, sino 3. En todo caso, el juez
bases de arreglo, procurando “vengan las partes a la deberá pronunciarse

Ibed Toro Cornejo 46

 2. Una vez solicitados el ajustar las expectativas de cada audiencia de conciliación. sobre las medidas que se
divorcio o la separación, el una de las partes, 69.1. adoptarán en forma
juez deberá llamar a las b. La ley exige que el juez proponga 3. El juez podrá disponer provisional respecto de
partes a una audiencia de las bases de arreglo medidas de apremio, 543 las materias indicadas en
conciliación especial. “PERSONALMENTE”. Su (arresto hasta por 15 días el 67.2, mientras dure el
inasistencia personal a la o multa proporcional, juicio, 70.3.
audiencia debe ser sancionada sanciones que pueden
con la nulidad de la actuación. repetirse), para lograr la
asistencia del cónyuge que
2. Cuando proceda, acordar las no compareciere
medidas que regularán lo personalmente, sin causa
concerniente: justificada (la situación es
a. A los alimentos entre los distinta a la del juicio
cónyuges y para los hijos, ordinario en el que la no
b. El cuidado personal de los hijos, comparecencia no está
c. A la relación directa y regular sancionada).
que mantendrá con ellos el padre
o la madre que no los tenga bajo 4. El juez debe instar a las
su cuidado, y partes a la conciliación y
d. el ejercicio de la patria potestad, proponerles bases de
67.2 arreglo que se ajusten a
las expectativas de cada
parte.

DE LA MEDIACIÓN

CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS PROCEDE

Ibed Toro Cornejo 47

 CONCEPTO
1. Es el proceso de resolución de conflictos de carácter auto-
compositivo, en que un tercero imparcial, que actúa como 2. Ello no excluye por completo la mediación en el caso
mediador o facilitador, ayuda a las partes que están en un
problema a buscar una solución que sea satisfactoria para ellos,
en base a sus intereses y necesidades (Macarena Vargas).
2. Es una negociación asistida, informal, creativa y relativa, en la que
el mediador no cumple una función decisoria del conflicto, sino de
colaboración, para que las mismas partes lleguen a resolver la
situación que los enfrenta (Maturana).
CARACTERÍSTICAS
1. Procedimiento alternativo al judicial, no excluyente, sino 1. Si ambos cónyuges lo solicitaren, 71.
complementario a éste.
2. Los propios afectados resuelven el conflicto, con apoyo del
mediador.
3. Es un proceso confidencial.
4. Es un proceso flexible.
5. Debe hacerse por profesionales idóneos, que aparezcan en un
Registro elaborado por el Ministerio de Justicia, salvo que los
mediadores sean designados de común acuerdo por las partes.
6. Es voluntaria en el sentido que basta que alguna de las partes,
citadas por 2 veces, no concurra a la audiencia del mediador para
que ésta se estime frustrada.
7. Los acuerdos que deriven de la mediación son voluntarios.
8. El proceso de mediación tiene plazo de duración: no más de 60
días desde que el mediador haya recibido la comunicación del
tribunal que lo designó. Los cónyuges, de común acuerdo, pueden
pedir ampliación del plazo hasta por otros 60 días.
9. Puede ser gratuita o remunerada. En este último caso, su costo
será de cargo de las partes, siendo los honorarios máximos los
establecidos en un Arancel que dictará mediante Decreto el
Ministerio de Justicia. Los que gocen de privilegio de pobreza o
sean patrocinadas por la Corporación de Asistencia Judicial
recibirán atención gratuita.
OBJETIVOS
1. PRINCIPAL: Examinar las condiciones que contribuirían a
superar el conflicto originado en la convivencia conyugal y
verificar la disposición de las partes para posibilitar la
conservación del vínculo matrimonial.
e. SECUNDARIO: opera en subsidio del principal. Acordar las
Ibed Toro Cornejo 48
1. Procede en las causas de separación y divorcio, pero
no en las de nulidad, 71.1.
de nulidad matrimonial, ya que si bien no puede
operar respecto de las causales que configuran el
vicio de nulidad, si puede haber respecto de los
acuerdos reparatorios que deben adoptar los ex
presuntos cónyuges, una vez decretada la nulidad.
INICIATIVA DE LA MEDIACIÓN
El juez ordenará llevarla a cabo:
2. Si las partes no la solicitan, puede ordenarla el
tribunal, al término de la audiencia de conciliación
(por no haberse producido conciliación completa y
suficiente), salvo que estime que no sería útil.
3. Para ello citará a las partes a una audiencia para
proceder a la designación del mediador, que si no es
elegido de común acuerdo, lo debe designar el
tribunal de inmediato de entre los que figuren en un
Registro de Mediadores que debe llevar el Ministerio
de Justicia.
OPORTUNIDAD PARA DISPONER LA
MEDIACIÓN
El juez dispondrá la mediación, al término de la
audiencia de conciliación, dejando citados a los
cónyuges para que concurran al tribunal en un día y
hora determinados a fin de proceder a la designación
de mediador, 71.3.
Ibed Toro Cornejo 49
 ELECCIÓN DEL MEDIADOR DILIGENCIAS PRELIMINARES DEL MEDIADOR

Ibed Toro Cornejo 50

 Cuando el juez cite a los cónyuges para
la designación del mediador, ordenará
que se les informe sobre la nómina de
mediadores que, de acuerdo al registro
de mediadores, se encuentren
habilitados para actuar de en el
territorio jurisdiccional del tribunal, con
indicación del carácter gratuito o
remunerado de sus servicios, 71.3.
1. Los cónyuges elegirán de común
acuerdo al mediador.
2. Si no se alcanzare acuerdo, el juez
procederá a designarlo de inmediato, de
entre quienes figuren en el registro de
mediadores, considerando los intereses
comunes que hubieren manifestado los
cónyuges y el número de casos
pendientes que tengan los mediadores,
72.1.
3. La designación de mediador efectuada
por el tribunal, no será susceptible de
recurso alguno, 72.2.
4. Según se desprende del 72.1 las partes
no están obligadas a designar a un
mediador inscrito en el registro de
mediadores.
CAUSAS DE INHABILIDAD PARA
DESEMPEÑARSE COMO MEDIADOR
- La designación del mediador deberá
revocarse y procederse a una nueva
designación, si el mediador:
1. Fuere curador de cualquiera de los
cónyuges
2. Fuere pariente, por consanguinidad o
afinidad en toda la línea recta y hasta el
cuarto grado en la línea colateral.
3. Hubiere prestado servicios
profesionales a cualquiera de los
cónyuges, con anterioridad.
4. Con todo, se mantendrá la designación
del mediador, aún si se encuentra en
Ibed Toro Cornejo
El mediador fijará una sesión inicial de la mediación, y citará a los cónyuges,
por carta certificada, para que concurran personalmente. En esa sesión, el
mediador deberá informar a las partes acerca:
1. De la naturaleza y los objetivos de la mediación.
2. De su duración y etapas.
3. Del carácter voluntario de los acuerdos que de ella deriven.
4. Y los ilustrará acerca del valor jurídico de dichos acuerdos, 73.1.
- Si alguna de las partes, citada por 2 veces, no concurriere a la sesión inicial ni
justificare causa, se tendrá por frustrada la mediación.
- El juez tomará en consideración esta circunstancia para los efectos de regular
las costas, 73.2 (este efecto de la falta de comparecencia rompe el principio de
voluntariedad de la mediación).
IGUALDAD DE CONDICIONES DE LOS CÓNYUGES, Y PROTECCIÓN DE
LOS INTERESES DE LOS HIJOS, DURANTE LA MEDIACIÓN
1. La ley ordena al mediador cerciorarse que los cónyuges se encuentren en
igualdad de condiciones para adoptar acuerdos.
2. Si no fuese así, propondrá o adoptará, en su caso, las medidas necesarias para
que se obtenga ese equilibrio. De no ser ello posible, declarará terminada la
mediación, 74.1.
3. La ley presume que no existe igualdad de condiciones entre los cónyuges, si uno
de ellos hubiere sido objeto de violencia intrafamiliar por parte del otro, 74.2.
4. El mediador velará, además, porque en el curso de la mediación se tomen en
consideración los intereses de los hijos, si los hubiere, a quienes podrá citar, con
las mismas formalidades que a los cónyuges, 74.3.
5. El mediador deberá tomar en consideración a terceros interesados que no
hubieren sido citados a la audiencia, a quienes también podrán citar, 74.3.
Preferentemente, podría oírse a los parientes más cercanos de los involucrados
en la mediación.
CONFIDENCIALIDAD DE LA MEDIACIÓN
1. El mediador deberá guardar reserva de todo lo escuchado o visto durante el
proceso de mediación.
2. La violación de dicha reserva será sancionada con la pena prevista en el art. 247
CP., esto es, reclusión menor en sus grados mínimo a medio y multa de 6 a 10
sueldos vitales, 74.4.
DURACIÓN DE LA MEDIACIÓN
1. El proceso de mediación no podrá durar más de 60 días, contados desde que el
mediador haya recibido la comunicación del tribunal que le informa su
designación, 75.1.
2. Los cónyuges podrán, de común acuerdo, solicitar la ampliación de este plazo
51
 FORMALIZACIÓN DE ACUERDOS ADOPTADOS REGISTRO DE MEDIADORES

Ibed Toro Cornejo 52

 1. En caso de llegarse a un acuerdo sobre todos o algunos 1. Salvo acuerdo de las partes, la mediación sólo podrá ser
de los puntos sometidos a mediación, se dejará conducida por las personas inscritas en el Registro de
constancia de ello en un acta de mediación, la que, Mediadores que mantendrá, permanentemente actualizado,
luego de ser leída por los participantes, será firmada el Ministerio de Justicia.
por ellos y por el mediador, quedando una copia en 2. En ese registro, todos los mediadores se individualizarán con
poder de cada una de las partes, 76.1. sus nombres y, si corresponde, se señalará su pertenencia a
2. El acta deberá ser remitida por el mediador al tribunal una entidad religiosa de D° público, o a otra institución que
para su aprobación en todo aquello que no fuere goce de personalidad jurídica, 77.1.
contrario a derecho. 3. El Ministerio de Justicia proporcionará a los tribunales de
3. Aprobada por el juez, tendrá valor de transacción familia, la nómina de los mediadores habilitados en su
judicial, 76.2. respectivo territorio jurisdiccional, 77.2.
4. Para ser inscrito en el Registro de Mediadores, se requiere:
a. Poseer un título idóneo de una institución de educación
FORMALIZACIÓN DEL TÉRMINO DE LA superior del Estado o reconocida por el Estado.
MEDIACIÓN SIN OBTENER RESULTADOS b. No haber sido condenado u objeto de una formalización de
POSITIVOS investigación criminal, en su caso, por delito que merezca
La ley ordena levantar un acta, en la que se deje pena aflictiva, por alguno de los delitos contemplados en los
constancia del término de la mediación, sin agregar arts. 361 a 375 CP.
otros antecedentes, en los siguientes casos: c. No haber sido condenado u objeto de una formalización de
1. Cuando alguna de las partes, citada por 2 veces, no investigación criminal, en su caso, por actos constitutivos de
concurriere ala sesión inicial ni justificare causa, 73 inc. violencia intrafamiliar, 78.1.
Final.
2. Cuando el mediador se cerciorare de que los cónyuges
no se encuentran en igualdad de condiciones para COSTOS DE LA MEDIACIÓN
adoptar acuerdos ni es posible adoptar las medidas 1. Los servicios de mediación podrán prestarse en forma
necesarias para que se obtenga ese equilibrio, 74. gratuita, 79.1.
3. En cualquier momento en que el mediador adquiera la 2. Si los servicios se prestaren remuneradamente, serán de
convicción de que no se alcanzará acuerdo. costa de las partes, y tendrán como valores máximos los que
- En lo posible, esta acta será firmada por los contemple el arancel que periódicamente se determinará
participantes, se entregará copia de la misma a aquél de mediante decreto del Ministerio de Justicia, 79.2.
ellos que lo solicite y se remitirá al tribunal 3. En todo caso, quienes gocen de privilegio de pobreza o sean
correspondiente, 76.3. patrocinados por las Corporaciones de Asistencia Judicial,
recibirán la atención en forma gratuita, 79.3.

Ibed Toro Cornejo 53

 COMPETENCIA PROCEDIMIENTO

1. La ley otorga competencia para conocer de las 1. En cuanto al procedimiento será el que establezca la ley sobre juzgados
acciones de separación, nulidad o divorcio, al de familia, art.88.
juzgado de familia del domicilio del
demandado, art. 87. 2. Lo anterior sin perjuicio de lo dispuesto en el 89. Las acciones que
tengan por objetivo regular:
a. el régimen de alimentos, el cuidado personal de los hijos, o la relación
directa o regular que mantendrá con ellos aquél de los padres que no
los tengan bajo su cuidado,
b. cuando no se hubieren deducido previamente de acuerdo a las reglas
generales,

2. Como asimismo todas las cuestiones relacionadas con el régimen de

bienes del matrimonio, que no hubieren sido resueltas en forma previa a
la presentación de la demanda de separación, nulidad o divorcio,
deberán deducirse en forma conjunta con ésta o por vía reconvencional,
en su caso, y resolverse tan pronto quede en estado de acuerdo al
procedimiento aplicable, 89 inc. 1º.

3. La misma regla se aplicará en caso de que se pretenda modificar el

régimen de alimentos, el cuidado personal de los hijos o la relación
directa y regular que mantendrán con el padre o la madre que no los
tenga bajo su cuidado, que hubieren sido determinados previamente.

4. El cumplimiento del régimen fijado previamente sobre dichas materias

se tramitará conforme a las reglas generales.

3. El 9l establece que cuando se haya interpuesto solicitud de divorcio, en

cualquier momento en que el juez advierta antecedentes que revelen
que el matrimonio podría estar afectado en su origen por un defecto de
validez, se los hará saber a los cónyuges, sin emitir opinión.

4. Si en la audiencia, o dentro de los 30 días siguientes, alguno de los

cónyuges solicita la declaración de nulidad, el procedimiento
comprenderá ambas acciones y el juez, en la sentencia definitiva, se
pronunciará primero sobre la nulidad.

Ibed Toro Cornejo 54

 VALIDEZ DE LOS MATRIMONIOS CELEBRADOS EN EL EXTRANJERO: Esta materia estaba tratada en el art. l5 de la ley antigua. En la
ley nueva pasa a estarlo en el 80. En el l5 se establecía que si un chileno o chilena contraía M. en país extranjero, contraviniendo lo dispuesto en los arts 4, 5,
6 y 7 de esa ley, impedimentos dirimentes, la contravención producía en Chile los mismos efectos que si se hubiere cometido en Chile. Este artículo guardaba
perfecta armonía con el art. l5 CC. La nueva norma es más general pues ahora no dice que esta exigencia sea únicamente para los chilenos. La nueva ley
distingue entre requisitos de forma, fondo y efectos del matrimonio.
LOS REQUISITOS DE LOS REQUISITOS DE FONDO EN CUANTO A LOS EFECTOS
FORMA

1. Están referidos a las 1. Se refieren a la capacidad y al consentimiento 3. El matrimonio celebrado en el

solemnidades 2. También se rigen por la ley del lugar de su celebración extranjero, produce los mismos
externas. (lex locus regit actum) efectos que si se hubiere contraído
3. Sin embargo, el art. 80 contiene 2 excepciones: en Chile. Luego y por aplicación
2. Se rigen por la ley del a. Deben respetarse los impedimentos dirimentes del 8l, queda regido por la ley
país en que el pues el inc.2º establece que “Sin embargo, podrá ser chilena.
matrimonio se celebra declarado nulo de conformidad a la ley chilena, el M.
(lex locus regit celebrado en país extranjero que se haya contraído en 4. Cabe agregar que el 80 que
actum). contravención a lo dispuesto en los arts 5, 6 y 7 de esta estamos comentando, dice algo
ley”, esto es, a los impedimentos dirimentes (80 inc. 2º): que no estaba en el l5 de la ley
3. Se sigue en esta Por tanto no sería válido en Chile, por ejemplo el antigua pero que era obvio, que el
materia el mismo matrimonio de personas menores de l6 años. Estimo único matrimonio celebrado en el
principio que el art. l7 que ello puede vulnerar el art. l7.2 de la CADH. o Pacto extranjero que vale en Chile es el
CC. adopta para los de San José de Costa Rica, ya que éste “reconoce el Dº que contraiga un hombre con una
instrumentos públicos. del hombre y la mujer a contraer matrimonio y a fundar mujer.
una familia si tienen edad y las condiciones
requeridas para ello por las leyes internas, en la 5. El art. 82 se refiere a un efecto
medida en que éstas no afecten el principio de no específico del matrimonio, que es
discriminación establecido en esta convención”. el relativo al Dº de alimentos:
b. Tampoco valdrá en Chile el matrimonio que se Establece que el cónyuge
haya contraído en el extranjero sin el domiciliado en Chile podrá exigir
consentimiento libre y espontáneo de los alimentos del otro cónyuge ante los
contrayentes, 80 inc.3º: tribunales chilenos y de
No vale en Chile el M. celebrado en el extranjero si en conformidad con la ley chilena,
la formación del consentimiento se incurrió en los vicios inc.1º. Y el inc. 2º agrega que “Del
que establezca la ley de ese país, que pueden ser mismo modo, el cónyuge residente

Ibed Toro Cornejo 55

 distintos a los que contempla la ley chilena. Nos parece en el extranjero podrá reclamar
razonable esta excepción, puesto que un matrimonio alimentos del cónyuge domiciliado
celebrado sin consentimiento libre y espontáneo vulnera en Chile”
el orden público chileno y, además es contrario al art.
l7.3 del Pacto de San José de Costa Rica. El profesor
Enrique Barros, quien intervino en la discusión
parlamentaria, explicó el alcance de esta norma,
señalando que “hay muchos sistemas jurídicos, en la
tradición judía por ejemplo, que permiten que el viudo
tenga el Dº compulsivo de casarse con la hermana de la
mujer fallecida. A este tipo de matrimonio, se supone
que no intervenga la voluntad de una de las partes,
también se le niega valor en el Dº chileno” (Boletín,
l759-l8).

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 REQUISITOS DEL
MATRIMONIO

REQUISITOS DE
EXISTENCIA REQUISITOS DE VALIDEZ

DIFERENCIA DE SEXO DE LOS CONTRAYENTES

CONSENTIMIENTO DE LOS CONTRAYENTES CAPACIDAD DE LOS
PRESENCIA DE UN OFICIAL DEL REG. CIVIL O DE CONTRAYENTES
UN MINISTRO DE CULTO DE UNA ENTIDAD CONSENTIMIENTO LIBRE Y
RELIGIOSA CON PDAD. Dº Pº ESPONTÁNEO
RATIFICACIÓN ANTE UN OFICIAL DEL REGISTRO TESTIGOS HÁBILES
CIVIL DE LA CELEBRACIÓN DEL MATRIMONIO,
SI ELLA SE REALIZÓ ANTE UN MINISTRO DE
CULTO, E INSCRIPCIÓN DEL M. EN EL REGISTRO
CIVIL.

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 INCAPACIDAD
IMPEDIMENTOS

IMPEDIENTES O
DIRIMENTES
si no se respetan constituyen una PROHIBICIONES
causal de nulidad del matrimonio. De existir no producen la nulidad
Son: sino otros efectos

Consentimiento de ciertas personas para que

los menores de edad puedan contraer
matrimonio
ABSOLUTOS RELATIVOS Impedimento de segundas nupcias
Obstan al matrimonio del afectado por el Obstan al matrimonio sólo respecto de ciertas Impedimento de guardas
impedimento con cualquier persona. Art. 5º personas. Art. 6º y 7º de la nueva ley.

Vínculo matrimonial no disuelto

Ser menor l6 años
Privación de razón; y trastorno o anomalía psíquica Vínculo de parentesco
fehacientemente diagnosticada que incapacite de M Cónyuge sobreviviente no puede contraer
Falta de suficiente juicio o discernimiento para matrimonio con la persona que tenga
comprender y comprometerse con los Dº y deberes responsabilidad en la muerte del cónyuge
esenciales del M.
Incap. para expresar claramente la vtad por cualquier
medio ya sea en forma oral, escrita o por medio de
lenguaje de señas.

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 FALTA DE CONSENTIMIENTO LIBRE Y
ESPONTÁNEO
Art. 8. Falta el consentimiento libre y espontáneo en los siguientes
casos:

Nº 2. SI HA HABIDO ERROR
ACERCA DE ALGUNA DE SUS Nº 3. SI HA HABIDO FUERZA EN
CUALIDADES PERSONALES LOS TÉRMINOS DE LOS ARTS
Nº 1. SI HA HABIDO ERROR QUE, ATENDIDA LA L456 Y L457 CC., OCASIONADA
ACERCA DE LA IDENTIDAD DE NATURALEZA O LOS FINES DEL POR UNA PERSONA O POR UNA
LA PERSONA DEL OTRO MATRIMONIO, HA DE SER CIRCUNSTANCIA EXTERNA,
CONTRAYENTE ESTIMADA COMO QUE HUBIERE SIDO
DETERMINANTE PARA DETERMINANTE PARA
OTORGAR EL CONTRAER EL VÍNCULO
CONSENTIMIENTO

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AUSENCIA DE 2 TESTIGOS HÁBILES
pueden ser parientes de los contrayentes o extraños, 17.2.
De conformidad al art. 16 son inhábiles para servir de testigos en las diligencias previas y en la celebración del M:
f. Los menores de 18 años
g. Los que se hallaren en interdicción por causa de demencia
h. Los que se hallaren actualmente privados de razón
i. Los que hubieren sido condenados por delito que merezca pena aflictiva y los que por sentencia ejecutoriada estuvieren
inhabilitados para ser testigos, y,
j. Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que estuvieren incapacitados para darse a entender claramente.
Si no se cumple esta solemnidad el matrimonio es nulo, art. 45 de la ley.

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