AGUSTIN
CURSO:
LEGISLACION
Grupo:
a
TEMA :
SUBcontratación para obras
publicas
ALUMNos:
tapara sonco, cristhian
Galindo chavez, michael
-AREQUIPA-
-2018-
1. INTRODUCCIÓN
El hecho de que asuntos que no tienen directamente qué ver con la empresa pasen a manos
de empresas especializadas, liberan de trabajo a la propia empresa, para dedicar ese tiempo
a los asuntos que sí le convienen y, de esta manera, aumentar la producción y la
competitividad en aras de conseguir unos mejores resultados.
Sin embargo una empresa competente que busca crecer y desarrollarse, no buscará siempre
subcontratar, dado que el abuso de este recurso conllevaría a pérdida de dinero y por supuesto
un daño a la imagen de este frente al mercado.
Existen requisitos mínimos para que una empresa pueda realizar una subcontratación, esto
expuesto en la Ley de Contrataciones del Estado N°30225, así como su reglamento y sus
respectivas directivas y normas expuestas por la OSCE.
Los participantes de la misma son: La entidad que financia la obra pública, La empresa
ejecutora de Obra, La empresa que se desea subcontratar, y el OSCE.
Así mismo es necesario mencionar que el procedimiento para poder formalizar y obtener la
constancia de subcontratación, está contenido en el siguiente documento, obtenido de las
páginas de la OSCE, específicamente de directivas y procedimientos del Texto Único de
Procedimientos Administrativos.
2. MARCO LEGAL
Luego según mofificaciones por el : Decreto Legislativo N° 1341 hacia la Ley 30225.
a) En todo proceso de contratación pública, hasta doce (12) meses después de haber
dejado el cargo, el Presidente y los Vicepresidentes de la República, los Congresistas
de la República, los Vocales de la Corte Suprema de Justicia de la República, los
titulares y los miembros del órgano colegiado de los Organismos Constitucionales
Autónomos(…)
Por otro lado del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado mediante
Decreto Supremo Nº 184‐2008‐EF.
Artículo 162: Funciones del Inspector o Supervisor La Entidad controla los trabajos
efectuados por el contratista a través del inspector o supervisor, según corresponda, quien
es el responsable de velar directa y permanentemente por la correcta ejecución técnica,
económica y administrativa de la obra y del cumplimiento del contrato, debiendo absolver
las consultas que formule el contratista según lo previsto en los artículos siguientes. El
inspector o el supervisor, según corresponda, está facultado para ordenar el retiro de
cualquier subcontratista o trabajador por incapacidad o incorrecciones que, a su juicio,
perjudiquen la buena marcha de la obra; para rechazar y ordenar el retiro de materiales o
equipos por mala calidad o por el incumplimiento de las especificaciones técnicas; y para
disponer cualquier medida generada por una emergencia. No obstante lo señalado en el
párrafo precedente, su actuación debe ajustarse al contrato, no teniendo autoridad para
modificarlo. El contratista debe brindar al inspector o supervisor las facilidades necesarias
para el cumplimiento de su función, las cuales están estrictamente relacionadas con esta
3. FUNCIONAMIENTO:
Por múltiples razones, un contratista que obtiene la buena pro necesita recurrir a terceros para
cumplir con lo pactado. En algunos casos, los terceros solamente se encargarán de
proporcionar los bienes o el equipamiento necesario para que el contratista pueda ejecutar lo
pactado frente a la Entidad. Este es el supuesto de la provisión de bienes o equipamiento para
la ejecución de lo pactado frente a la Entidad que, como lo sostiene Morón, «no constituye
una modalidad de subcontrato, sin la actividad ordinaria del proveedor o contratista para
poder cumplir sus prestaciones».
Así lo entiende también el OSCE cuando expresa que «Sólo estaremos frente a una
subcontratación de obra en caso que el contratista contrate a un tercero para que realice parte
de la obra, entendiendo que, en tal caso, el contratista delega o traslada la dirección técnica
de la ejecución de tal parte de la obra. En tal sentido, no configuran subcontrataciones de
obra aquellos casos en los que el contratista adquiera material de construcción o alquile
maquinarias para la ejecución de la obra, dado que los proveedores o los arrendadores no
ejecutarán parte de la obra a cargo del contratista, sino que brindarán aquellos materiales o
medios necesarios para que el constructor ejecute la obra a su cargo»
En otros casos, el contratista necesitará que los terceros ejecuten, de manera parcial, las
obligaciones que contrajo al obtener la buena pro. El contratista puede utilizar en estos casos
la figura jurídica de la subcontratación, la cual se admite en la normativa de contratación del
Estado, bajo determinados requisitos y alcances.
La regla general establecida por la norma es que se puede subcontratar, salvo que los
propios documentos del proceso de selección descarten dicha posibilidad. Dicha regla
general se sustenta en que «por la complejidad, especialidad y predominante tracto
sucesivo de los contratos estatales, la subcontratación resulta ser un fenómeno bastante
común».
Resulta necesario analizar conjuntamente estos aspectos pues podría pensarse que, en
la medida que no se subcontrate el íntegro del contrato con la Entidad, estaría permitida
la subcontratación parcial. Sin embargo, la norma realiza una restricción adicional que
consiste en que no se puede subcontratar prestaciones esenciales vinculadas a los
aspectos que determinaron la selección del contratista. La norma precisa que no se trata
de cualquier prestación que pueda considerarse como esencial, sino solamente aquellas
prestaciones esenciales que determinaron la selección del contratista. Del texto de la
norma queda claro que respecto de las prestaciones esenciales que determinaron la
selección del contratista no cabe siquiera una subcontratación parcial. Entendemos que
será necesario que el contrato declare qué prestaciones son aquellas consideradas como
esenciales y que determinaron la selección del contratista, para distinguirlas de otras
prestaciones que no lo son. Ante la falta de pacto podría recurrirse a los distintos
principios y reglas de interpretación, sin embargo, un caso particular podría proponer
diversas conclusiones acerca de qué prestaciones constituyen o no, prestaciones
esenciales que determinaron la selección de un contratista en un contrato concreto.
El texto legal anterior señalaba «para ser subcontratista se requiere (…) estar inscrito
en el Registro Nacional de Proveedores (RNP)» y podría habilitar la interpretación
equivocada que bastaba estar inscrito, aunque dicha inscripción no se encuentre
vigente. La actual norma no deja dudas al respecto. Establece con claridad la exigencia
de que todo subcontratista cuente con la inscripción vigente. Entendemos que la
oportunidad en que se verificará el cumplimiento de dicho aspecto será al momento en
que la Entidad proceda a evaluar y aprobar la respectiva subcontratación. Como lo
sostiene García-Trevijano: «No es difícil adivinar la razón última de esta previsión
legal, como es la de evitar que, a través de la subcontratación (…), pueda materialmente
ejecutar el contrato (…) una persona que no se encontrara en situación jurídica (…) de
convertirse en adjudicatario del contrato principal».
3.4. PROCEDIMIENTO:
APROBADO
Presentación
Cumplir con Se podrá
de la Solicitud
los requisitos Pago de Tasa imprimir la
junto con los
Mínimos constancia
documentos
Realizar una
NO APROBADO reconsideración
o apelación
dentro de 15d
Los Constructores saben muy bien que no es lo mismo licitar trescientas escuelas mediante
tres convocatorias de cien escuelas cada uno; que realizar trescientos llamados a licitación.
Cambian los actores en un acaso y en el otro. Cambia la cantidad de oferentes, cambian los
precios... Este tema es de vital importancia para las empresas constructoras que hacen del
trabajo honesto su fuente de beneficios, y su único recurso es la denuncia de los pliegos que
inducen al subcontrato y para ello deben nuclearse con sus pares en Cámaras Empresarias
que defiendan sus intereses, ya que hacerlos con los “Lideres” solo les llevara a seguir siendo
pequeñas empresas y exponiéndose a su desaparición en cada emprendimiento.
4. CONCLUSIONES:
4.1 Si bien la normativa de contrataciones del Estado establece que la constancia libre de
contratación debe ser presentada por el proveedor ganador de la buena pro, ello no
exime a la Entidad de la obligación de verificar el cumplimiento de los artículos 35 de
la Ley y el 124 del Reglamento, así como que el subcontratista, en su calidad de
ejecutor de obras inscrito en el RNP, posea un capacidad de contratación que garantice
el nivel técnico y la solvencia económica suficientes para ejecutar obras públicas,
disminuyéndose el riesgo de posibles incumplimientos de las obligaciones
contractuales objeto de la subcontratación que fueron aprobadas por la Entidad.
4.3. En el caso en el caso que un ejecutor de obras sin experiencia quiera aumentar su
capacidad máxima de contratación podrá solicitar el aumento de su capital o depósito,
de acuerdo a lo señalado en la citada Directiva.