26 de abril de 2012
EXPEDIENTE Nº 000047-2012/CEB
DENUNCIADO : MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE COMAS
DENUNCIANTE : LION´S EVENTOS Y ESPECTÁCULOS S.A.C.
RESOLUCIÓN FINAL
I. ANTECEDENTES:
A. La denuncia:
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presuntamente ilegales y/o carentes de razonabilidad, efectivizadas en
la Resolución de Gerencia Nº 131-2012-GDE/MC:
(ii) Pasados tres meses sin recibir respuesta solicitó la aplicación del
silencio administrativo positivo.
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Fecha de recepción por la Municipalidad.
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(vi) El Certificado de Defensa Civil se encontraba vigente al momento
de presentar la Carta Notarial. A la fecha, dicho certificado se
encuentra en trámite de renovación.
B. Admisión a trámite:
C. Contestación de la denuncia:
2
Cédula de Notificación Nº 367-2012/CEB (dirigida a la denunciante) y Cédula de Notificación Nº 368-2012/CEB
(dirigida a la Municipalidad).
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(ii) Conforme lo dispone el artículo 30º de la misma ordenanza,
constituye un requisito para solicitar la licencia de funcionamiento
el presentar una solicitud con carácter de declaración jurada.
II. ANALISIS:
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6. Asimismo, la referida disposición legal, en concordancia con la tercera
disposición complementaria transitoria y final de la Ley Nº 28335, Ley
que Crea el Índice de Barreras Burocráticas de Acceso Al Mercado
Impuestas a Nivel Local5 y el artículo 23° de la Ley de Organización y
Funciones del Indecopi6, establecen que la Comisión es la encargada
de velar por el cumplimiento de las normas y principios de simplificación
administrativa, dentro de las cuales se encuentran específicamente
aquellas disposiciones relacionadas a los procedimientos sujetos al
silencio administrativo.
de los agentes económicos en el mercado, en especial de las pequeñas empresas, y de velar por el
cumplimiento de las disposiciones sobre la materia establecidas en los Decretos Legislativos Nº 283, 668, 757,
el Artículo 61 del Decreto Legislativo Nº 776 y la Ley Nº 25035, en especial los principios generales de
simplificación administrativa contenidos en su Artículo 2, así como las normas reglamentarias pertinentes.
Ninguna otra entidad de la Administración Pública podrá arrogarse estas facultades. (…).
5
Ley Nº 28335, Ley que Crea el Índice de Barreras Burocráticas de Acceso Al Mercado Impuestas a Nivel
Local
Disposiciones complementarias Transitorias y Finales (…)
Tercera.- Competencia de la Comisión de Acceso al Mercado del INDECOPI
La Comisión de Acceso al Mercado del INDECOPI es competente para conocer de los actos y disposiciones
de las entidades de la administración pública (…) que contravengan las disposiciones generales contenidas en
el Capítulo I del Título II de la Ley Nº 27444; de conformidad con lo establecido en el artículo 26º BIS del
Decreto Ley Nº 25868 y en normas afines.
6
Decreto Legislativo Nº 1033, Ley De Organización y Funciones del Instituto Nacional de Defensa de la
Competencia y de la Protección de la Propiedad Intelectual –Indecopi
Artículo 23°.- De la Comisión de Eliminación de Barreras Burocráticas.-
Corresponde a la Comisión de Eliminación de Barreras Burocráticas (…) velar por el cumplimiento de las
normas y principios que garantizan la simplificación administrativa, así como de aquellas que complementen o
sustituyan a las anteriores.
7
Ley Nº 28976, Ley Marco de Licencia de Funcionamiento
Artículo 17º.- Supervisión
El Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Protección de la Propiedad Intelectual - INDECOPI,
a través de la Comisión de Acceso al Mercado, deberá supervisar el cumplimiento de las disposiciones
contenidas en la presente Ley, conforme a sus competencias.
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(i) legal o ilegal; y, solo en el caso de comprobada su legalidad, si es (ii)
racional o irracional.8
B. Cuestión previa:
11. Sin perjuicio de ello, cabe indicar que de ser declarada fundada la
denuncia, los efectos de esta resolución recaerían sobre todos los actos
que materialicen la barrera burocrática que pudiera ser declarada ilegal
o carente de razonabilidad, incluyendo notificaciones de infracción
recaídas en la denunciante, de ser el caso.
C. Cuestión controvertida:
8
Resolución Nº 182-97-TDC, en cuyo flujogram a se señala como precedente metodológico que, si luego de
efectuar el análisis de legalidad, éste no es satisfactorio, la Comisión debe declarar fundada la denuncia. Solo
en el caso que la barrera cuestionada supere el análisis de legalidad la Comisión debe continuar con el análisis
de racionalidad.
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D. Evaluación de legalidad:
El Formulario Múltiple de Declaración Jurada podrá ser descargado directamente del portal
electrónico de la Municipalidad de Comas, u obtenido sin costo alguno en los módulos de
atención indicados en el párrafo anterior. Para el llenado de la información contenida en el
Formulario Múltiple de Declaración Jurada a que hace referencia el presente artículo, la
Municipalidad brindará el servicio de orientación al usuario, de modo tal que sea
debidamente asistido para tal fin, absolviendo las observaciones o dudas presentadas por el
administrado.
Para la obtención de la Licencia de Funcionamiento, todo solicitante deberá cumplir con los
siguientes requisitos:
a) Solicitud de Licencia de Funcionamiento, con carácter de declaración jurada, que
incluya:
(…)
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Ley 27972 pub. 27.05.03 declaración jurada que incluya:
Ley 28976 pub. 05.02.07 1. (…)
D.S. N°156-2004-EF
pub. 15.11.04
(…) (…) (…)
Licencia de Funcionamiento de establecimientos Centros comerciales, industriales o
Comerciales Industriales y/o de Servicios de Nivel de servicios con área mayor a 500
3 –N3. m2
Ley 27972 pub.27.05.03 -Centros de recreación y/o
5.03 Ley 28976 pub. 05.02.07 entretenimiento (discotecas,
D.S. N°156-2004-EF pub. 15.11.04 1 salones de juego: de casino, bingo,
tragamonedas, electromecánicos,
clubes nocturnos y similares).
(…)
1. Los requisitos 1, 2 y 4 del
procedimiento 5,01
2. Certificado de Inspección
Técnica de Seguridad en Defensa
Civil de Detalle o Multidisciplinaria
expedido por INDECI
(…)
16. Dicha ley dispone que las municipalidades (según sean, provinciales o
distritales) asumen las competencias y ejercen funciones específicas,
con carácter exclusivo o compartido, referidas a la organización del
espacio físico, a través de diversos mecanismos entre los que se
encuentra la zonificación y la compatibilidad de usos correspondiente10.
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Ley Nº 27972, Ley Orgánica de Municipalidades
Artículo 79º.- Organización del espacio físico y uso del suelo.
Las municipalidades, en materia de organización del espacio físico y uso del suelo, ejercen las siguientes
funciones: (…)
3. Funciones específicas exclusivas de las municipalidades distritales:
3.6. Normar, regular y otorgar autorizaciones, derechos y licencias, y realizar la fiscalización de: (…)
3.6.4. Apertura de establecimientos comerciales, industriales y de actividades profesionales de acuerdo con la
zonificación (…).
10
Ley Nº 27972
Artículo 73º (…)
Las municipalidades, tomando en cuenta su condición de municipalidad provincial o distrital, asumen las
competencias y ejercen las funciones específicas señaladas en el Capítulo II del presente Título, con carácter
exclusivo o compartido, en las materias siguientes:
1. Organización del espacio físico – Uso del suelo
1.1 Zonificación.
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17. Por su parte, la Ley Nº 2897611 establece las disposiciones de
cumplimiento obligatorio por parte de todas las municipalidades del país
en lo que respecta al otorgamiento de las licencias de funcionamiento.
11
Ley Nº 28976, publicada en el diario oficial El Peruano el 5 de febrero de 2007.
12
Ley Nº 28976
Artículo 6º.- Evaluación de la entidad competente
Para el otorgamiento de la licencia de funcionamiento, la municipalidad evaluará los siguientes aspectos:
- Zonificación y compatibilidad de uso.
- Condiciones de Seguridad en Defensa Civil, cuando dicha evaluación constituya facultad de la municipalidad.
Cualquier aspecto adicional será materia de fiscalización posterior.
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Lo señalado en el artículo 6° de la Ley N° 28976 guarda concordancia con el artículo 79º de la Ley Nº 27972,
que establece la facultad municipal para realizar la fiscalización de apertura de establecimientos comerciales,
industriales y de actividades profesionales.
14
La Sala de Defensa de la Competencia Nº 1 ha señalado en pronunciamientos anteriores, que no se permite la
exigencia por parte de las entidades municipales de requisitos adicionales a los establecidos en el artículo 7º
de la Ley Marco de Licencia de Funcionamiento para efectos de obtener una licencia de funcionamiento. A
modo de ejemplo, ver las Resoluciones Nº 0148-2008/SC1-INDECOPI, Nº 1801-2008/TDC-INDECOPI, Nº
0015-2009/SC1-INDECOPI, Nº 0043-2009/SC1-INDECOPI, Nº 0072-2009/SC1-INDECOPI, Nº 0129-
2009/SC1-INDECOPI.
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permitidos, según lo establecido en el artículo 7º de la Ley 2897615, que
a la letra dice:
15
Cfr.: Resoluciones Nº 2227-2010/SC1-INDECOPI y Nº 3166-2010/SC1-INDECOPI.
16
Ley Nº 27444
Artículo 154º.- Empleo de formularios
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23. En el presente caso, se ha verificado que:
154.1 Las entidades disponen el empleo de formularios de libre reproducción y distribución gratuita, mediante
los cuales los administrados, o algún servidor a su pedido, completando datos o marcando alternativas
planteadas proporcionan la información usual que se estima suficiente, sin necesidad de otro documento de
presentación. Particularmente se emplea cuando los administrados deban suministrar información para cumplir
exigencias legales y en los procedimientos de aprobación automática.
Artículo 155º.- Modelos de escritos recurrentes
155.1 A título informativo, las entidades ponen a disposición de los administrados modelos de los escritos de
empleo más recurrente en sus servicios.
155.2 En ningún caso se considera obligatoria la sujeción a estos modelos, ni su empleo puede ocasionar
consecuencias adversas para quien los utilice.
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“Artículo 36º.- Legalidad del procedimiento
36.1 Los procedimientos, requisitos y costos administrativos se establecen exclusivamente
mediante decreto supremo o norma de mayor jerarquía, norma de la más alta autoridad
regional, de Ordenanza Municipal o de la decisión del titular de las entidades autónomas
conforme a la Constitución, según su naturaleza. Dichos procedimientos deben ser
compendiados y sistematizados en el Texto Único de Procedimientos Administrativos,
aprobados para cada entidad.
17
Ley Nº 27444
Artículo IVº.- Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de
la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo: (…)
1.7 Principio de presunción de veracidad.- En la tramitación del procedimiento administrativo, se presume
que los documentos y declaraciones formulados por los administrados en la forma prescrita por esta Ley,
responden a la verdad de los hechos que ellos afirman. Esta presunción admite prueba en contrario.
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eventual inactividad de la administración pública en la tramitación de
procedimientos administrativos.
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Ley N° 27444
Artículo 188º.- Efectos del silencio administrativo
188.1. Los procedimientos administrativos sujetos a silencio administrativo positivo quedarán automáticamente
aprobados en los términos en que fueron solicitados si transcurrido el plazo establecido o máximo, al que se
adicionará el plazo máximo señalado en el numeral 24.1 del artículo 24° de la presente Ley, la entidad no
hubiere notificado el pronunciamiento respectivo.
La declaración jurada a la que se refiere el artículo 3° de la Ley del Silencio Administrativo, Ley N° 29060 no
resulta necesaria para ejercer el derecho resultante del silencio administrativo positivo ante la misma entidad.
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Ley Nº 29060, Ley del Silencio Administrativo
Artículo 2º.- Aprobación automática
Los procedimientos administrativos, sujetos a silencio administrativo positivo, se considerarán
automáticamente aprobados si, vencido el plazo establecido o máxim o, la entidad no hubiera emitido el
pronunciamiento correspondiente, no siendo necesario expedirse pronunciamiento o documento alguno para
que el administrado pueda hacer efectivo su derecho, bajo responsabilidad del funcionario o servidor público
que lo requiera. (…)
20
Ley Nº 28976
Artículo 8º.- Procedimientos para el otorgamiento de la licencia de funcionamiento
La licencia de funcionamiento se otorgará en el m arco de un único procedimiento administrativo, el mismo que
será de evaluación previa con silencio administrativo positivo. El plazo máximo para el otorgamiento de la
licencia es de quince (15) días hábiles.
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29060
“CONSIDERANDO:
(…)
Que, la Gerencia de Asesoría Jurídica, luego del análisis de
los actuados y revisión de la documentación presentada (…)
indica que no es aplicable para el presente caso el artículo
3ro de la Ley 29060, por cuanto, el trámite solicitado no
cumplía con los requisitos establecidos en el Texto Único de
Procedimientos Administrativos (…)
Resolución de SE RESUELVE
Gerencia Nº 131- 09/02/2012 ARTÍCULO PRIMERO.- Declarar IMPROCEDENTE, el
2012-GDE/MC trámite de Licencia de Funcionamiento (…) por no haber
cumplido con presentar Formulario Múltiple Solicitud
Declaración Jurada (…), asimismo, por no contar con el
Certificado de Inspección Técnica de Seguridad en Defensa
Civil de Detalle vigente.
ARTÍCULO SEGUNDO.-” Declarar IMPROCEDENTE, la
Aplicación del Silencio Administrativo Positivo (…) por los
considerandos expuestos en la presente resolución”.
El administrado solicitó alegó que su solicitud había cumplido
con toda la información y requisitos exigidos por la Ley
Recurso de Marco de Licencia de Funcionamiento. Precisó que la no
reconsideración presentación del Formulario Múltiple Solicitud Declaración
contra la Jurada no puede ser motivo de denegatoria por ser un
Resolución de 06/03/2012 documento de carácter subsanable. A efectos de regularizar
Gerencia Nº 131- la omisión se adjuntó el mencionado formulario.
2012-GDE/MC Asimismo, refirió que el Certificado de Defensa Civil se
encontraba vigente al momento de solicitar la licencia. A la
fecha se está solicitando la renovación.
“CONSIDERANDO:
Que, de lo expuesto se deduce, que los argumentos del
recurrente, no contravienen el fondo del asunto de la
resolución impugnada, referente a la no presentación del
Formulario Múltiple Solicitud Declaración Jurada, al inicio del
procedimiento para la obtención de la licencia de
funcionamiento (…) y reconociendo dicha omisión el
Resolución de administrado presenta el citado documento con fecha 06-03-
Gerencia Nº 295- 23/03/2012 2012 en forma extemporánea, cuando el Certificado de
2012-GDE/MC Defensa Civil de Detalle caduco el 12 de Enero del 2012 y
no existiendo nuevas pruebas que desvirtúen los
fundamentos de la resolución impugnada, deviene en
improcedente el recurso (…)
SE RESUELVE
Declara IMPROCEDENTE el recurso administrativo de
reconsideración interpuesto (…) contra la Resolución de
Gerencia Nº 131-2012-GDE/MC por los considerandos
expuestos en la presente resolución”.
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32. Como se advierte, a partir del 20 de octubre de 2011 (fecha en que la
denunciante interpuso su solicitud de licencia de funcionamiento)
comenzó a correr el plazo de quince (15) días hábiles, establecido en la
Ley Nº 28976, para que opere el silencio administrativo positivo, salvo
que antes de su vencimiento la Municipalidad emita un pronunciamiento
sobre el dicho pedido.
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36. No obstante la aplicación del silencio administrativo positivo, a través de
la Resolución de Gerencia Nº 131-2012-GDE/MC la Municipalidad
declaró improcedente la aplicación de este tipo de silencio y el trámite
de solicitud de Licencia de Funcionamiento. Asimismo, la Resolución de
Gerencia Nº 295-2012-GDE/MC declaró improcedente el recurso de
reconsideración interpuesto contra la Resolución de Gerencia Nº 131-
2012-GDE/MC por considerar que el mismo no contraviene el fondo del
asunto de la resolución impugnada referente a la no presentación del
Formulario Múltiple Solicitud Declaración Jurada al inicio del
procedimiento para la obtención de la licencia de funcionamiento.
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40. En ese orden de ideas, aun cuando la Municipalidad considere que la
solicitud debió ser denegada por no contar con el Certificado de
Inspección Técnica de Seguridad en Defensa Civil de Detalle vigente, o
por cualquier otro motivo, en el presente caso ha operado el silencio
administrativo positivo en virtud del cual se le ha otorgado al
administrado dicha autorización; ello, sin perjuicio de las facultades de
fiscalización posterior que le corresponden a la Municipalidad.
E. Evaluación de razonabilidad:
POR LO EXPUESTO:
RESUELVE:
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Segundo: disponer la inaplicación a la denunciante de las barreras
burocráticas declaradas ilegales en el presente procedimiento y de todos los
actos que las efectivicen, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 48º
de la Ley Nº 27444, modificado por la Ley Nº 28996.
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