martes 28 de junio de 2011

MODELOS DE DEMANDAS (TERCERÍA PREFERENTE DE PAGO)

TERCERÍA PREFERENTE DE PAGO

EXP. : ....................
SEC. : ....................
CUA. : Principal
ESC. : Nº 01
SUM. : Tercería Preferente de Pago
SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO LABORAL
BANCO .................... con RUC ...................., inscrito en la ficha electrónica Nº
...................., del Registro de Sociedades Mercantiles Nº ...................., de los
Registros
Públicos de ..................., con domicilio en .................... de esta ciudad;
debidamente
representada por su apoderado judicial don ...................., identificado con DNI. Nº
...................., con domicilio real en .................... según delegación de poder
otorgado
por ante Notario Público Dr. ...................., inscrito en el asiento .................... de la
ficha Nº .................... del Registro de Mandato de la Oficina de Registros Públicos
de
....................; con domicilio procesal en .................... Chiclayo - Lambayeque; a
usted
atentamente digo:
I. DIRECCIÓN DOMICILIARIA DE LOS DEMANDADOS
- Mario Pérez Solís, con dirección domiciliaria en ....................
- Rogelio Sánchez Rodríguez, con dirección domiciliaria en ....................
- Pedro Palacios Muro, con dirección domiciliaria en ....................
- José Luis Ruiz Ruiz, con dirección domiciliaria en ....................
II. PETITORIO
1. En su calidad de demandantes los tres primeros, y de ejecutado el último de los
nombrados, en el proceso laboral Nº ...................., tramitado por ANTE EL
JUZGADO
LABORAL DE ...................., Secretario ...................., por los demandados Mario
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Pérez Solís, Rogelio Sánchez Rodríguez y Pedro Palacios Muro en su calidad de
actores, contra José Luis Ruiz Ruiz, en su calidad de Empleador - demandado
sobre
pago de beneficios sociales e indemnización por despido arbitrario; que se
encuentra en etapa de ejecución, y en el cual se ha ordenado remate del bien
embargado de propiedad de don José Luis Ruiz Ruiz, el mismo que está
hipotecado
a nuestro favor con anterioridad a la medida cautelar.
2. Nuestra pretensión concreta es que el juzgado declare que nuestro derecho de
acreedores hipotecarios es mejor que el crédito de derechos laborales de los
demandados titulares de la medida cautelar, porque esos créditos sólo funcionan
bajo el marco concursal; y en virtud a ese mejor derecho, ordene que el producto
del precio de la subasta del bien embargado sea entregado a nuestra parte por
tener la calidad de acreedor hipotecario de primer orden, y por lo tanto con derecho
preferente de pago.
3. También solicitamos que se suspenda el pago al acreedor hipotecario en el
proceso
antes referido, hasta que se decida en definitiva sobre la preferencia.
4. Nuestra condición de acreedores hipotecarios respecto al demandado don José
Luis
Ruiz Ruiz nos otorga legitimidad para obrar.
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III. FUNDAMENTOS DE HECHO
PRIMERO.- Don José Luis Ruiz Ruiz, demandado en el proceso N° ....................,
tramitado por ante este juzgado, constituyó HIPOTECA a favor del Banco
recurrente, el
...................., respecto del inmueble urbano de su propiedad, ubicado en
....................
Su área, linderos, medidas perimétricas y dominio corren inscritos en el asiento
.................... y ...................., folios .................... y ...................., del tomo
.................... del Registro de Propiedad Inmueble de .................... La hipoteca
primigeniamente garantizó hasta un límite de .................... las obligaciones del
demandado, posteriormente el monto fue ampliado hasta por la suma de
....................
más intereses, comisiones y gastos.
SEGUNDO.- La hipoteca y sus ampliaciones fueron celebradas por ante Notario
Público
de .................... Dr. .................... mediante Escritura Pública de Constitución de
hipoteca N° ...................., de fecha ....................
TERCERO.- La hipoteca corre inscrita en el asiento ...................., de fojas
....................,
tomo .................... del Registro de Propiedad Inmueble de ....................
CUARTO.- Al demandado JOSÉ LUIS RUIZ RUIZ le otorgamos en nuestra
oficina, porque
su negocio funcionaba en dicha ciudad, lugar en donde tenía fijada su residencia, y
nos adeuda la suma de ...................., que es materia de cobranza judicial ante el
Juzgado de ..........., expediente ...................., Secretario ...................., sobre
Ejecución
de Garantías.
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QUINTO.- LA ESCRITURA PUBLICA CONTENIENDO LA HIPOTECA ES
DOCUMENTO
PUBLICO QUE ACREDITA NUESTRO DERECHO PREFERENTE DE PAGO.
SEXTO.- Mientras el Banco recurrente, agotaba todos los medios posibles para
darle
facilidades al deudor hipotecario, en el pago, sin conseguir que éste honrara su
deuda,
mientras ello ocurría, a nuestras espaldas se iniciaba el proceso laboral en
...................., seguido por los trabajadores mencionados al inicio; en el que se ha
embargado el inmueble hipotecado a nuestro favor y se encuentra en etapa de
remate.
SÉPTIMO.- Como podrá verificar el Juzgado, del certificado de gravámenes
acompañado, nuestra hipoteca está inscrita con anterioridad al embargo del bien
que
es materia de remate en el proceso Nº .................... seguido ante el Juzgado por don
Mario Pérez Solís, Rogelio Sánchez Rodríguez y Pedro Palacios Muro contra José
Luis
Ruiz Ruiz; en consecuencia con preferencia de nuestro derecho sobre cualquier
otro
crédito.
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IV. FUNDAMENTOS JURÍDICOS DEL PETITORIO
A.-PROCEDENCIA DE LA ACCIÓN
Nuestro derecho de acreedores hipotecarios prevalece sobre los créditos laborales
de los demandados (Art. 2022° del Código Civil y Art. 132° inciso 9) de la Ley N°
26702):
1. La demanda procede porque nuestro derecho de acreedores hipotecarios de
primer
orden nos concede la preferencia en el pago con el precio que resulta de la venta
del bien que es materia de ese derecho real, en consecuencia, no estando siquiera
en disputa dos derechos reales de la misma naturaleza (porque el otro derecho de
embargo es un derecho personal), el juzgado debe aplicar la norma contenida en el
artículo 2022° del Código Civil, que recogiendo el principio Registral de
oponibilidad de derechos reales sobre inmuebles, establece que:
“ Para oponer Derechos Reales sobre inmuebles a quienes también tiene derechos
reales sobre los mismos, es preciso que el derecho que se opone esté inscrito con
anterioridad al de aquel a quien se opone.”
2. Si bien es cierto, la Constitución Política del Perú en su artículo 24° segundo
párrafo,
establece el carácter preferencial que tiene sólo respecto a las remuneraciones y
beneficios sociales, los trabajadores. Este derecho no es absoluto sino que debe ser
regulado por otra norma de menor jerarquía. En este caso, el precepto
constitucional está regulado por el Decreto Legislativo N° 856, conforme lo indica
su
parte expositiva considerativa.
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3. Dicha norma, que establece el derecho preferente de los créditos laborales con
carácter persecutorio sobre los bienes del empleador, procede sólo en los
supuestos establecidos en el artículo 3° de dicho Decreto Legislativo 856¸ que a
continuación analizamos.
PRIMERO.- Cuando el empleador ha sido declarado insolvente por INDECOPI, y
se
encuentra en proceso de disolución o de declaración de quiebra, conforme a las
normas del D.S. N° 014-99-ITINCI del 11 de noviembre de 1999 que aprueba el
Texto
Único Ordenado de la Ley de Reestructuración Patrimonial, modificado por la Ley
N°
27295 del 29 de junio del 2000. En el caso de autos no se ha dado tal declaración
del
demandado José Luis Ruiz Ruiz, no existe procedimiento de reestructuración
patrimonial abierto, de manera que los trabajadores titulares de la medida cautelar
no
tienen reconocidos créditos laborales frente a su ex empleador, que se anteponga al
nuestro de legítimos acreedores hipotecarios que estamos ejecutando en proceso de
Ejecución de Garantías.
SEGUNDO.- Cuando la extinción del vínculo laboral se hubiese producido como
consecuencia de una simulación o fraude a la Ley de parte del empleador, es decir,
cuando el empleador injustificadamente hubiese disminuido o distorsionado la
producción para cerrar el centro de trabajo, o transferir activos fijados a terceros o
en
aporte de nuevas empresas, o cuando el empleador hubiese abandonado el centro
de
trabajo. En el CASO DE AUTOS NO SE HA ESTABLECIDO.
TERCERO.- En el supuesto previsto en el artículo 4° por el que procede la
preferencia de
los créditos laborales cuando en un proceso judicial, el empleador no ponga a
disposición del Juzgado, bienes libres para cubrir el pago de los créditos laborales
demandados, lo cual debe hacerse a requerimiento del Juez, previa solicitud de
parte.
4. Al no darse ninguno de estos tres supuestos en el proceso laboral N°
....................
seguido entre las partes demandadas con esta acción, nuestro crédito respaldado
con la primera y preferencial hipoteca referida y detallada en los fundamentos de
hecho, y que está en ejecución ante el .................... Juzgado de ....................,
continúa siendo preferente, y así debe disponerlo el Juzgado.
5. Sustentamos nuestra pretensión además, en lo dispuesto en el inciso 9 del
artículo
132° de la Ley N° 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de
Seguros y Orgánica de la S.B.S, por el cual se establece que los valores, recursos y
demás bienes que garantizan obligaciones con empresas del sistema financiero,
cubren preferentemente a éste.
6. Esta norma es determinante porque la Ley N° 26702 de fecha 09 de diciembre
de
1996 es posterior y de mayor jerarquía que la norma que regula la aplicación de la
preferencia de los créditos laborales que es el Decreto Legislativo N° 856 del 04 de
octubre de 1996.
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7. Admitida la demanda, el Juzgado debe ordenar se suspenda el pago al acreedor
en
el proceso donde se va a rematar el bien hipotecado, hasta que se decida en
definitiva sobre la preferencia, de conformidad con el artículo 537° del Código
Procesal Civil; o en su defecto, en caso de una pretendida adjudicación en pago,
denegar cualquier solicitud hasta que no se resuelva el conflicto de intereses sobre
la preferencia demandada.
B. OTROS FUNDAMENTOS DE DERECHO SUSTANTIVO
Apoyamos nuestra demanda en lo dispuesto en la TERCERA DISPOSICIÓN
DEROGATORIA, SUTITUTORIA Y FINAL de la Ley Procesal del Trabajo N°
26636 que
remite en forma supletoria el trámite de este proceso a las normas del Código
Procesal
Civil, habida cuenta que en la Ley Procesal del Trabajo no está prevista la tercería.
CODIGO PROCESAL CIVIL
- Art. I del Título Preliminar.- Derecho a la Tutela Jurisdiccional efectiva.
- Art. 100°.- Quien pretende se le reconozca un mejor derecho que el titular de la
medida cautelar puede intervenir ante el mismo Juez de la causa del proceso
principal en acción de tercería.
- Art. 130°.- Forma de escrito.
- Arts. 424 y 425.- Requisitos y anexos de la demanda.
- Art. 486°.- Vía Procedimental.
- Art. 533°.- Que exige que la TERCERÍA SÓLO PUEDE FUNDARSE EN EL
DERECHO
PREFERENTE A SER PAGADOS CON EL PRECIO DE LOS BIENES A
REMATARSE.
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V. VÍA PROCEDIMENTAL
Vía Ordinaria.
VI. MEDIOS PROBATORIOS
1. La Escritura Pública de hipoteca, su aclaración y ampliación.
2. Certificado de gravamen del bien mueble hipotecado, materia de esta acción,
donde
se verifica que nuestra hipoteca es anterior al embargo.
3. Piezas Judiciales del expediente civil Nº ...................., secretario actual
...................., seguido por ante el .................... Juzgado Civil de .................... sobre
Ejecución de Garantías contra José Luis Ruiz Ruiz.
4. Otros.
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VII. ANEXOS
1A. Copia de RUC.
1B. Copia de Escritura de Constitución.
1C. Copia de DNI del recurrente.
1D. Copia Legalizada del Poder.
1E. Certificado de Gravamen.
1F. Piezas judiciales del Exp. Nº ....................
1G. Tasa Judicial por ofrecimientos de prueba
1H. Tasa judicial por derecho de exhorto.
POR LO EXPUESTO:
Sírvase Ud. Señor Juez, tener por interpuesta y admitida la presente demanda
declarándola fundada en su oportunidad.
PRIMER OTROSI DIGO: Para la notificación del demandado José Luis Ruiz Ruiz
con la
presente y sus acompañados, solicito se libre exhorto al Señor Juez de Paz de Jaén,
facultándole los apremios de ley hasta dejar cumplida su comisión.
SEGUNDO OTROSI DIGO.- De conformidad con lo dispuesto por el artículo 80°
del
Código Procesal Civil, aplicado supletoriamente delego la representación judicial
al
letrado que suscribe el presente escrito, cuyo domicilio personal y procesal son los
consignados en la demanda, y manifestando estar instruido de la representación
que
otorgo, así como sus alcances.
TERCER OTROSI DIGO.- Adjunto copias simples de la Escritura de constitución
y Poder
otorgado para que se sirva dejar constancia en autos de los mismos, devolviéndome
las copias certificadas.
Fecha ....