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Cr.EMILIO RAMÓN HURTADO

Lamadrid 617 – (4000) Tucumán
Tel. 0381 424 8839 Int. * 34
<erhurtado@tucbbs.com.ar>

NUEVO CRAM DOWN

ART. 48 LEY 25.589

I - INTRODUCCIÓN

A casi siete (7) años de vigencia del CRAM DOWN (Art. 48 L. 24.522), el tema
siguió siendo motivo de muchos análisis doctrinarios y jurisprudencia de
interés en algunos pocos casos. Personalmente he considerado ponderable el
interés doctrinario demostrado, aunque, en mi opinión, el tema fue más
"académico" o de "laboratorio" pues resultaba de difícil aplicación práctica
del Instituto, que sólo fue posible en algunos casos, dado el “coraje” del
magistrado interviniente para suplir las cuestiones no previstas o mal
resueltas por la norma.

En el corriente año y en forma abrupta y en un lapso de tres (3) meses, el

sistema fue derogado y posteriormente reimplantado, aunque con modificaciones
respecto del régimen anterior.

Vamos a tratar de exponer en qué consiste el nuevo sistema, qué variantes se

produjeron respecto del anterior, y cómo vemos sus posibilidades de
aplicación.

II - OBJETIVO DEL SALVATAJE

El Art. 48 LCQ legisla sobre un sistema de traspaso de una empresa que, en

manos de sus propietarios ya ha fracasado como tal y también en su intento
por obtener un Acuerdo con sus acreedores. De este modo se trata de evitar la
quiebra mediante la aparición de un "tercero" que, interesado en "adquirir"
la misma, esté dispuesto a salvarla. De allí la denominación de SALVATAJE,
que se utiliza alternativamente con CRAM DOWN. Se trata de salvar la empresa
y no a sus propietarios, que deben ceder obligatoriamente sus acciones o
cuotas sociales, si el tercero obtiene el acuerdo con sus acreedores y el
juez lo homologa.

III - APTITUD DE LA NORMA PARA LOGRAR SUS OBJETIVOS

El Art. 48 “anterior” había sido calificado por distinguidos autores, como

confuso, complejo, inextricable, mas que un artículo un código (por lo
extenso), con omisiones procesales, imprecisiones e imprevisiones. El Dr.
Maffia lo calificó de "satánico" y agregó del mismo: LLEGA LUEGO DE QUE EL
EMPRESARIO HA DEMORADO TRES/CINCO AÑOS SU PETICIÓN DE CONCURSO Y YA ESTÁ
EXHAUSTO. LUEGO VIENE UN PROCESO QUE DURA CUANDO MENOS UN AÑO O DOS Y, CUANDO
LA EMPRESA ESTÁ YA EN TERAPIA, COMIENZA SU SALVATAJE.
 2

IV – CASOS EN QUE SE APLICA

El Salvataje no alcanza a todos los sujetos concursados sino solamente a

aquellos tipos sociales cuyo capital se encuentra dividido en cuotas o
acciones:

Sociedades de Responsabilidad Limitada

Sociedades por Acciones
Sociedades Cooperativas
Sociedades anónimas con participación estatal(Nac.Prov.Munic.)

Quedan excluidas las empresas unipersonales, sociedades de interés regulares

o irregulares, de hecho, mutuales, aseguradoras, entidades financieras,
sociedades del estado .

V – MODIFICACIONES AL ART. 48 Y COMPLEMENTARIOS

El artículo 48 ha sido modificado casi totalmente por la Ley 25.589 y para

hacer procedente el nuevo sistema se han modificado otros artículos.

Los mismos son:

Art.39 (Informe General) incisos 2 y 3: En los mismos se establece que el

síndico debe informar con más detalle precisión y actualización sobre la
composición del activo y del pasivo del concursado. A tal fin se mantienen
conceptos anteriores y se han agregado nuevos ítems antes no tenidos en
cuenta, quedando el inciso 2 con el siguiente contenido:

 Composición detallada del Activo a valores probables de realización

 Agregar valores intangibles: Fondo de comercio, marcas de fábrica,
nombre comercial, etc.

y el inciso 3:

 Composición del pasivo verificado y admisible

 Otros pasivos potenciales: denunciados que no se insinuaron y no
denunciados que fueran detectados por otras vías.

Art.39 inc.9: Fue eliminado. Requería que el síndico establezca el valor

patrimonial de la empresa.

Art.39 inc.10: Se agregó este nuevo inciso en virtud del cual el síndico debe
informar la situación de la concursada conforme los parámetros que establece
la Ley de Competencia (L.25.156), que permite detectar la existencia de
vinculaciones de control empresario, fusión de empresas, concentración
económica, transferencias de fondos de comercio, adquisición de acciones o
participaciones que otorgue al adquirente el control o influencia sobre el
concursado u otros acuerdos que permitan desviar los bienes hacia otras
empresas u otorguen influencias sobre sus decisiones.

Art.262: Se modificó reemplazando la figura del Estimador por la del

Evaluador, a quien se atribuyen funciones específicas en el art. 48.
 3

VI – CONCEPTO DEL SALVATAJE

Antes de entrar al análisis del procedimiento de Salvataje, digamos que el

mismo consiste en un método de traspaso de la empresa a un tercero mediante
la transferencia onerosa o gratuita de las cuotas sociales o acciones
representativas de su propiedad. Se supone que el tercero desea reemplazar a
los anteriores propietarios, apropiándose del activo, al precio de hacerse
cargo del pasivo mediante el pago a los acreedores (en la forma que pueda
conseguir, más el pago a los hoy dueños del valor de su patrimonio neto). Al
sustituir al deudor concursado, se hace cargo también de los gastos y
honorarios del concurso.

El patrimonio neto que se transfiere por medio de sus cuota-partes, debe

sufrir un ajuste, hacia abajo (down), en la misma medida en que se
perjudiquen los acreedores. Para ello se debe determinar en qué proporción se
perjudican los acreedores y "perjudicar" a los dueños, en la misma medida.

SI EL TERCERO LOGRA UN ACUERDO CON SUS ACREEDORES DEBERÁ PAGAR A ÉSTOS EN LA

FORMA PACTADA, EL PATRIMONIO NETO A LOS DUEÑOS DE LA EMPRESA, LOS HONORARIOS
Y GASTOS DEL CONCURSO Y LAS DEUDAS POSTERIORES A LA FECHA DE PRESENTACIÓN EN
CONCURSO Y QUEDARÁ COMO PROPIETARIO DE LAS CUOTAS O ACCIONES REPRESENTATIVAS
DEL CAPITAL SOCIAL. LA SUMA DE TODOS ESTOS CONCEPTOS SERÁ EL PRECIO QUE PAGUE
POR LA ADQUISICIÓN DEL ACTIVO DE LA MISMA, DE SU CAPACIDAD PRODUCTIVA, DE SU
FONDO DE COMERCIO, MARCA ETC.

En general, el tercero interesado puede valuar lo que adquiere en función de:

 El valor de los bienes activos

 Su posicionamiento en el mercado
 Su marca prestigiosa
 Su clientela
 Su concesión monopólica
 El valor individual de alguno(s) de sus bienes
 Posibilidad de eliminar la competencia
 Proyectos futuros hacia otro tipo de decisiones
 Etc.

En consecuencia, el precio que se esté dispuesto a pagar por apropiarse de la

empresa, a punto de quebrar, puede resultar incomprensible o arbitrario,
desde un punto de vista lógico. Contrario imperio, los deudores podrían estar
dispuestos a “bajar” sus pretensiones para salvarse de la quiebra y sus
posibles consecuencias.
 4

VII – ESQUEMA DEL PROCESO DE SALVATAJE

1. PLAZOS

Artículo Días En la opción de negociar

Inc. Párr Ocurrencia Hábiles el precio del patrimonio

48-1er.p Vencimiento Exclusividad 0

48-Inc.1 Apert.registro interesados 2
48-Inc.1 Edictos:Trámite-Publicación 8
48-Inc.1 Inscrip.interesados 5
48-Inc.2 No inscriptos. QUIEBRA ////////////
48-Inc.3 Designación Evaluador 2
48-Inc.3 Sorteo Evaluador 2
48-Inc.3 Notificación-Aceptación 5
48-Inc.3 Plazo Informe Evaluador 30(#)
48-3-c) A la oficina 2
48-3-c) Plazo observaciones 5
48-3-últ.p. Juez fija valor patrimonial 5 <-
|
La ley, arts.48 Inc.4 se refiere a |
"Negociación y presentación de propuestas"
pero no fija plazo para ofrecerlas sino para |
el período de exclusividad. Lo deberá fijar 30 30
el juez. Lo estimamos en el mínimo plazo que
establecía el anterior art. 48: 30 días. +
20
|
|
48-5 Audiencia informativa 5 |
48-4 3os./deudor-Vto.Exclusividad 15 <-
49 Juez hace saber exist.acuer. 3
Patrim.Neto
50 A oficina-Impugnac.al Acuer. 7(#) 48-7-b) posit.Vista Evaluador 7
Juez fija nuevo valor
patrimonial- También homologa
48-7-c) el acuerdo 5
48-7-c) i Notificación al 3° 7
51 Homologación 5
48-7-c) i Notif.Homolog.3° 2
3° negocia precio
Patrimonio Neto y
deposita saldo
Depósito del 25 % 10 (##) 48-7-c-ii (#) 20

48-7-c)-ii Juez transfiere titularidad 5

Total días hábiles 155 175

Equivale a aproxim .8 meses Equivale a 9 meses

(#) Se toman como hábiles. La ley dice “siguientes”

(##) Se toman hábiles. La ley dice “posteriores”
En los plazos no legales se han ‘estimado’ días para notificar, elaborar, adquirir y publicar
edictos, diligenciar notificaciones más el plazo de cinco días para cumplir, aceptar, informar
etc.

VIII - APLICACIÓN PRÁCTICA

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1 – Decisiones del juzgado

ART.48: Hemos visto en IV que el salvataje se aplica solamente a algunos

‘tipos’ sociales en circunstancias en que el concursado ha arribado al final
del período de exclusividad sin haber obtenido las conformidades suficientes
de sus acreedores y, antes de decretar la quiebra, el juzgado debe poner en
marcha este proceso.

Para ello el juzgado debe ‘abrir un registro’ dentro de los dos días
siguientes al vencimiento de la exclusividad, si el deudor no presentó las
conformidades a efectos de que, dentro de los cinco días hábiles siguientes,
se inscriban los acreedores y terceros interesados en adquirir las cuotas o
acciones sociales. Adviértase que no figura el “deudor”.

No está definido en la ley que sucederá cuando el hecho ocurre en instancias

anteriores tales como no haber presentado propuesta de acuerdo preventivo o
haber desistido expresamente de continuar el proceso, solicitando su propia
quiebra o posterior si, habiéndose presentado las conformidades por un
interesado, el juez no homologa el acuerdo por aplicación del cram down
power. El Dr. Kiperman citó, (Jornadas Mendoza 2002) el caso Masera en el
cual el concursado solicitó su quiebra ante la imposibilidad de continuar el
proceso y el juez decretó la quiebra (sin cram-down) aduciendo que era un
caso no previsto.

Si bien el Art. 48 prevé publicar edictos, debemos suponer que se los

publicarán luego de dictada la resolución de abrir el registro, aún cuando no
sabemos quien aportará los fondos para hacerlo de manera eficaz: los edictos
en el Boletín Oficial se podrán publicar sin erogación previa pero, dada la
importancia de la decisión, sería muy interesante publicar en otro diario de
amplia circulación y este trámite será oneroso, luego recuperable si existen
inscriptos pues éstos deberán aportar a tal fin. Si no hay inscriptos, sería
un gasto de conservación y justicia a reintegrar a quien financió los mismos.

Si no hay inscriptos finalizará el trámite y se decretará la quiebra.

Si hay inscriptos el juzgado deberá designar Evaluador.

2 – Evaluador – Primera etapa

Una vez designado el Evaluador, deberá producir un informe en un ‘plazo de 30

días siguientes’.

Según nuestra opinión, días siguientes, (no son hábiles ni corridos) podría
interpretarse de forma diversa según el interés que se defienda. Como la
dispositiva ‘días siguientes’ no existe, no obstante lo cual, suponemos que
en la práctica se optará por tomar días hábiles, siguiendo una interpretación
del art.273-2: “.....se computan días hábiles, salvo disposición expresa en
contrario”. Como en el resto de la ley aparecen a veces “días corridos”, los
días siguientes no existen y se debería interpretar hábiles (?).

La función del Evaluador es determinar “la valuación de las cuotas o acciones

sociales”. El Art. 48 inciso 3) indica que el Evaluador debe establecer el
valor real de mercado, se podría suponer que de los bienes del Activo. Sin
embargo, al remitirse al Art. 39 inciso 3)-a) se refiere al Activo y al
Pasivo, que deberá actualizar con las modificaciones (sustanciales) sufridas
entre el Informe General y la fecha corriente.
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En consecuencia el evaluador deberá tener en cuenta (aunque no vinculante)

los siguientes parámetros:

 Altas, bajas y modificaciones sufridas por el activo; incluso revisar

las valuaciones que efectuó el Síndico sobre los bienes y sobre los
posibles valores intangibles.

 Determinación de los pasivos post-concursales que podrían existir:

Deudas contraídas por el deudor a partir de la fecha de presentación en
concurso.

 Provisiones para gastos devengados por el deudor, impagos.

 Cálculo de indemnizaciones por antigüedad y preavisos del personal.

 Verificaciones tardías en trámite y acreedores denunciados que aún no

solicitaron verificación pero pueden todavía hacerlo.

 Revisiones en trámite con potenciales pasivos incrementales

La conclusión es determinar el valor actual y real de las cuotas sociales y/o

acciones de la empresa y presentar su informe al juzgado.

3 – El juzgado

El juzgado dispondrá poner el informe a la oficina por cinco (5) días para
observaciones de los interesados que, en su caso, no se sustanciarán.

Luego de vencido dicho plazo analiza la información precedente y, una vez

definida la decisión, adicionará al pasivo un 4 % del activo, como estimado
para gastos del concurso. Dividiendo el monto obtenido por el número de
cuotas o acciones determinará el valor actual de cada cuota social o acción.

Dictará resolución fijando el valor de cada cuota o acción representativa del

patrimonio social neto.

4 – Actividad de los interesados

a partir del cumplimiento de lo indicado en el título anterior, la actividad

queda en manos de los interesados y consistirá en:

1) Presentar al tribunal sus propuestas de acuerdo, con veinte (20) días

hábiles de anticipación al vencimiento del período de exclusividad
(analógicamente con el art. 43 LCQ penúltimo párrafo), las cuales
podrán ser modificadas, con sendas presentaciones, hasta la
celebración de la Audiencia Informativa. Dado que hemos sugerido un
plazo de 30 días para formular propuestas y la ley fija 20 días para
el período de exclusividad, todo ese lapso de 50 días hábiles debe
ser utilizado por los interesados para obtener las conformidades de
los acreedores (podrían haberlo hecho desde que se inscribieron).

2) Puede ocurrir que se venza el período de exclusividad y no se

presenten conformidades, en cuyo caso se decretará la quiebra.

3) También puede ocurrir que SÍ se presenten conformidades, aunque no es

necesario esperar el vencimiento de dicho período, dado que el
primero que las presente tendrá prioridad en su consideración
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Se advierte que, en esta instancia, la ley posibilita en el nuevo art. 48

inc. 6), que “el deudor” pueda participar del proceso y llegar primero con
sus conformidades.

No había sido prevista su inscripción (o insinuación como interesado) inicial

en el inciso 1) y, a su vez, el inciso 2) prevé que si no hubiere inscriptos
se decretará la quiebra.

Esto implica que el deudor solamente podría participar para “competir” con
otros interesados de modo que, si no hubo inscriptos “acreedores o terceros”,
el deudor, que no tiene habilitada la inscripción en el proceso, no se podrá
incorporar al mismo, puesto que ya se habrá decretado la quiebra por falta de
inscriptos.

El proceso de Salvataje continuará, principalmente, con la actividad de los

interesados inscriptos y eventualmente el propio deudor, con aspiraciones de
retomar sus posibilidades de obtener un acuerdo, hasta el vencimiento del
período de exclusividad, oportunidad en que alguno de ellos presente las
‘conformidades’ obtenidas de los acreedores.

4 - Fin de la exclusividad

En este momento el juzgado debe proveer las siguientes medidas:

Art.49:Dentro de los tres días de Art.48-7- a) o b): En caso de

presentadas las conformidades, el corresponder el juez correrá vista al
juez deberá dictar resolución evaluador para que informe sobre el
haciendo saber la existencia de valor actualizado del patrimonio
acuerdo. neto.

Arts.50/52: Impugnaciones y COMENTARIO EN PUNTO 4.2. Sgte.

homologación. COMENTARIO EN PUNTO
4.1. Sgte.

4.1. Homologación

El trámite de homologación seguirá el curso normal indicado por los artículos

50 al 52, que no comentaremos por no corresponder a este trabajo.

4.2. Actividad del evaluador (Segunda etapa)

Si el juez había fijado un valor patrimonial de cero o negativo, las cuotas

de capital o acciones no valdrán nada y no hará falta requerir un nuevo
informe del evaluador.

Igual ocurrirá si el valor patrimonial fijado fuera positivo y es el propio

deudor el que presenta en primer término las conformidades con su propuesta
(vieja o nueva).En este caso no hará falta determinar el “down” (rebaja del
valor del patrimonio neto), dado que el deudor no deberá pagarse a sí mismo
dicho concepto y solamente se hará cargo de pagar el pasivo en los términos
del acuerdo que se homologue.

Por el contrario, si el valor patrimonial fijado hubiera sido positivo y es

un tercero el que presenta las conformidades en primer término, recién en ese
momento se conocerá que obtuvo las mismas y, por ende, cuáles son las
condiciones del acuerdo (quita, espera, etc.). En este caso será la
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oportunidad de que el juzgado requiera un nuevo informe del evaluador que

determine cuál fue la “pérdida” de los acreedores, a efectos de rebajar en la
misma proporción el valor patrimonial que había fijado el juzgado al comienzo
del proceso de salvataje y su consecuencia, la baja del valor de las cuotas
sociales o acciones.

5 - Valor presente

El evaluador deberá tener en cuenta los siguientes parámetros:

a) Ya existe en autos su primer informe y la resolución judicial adoptada

en base al mismo.

b) Estará ya explicitada la propuesta de Acuerdo Preventivo que han

“conformado” los acreedores. De la misma obtendrá la magnitud de la
quita, espera y las otras modalidades del acuerdo: actualización, tasa
de interés propuesta, créditos en moneda nacional y extranjera, etc.

o Tasa de interés contractual de los créditos.

o Tasa de interés vigente en el mercado argentino.
o Tasa de interés vigente en el mercado internacional, si
correspondiera.
o "Posición relativa de riesgo de la empresa concursada, teniendo
en cuenta su situación específica". Frase abstracta que, en todo
caso, se referiría al riesgo futuro y no puede ser resuelta por
el evaluador pues en tal caso el “riesgo” debería ser canalizado
por el tercero

IX - EJERCICIO PRACTICO

A efectos de desarrollar un ejemplo práctico, vamos a dar la información que

hemos imaginado. Se trata de la empresa “LA DEFECTUOSA S.A.” cuya fecha de
presentación en concurso fue el 19/03/01.

El Capital Social de la misma, de conformidad con su último estatuto es de $

200.000.- compuesto por 200 acciones de $ 1.000.- c/o, integrado totalmente.

Habiendo fracasado la concursada por no haber conseguido las conformidades en

tiempo y forma, el juzgado puso en marcha el “salvataje” del Art. 48 LCQ,
designó el Evaluador que presentó su informe y en base al mismo el juzgado
determinó que el Patrimonio Neto de la empresa es de $ 1.000.000.-, al cual
adicionó un 4 % del Activo para gastos de conservación y justicia, o sea $
120.000.-, de acuerdo al siguiente detalle:
///

ACTIVO $ 3.000.000.-

PASIVO (art. 48 inc.3):

 9

Quirografarios
Verificado y admisible tempestivo $ 880.000.-

Verificaciones tardías en trámite }

Acreedores denunciados que aún no }
solicitaron verificación } $ 400.000.-
Revisiones en trámite(potenciales)}

Privilegiados
Verificados tempestivos $ 300.000.-
Revisiones en trámite $ 100.000.-

Pasivos post-concursales, provisiones }

para gastos devengados, indemnizaciones } $ 200.000.-
por antigüedad y preavisos del personal.} __________________________________
$ 3.000.000.- $ 1.880.000.-

Pasivo adicional para gastos concurso

4 % s/ el Activo $ 120.000.-
$ 3.000.000.- $ 2.000.000.-

PATRIMONIO NETO $ 1.000.000.-

VALOR DE LA CUOTA O ACCIÓN: 1.000.000/200 = $ 5.000.-

PROPUESTA DE ACUERDO: ALTERNATIVA 1:

Acreedores privilegiados: A los Fiscos se los categorizó y propuso pagarles

conforme sus respectivos planes de moratorias y/o formas de pago .

Acreedores quirografarios: Interés al 12 % anual entre la presentación en

concurso y la fecha en se estableció el Patrimonio Neto (estimamos este plazo
en 18 meses); Quita 30 %; dos años de gracia; pago en cinco cuotas anuales a
partir del 3er.año; cada cuota se pagará actualizada con el C.E.R.

Tasa de interés actualmente vigente en el sistema bancario 36 % anual. Pero,

como la cuota se actualizará con el C.E.R., el Evaluador estima que una tasa
razonable sería del 6 % anual, calculada a interés simple ( Hemos desestimado la
aplicación de fórmulas de cálculo financiero que contemplan tasa efectiva para facilitar la
comprensión del sistema)

Se considera que por aplicación del C.E.R. no habrá otra depreciación.

///

CÁLCULOS ALTERNATIVA 1
 10

Capital +
 11

interés - Comentarios
Conceptos Cálculos pérdidas %

Pasivo quirografario fijado judic. 1,280,000 100

Interés e/Presentac.y Res.PN 18 % 230,400
Pérdida por descuento de la quita y
tasa
de interés a futuro:
Capital adeudado a la fecha 1,510,400
Capital neto de quita 1,057,280 -453,120 Quita 30 %
Valor de cada cuota: /5 211,456
1a.cuota a 3 años (211.456/118*100) 179,200 -32,256 Deducc.Interés
2a.cuota a 4 años (211.456/124*100) 170,529 -40,927 Deducc.Interés
3a.cuota a 5 años 130 162,658 -48,798 Deducc.Interés
4a.cuota a 6 años 136 155,482 -55,974 Deducc.Interés
5a.cuota a 7 años 140 148,913 -62,543 Deducc.Interés
VALOR ACTUAL DEL PASIVO QUIROGRAFARIO 816,783 63.81

Sacrificio que sufren los acreedores

quirografarios: 36.19

Nuevo patrimonio neto(1000000-361.900) 638,100

Nueva cuota social 3,191

El juez debe dictar resolución fijando el precio que el 3º deberá ofrecer

pagar por el valor patrimonial de la empresa, en este caso $ 638.100.-

En caso que el tercero ofrezca un valor inferior requerirá la conformidad de

los socios o accionistas con las mayorías que indica la ley (art. 48 inc.7-c-
ii: mayoría de socios o accionistas que representen 2/3 del capital social de
la sociedad: en el ejemplo $ 133.334.-)

PROPUESTA DE ACUERDO: ALTERNATIVA 2:

Acreedores privilegiados: A los Fiscos se los categorizó y propuso pagarles

conforme sus respectivos planes de moratorias y/o formas de pago .

Acreedores quirografarios: Quita 50 %; dos años de gracia; pago en cinco

cuotas anuales a partir del 3er.año, sin interés;

Tasa de interés actualmente vigente en el sistema bancario 50 % anual. El

Evaluador estima que, ante la incertidumbre sobre la evolución de la tasa de
interés y una probable baja de la misma, resulta prudente efectuar los
cálculos con una tasa del 20 % anual calculada a interés simple.

CÁLCULOS

Capital +
interés -
 12

Conceptos Cálculos pérdidas %

Pasivo quirografario fijado judic. 1,280,000 100

Pérdida por descuento de la quita y tasa
de interés a futuro:
Capital adeudado a la fecha 1,280,000
Quita 50 % 640,000 -640,000
Valor de cada cuota: /5 128,000
1a.cuota a 3 años (128.000/160*100) 80,000 -48,000
2a.cuota a 4 años 180 71,111 -56,889
3a.cuota a 5 años 200 64,000 -64,000
4a.cuota a 6 años 220 58,182 -69,818
5a.cuota a 7 años 240 53,333 -74,667

VALOR ACTUAL DEL PASIVO QUIROGRAFARIO 326,626 25.52

Sacrificio que sufren los acreedores

quirografarios: 953,374 74.48

Nuevo patrimonio neto (1000000-744.800) 255.200

Nueva cuota social 1.276

En este caso el juez debe dictar resolución fijando el precio que el 3º

deberá pagar por el valor patrimonial (techo de la negociación) de la
empresa, en este caso $ 255.200.-

X - PASOS PROCESALES
SIGUIENTES

El art. 48 inc.7 c) establece que una vez fijado judicialmente el nuevo valor
del patrimonio, el 3° “puede” manifestar que pagará su importe o que
negociará con los propietarios del mismo un valor inferior. Debemos suponer
entonces que el 3° debe ser notificado de la resolución respectiva y
dispondrá de cinco (5) días hábiles para efectuar dichas manifestaciones.

Estimamos que, en forma simultánea con la fijación del valor patrimonial

definitivo habrán corrido los términos del proceso de homologación del
acuerdo, debiendo dictar el juzgado la Sentencia respectiva.

A raíz de los dos trámites precedentes el tercero, una vez notificado del
valor del patrimonio neto deberá depositar el 25 % del mismo y manifestar que
acepta el precio o lo negociará. En el primer caso (acepta), dispone de diez
días de ser notificado de la homologación para depositar el saldo. Si el
trámite de ambos procesos (homologación y ‘evaluación’) ha marchado
paralelamente podrían superponerse los plazos, en cuyo caso el juzgado deberá
disponer lo procedente.

En el segundo caso (negociar) la ley es confusa respecto de la obligación de

depositar el 25 %. Dado que el inciso 7) c) i) se refiere al 25 % “con
carácter de garantía”, somos de opinión que el tercero deberá depositar
“siempre” ese porcentaje, aún cuando pueda optar por negociar para obtener un
precio inferior al valor patrimonial fijado judicialmente. Ello por cuanto,
habiendo sido homologado el acuerdo y fijado el precio, si no deposita la
“garantía” no arriesga nada y se podría arrepentir, con el dispendio procesal
consiguiente. Debe tenerse presente que el tercero ya conocía el valor
patrimonial de la empresa y conociendo su propia propuesta de acuerdo se
encontraba en condiciones de poder calcular cuál sería, aproximadamente, el
 13

valor actual de aquél. Con el depósito del 25 % el juzgado evitaría tener que
soportar posibles especulaciones del tercero.

Completado el depósito del valor de transferencia del patrimonio, el juez

dispondrá la transferencia definitiva de la titularidad de las acciones o
cuotas representativas del capital social.

XI - COSTO DE LA EMPRESA PARA EL TERCERO

Con los cálculos efectuados en ambas alternativas, la empresa del ejemplo

significaría que el tercero adquirente deberá desembolsar, a valores actuales
y si se confirman las tasas de interés, lo siguiente:

CONCEPTOS ALTERNATIVA 1 ALTERNATIVA 2

Valor patrimonial 638.100.- 255.200.-
Acreedores quirografarios a su valor 816.783.- 326.626.-
actual
Acreedores privilegiados 400.000.- 400.000.-
Pasivo posterior 200.000.- 200.000.-
Honor.:Máx.escala 4 % s/ pasivo verif. 67.200.- 67.200.-
1.680.000 (880000+400000+300000+100000)
Otros gastos concurso: Sellos, reposición
hojas actuación,edictos, aporte
jubilatorio s/honor. abogados:Estimado 4% 67.200.- 67.200.-

2.189.283.- 1.316.226.-

XII – ALGUNAS REFLEXIONES SOBRE LO EXPUESTO

Nuevamente se desaprovechó la oportunidad para corregir errores u omisiones

anteriores del art. 48 y se abrieron nuevas brechas interpretativas y/o para
posibles artimañas. Vamos a enumerar algunas de estas cuestiones, sin
pretender agotar el tema:

1. Definir si el propio deudor debe inscribirse entre los interesados al

salvataje. Si no fuera así y sólo podría “engancharse” si hay otros
inscriptos, se podría ver obligado a inscribir un ‘testaferro’ a los fines
de poder acceder a su posible inclusión futura.

2. Los plazos “siguientes” son hábiles o corridos?.

3. Se ha omitido fijar un plazo para formular propuestas de acuerdo.

4. Ni los terceros ni el deudor tienen obligación de formular un plan de

salvataje, demostrar que disponen de medios, garantizar la real vocación de
llevar a cabo el mismo.

5. Con el concurso los acreedores sufren naturalmente una pérdida que

beneficia al deudor. En el salvataje dicha pérdida beneficia al tercero
pero con doble efecto: la pérdida de los acreedores se trasmite en el mismo
porcentaje al patrimonio neto. Esta pérdida del patrimonio neto no debiera
beneficiar a los acreedores??? Por qué al tercero??

6. Sacando algunas conclusiones de lo expuesto tenemos que:

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6.1 Si el comprador no consigue quita ni espera y debe pagar al contado el

100 % del pasivo, no se reduce el Patrimonio Neto. La empresa le cuesta
$ 3.134.400.- o sea, el valor del patrimonio neto, más el pasivo, más los
gastos del concurso. (1.000.000+1.280.000+400.000+200.000+67.200+67.200)

6.2 Conforme la propuesta alternativa 1 la empresa le cuesta $ 2.189.283.-

6.3.Conforme la propuesta alternativa 2 la empresa le cuesta $ 1.316.226.-

6.4 El sistema permite que el tercero intente una alternativa espúrea, por
ejemplo: consigue con los acreedores el acuerdo (real) de la alternativa 1
pero confecciona las conformidades con la alternativa 2, la empresa le
cuesta $ 1.806.383.-
($ 2.189.283 - $ 382.900.- = 1.806.383.- : Merma del PN de 638.100 a 255.200)

7. Un interesante trabajo del Dr. Efrain Richard encara el análisis del nuevo
cram-down desde la óptica de las fisuras que deja para generar escándalos:

7.1. Parte del supuesto que el deudor no puede inscribirse pero siempre
podrá hacerlo por un testaferro, al costo de depositar para los
edictos y en este caso podrá ingresar al proceso en la etapa
oportuna;

7.2. Analiza que el “capital computable”, para el deudor, no sería el

mismo que para del tercero, porque éste no tendría “parientes” que
deducir del capital computable. En este tema habrá que discutir si
es lo mismo ser pariente del deudor (administrador) que ser pariente
del tercero, pues éste no debería estar ‘sospechado’ de complicidad
con acreedores que no fueron contratados por él.

Además el deudor probablemente ya contaba con conformidades del

proceso anterior, que solamente deberá actualizar con la nueva
propuesta y fecha. Es una ventaja pues sólo deberá negociar con los
mismos acreedores que antes y de éstos, sólo los que le faltaban para
lograr las mayorías.

7.3. Además, con las nuevas normas del art. 52 (Homologación) y

categorizando de nuevo, podría obtener el 75 % del capital en una
sola categoría y lograr que se imponga el acuerdo a las otras
categorías, demostrando al juzgado que la propuesta no
discrimina...etc.

Como vemos, fisuras del sistema que beneficiarían al deudor porque,

conociendo el proceso, estaría en ventaja frente al tercero.

XIII - CONCLUSIONES Y PROPUESTAS

Un breve resumen de nuestra opinión y propuestas que nos atrevemos a

formular:

I - ESPÍRITU DEL SALVATAJE

1. A ESTA ALTURA DEL PROCESO EL DEUDOR YA PERDIÓ TODO O CASI TODO. ES BUENO
ENTONCES QUE UN TERCERO "SALVE" A LA EMPRESA Y ÉSTA CONTINÚE.

CONSECUENTEMENTE ES BUENO QUE EL TERCERO PAGUE A LOS ACREEDORES Y TAMBIÉN A

LOS PROPIETARIOS. TAMBIÉN LOS HONORARIOS Y GASTOS DEL JUICIO.

2. OPINAMOS QUE NO ES POSITIVA LA INCLUSIÓN DEL DEUDOR COMO ASPIRANTE AL

SALVATAJE, AÚN CUANDO LO HAGA ‘EN COMPETENCIA’ CON OTROS INSCRIPTOS. SUENA
A “SALVARSE A SÍ MISMO” LUEGO DE HABER LLEVADO A SU EMPRESA A LA CESACIÓN
DE PAGOS, SE CONCURSÓ, FRACASÓ Y AHORA LA PUEDE SALVAR???. RARO NO???
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II - NUESTRA PROPUESTA:

1. A LA LUZ DE LO SEÑALADO PRECEDENTEMENTE, CONSIDERAMOS QUE DEBERÍA

FACILITARSE EL PROCESO, PERMITIENDO QUE EL TERCERO INSCRIPTO FORMULE
SIMULTÁNEAMENTE UNA PROPUESTA DE SALVATAJE, TANTO PARA LOS ACREEDORES
CUANTO PARA EL CONCURSADO.

A LOS ACREEDORES LES FORMULARÁ UNA PROPUESTA CON:

quita/espera/intereses,etc. LOS ACREEDORES ACEPTAN O NO.

2. A LOS PROPIETARIOS LES OFRECE UN PRECIO POR EL PAQUETE ACCIONARIO Y

NEGOCIAN. EL DEUDOR ACEPTA O NO: LA OPCIÓN ES SALVARSE O QUEBRAR!!!!.

3. ENTONCES: HARÍA FALTA QUE EL JUZGADO “ESTABLEZCA” EL VALOR PATRIMONIAL DE

LA EMPRESA Y, EN SU CASO, PARA QUE HARÍA FALTA EL EVALUADOR??.
BASTARÍA EL INFORME DEL SÍNDICO O UNA ACTUALIZACIÓN DEL MISMO A LA FECHA DE
VENCIMIENTO DE LA EXCLUSIVIDAD.

4. COMO YA LO HEMOS EXPUESTO, DADO QUE LA NORMA NO PREVÉ EXIGIR AL TERCERO

QUE DEMUESTRE CIERTOS PARÁMETROS, EL JUZGADO (PRETORIANAMENTE) PODRÍA PONER
EXIGENCIAS A LOS QUE SE INSCRIBAN, POR EJEMPLO:

QUE DEMUESTRE QUE ES SOLVENTE. ESTADO PATRIMONIAL ETC.

QUE INFORME CÓMO PLANEA EL SALVATAJE: INTENCIONES, GARANTÍAS, CAPITAL DE

TRABAJO, MANTENIMIENTO DE LA EXPLOTACIÓN...ETC.

TIENE APTITUD PARA LLEVAR A CABO LO EXPUESTO ?

COMPRA PARA EXPLOTAR O DESMANTELAR ??

5. A TÍTULO INFORMATIVO DIGAMOS:

QUE LA R.T.10 DE LA FEDERACIÓN ARGENTINA DE CONSEJOS PROFESIONALES EN

CIENCIAS ECONÓMICAS, EN SU TÍTULO VALUACIÓN DEL PASIVO (B 2.3) REZA;

A) OBLIGACIONES EN MONEDA: A SU VALOR DE CANCELACIÓN.

VALOR ACTUAL DEL PASIVO igual a VALOR NECESARIO PARA CANCELARLO HOY.

CONCLUSIÓN: EN UNA PALABRA, DIGA LO QUE DIGA EL EVALUADOR Y FIJE EL VALOR QUE
FIJE EL JUZGADO, LAS COSAS VALEN POR LO QUE EL TERCERO ESTÁ DISPUESTO A PAGAR
POR ELLAS Y LOS DESTINATARIOS A ACEPTARLAS. NO EXISTE EVALUADOR Y JUEZ QUE
PUEDAN CAMBIAR ESTA DECISIÓN.

CADA PARTE DE LA NEGOCIACIÓN DEBERÁ OFRECER Y/O ACEPTAR LO QUE SE LE OFRECE.

EN EL PUNTO EN QUE SE PONGAN DE ACUERDO ALLÍ SE ANUDARÁ EL NEGOCIO. Y, PARA
TOMAR ESTAS DECISIONES, CADA CUAL ANALIZARÁ LO QUE MÁS LE CONVIENE HACER.