II UNIDAD
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De ésta manera, una Sociedad Anónima puede adoptar ésta modalidad, con el
sólo acuerdo de la Junta de Accionistas.
Sin embargo cuando reúna cualquiera de las tres primeras condiciones al término de
un ejercicio anual, deberá adoptar la forma de una Sociedad Anónima Abierta
obligatoriamente.
Por otro lado el Artículo 264º establece lo siguiente: La sociedad anónima
cerrada o la sociedad anónima abierta que deje de reunir los requisitos que establece
la ley para ser considerada como tal debe adaptarse a la forma de Sociedad Anónima
que le corresponda…
En el caso de Sociedad Anónima Abierta ésta situación se presenta al
momento de excluir las acciones u obligaciones que tiene inscritas en el registro
Público del Mercado de Valores, sin embargo en éste caso los accionistas que no
votaron a favor del acuerdo pueden ejercer el derecho de separación siempre y
cuando se cumplan los siguientes requisitos:
a) Sólo pueden ejercer el derecho de separación los accionistas que expresen en el
acta de la Junta su oposición al acuerdo, los ausentes, los que hayan sido privados
de emitir su voto de manera ilegítima y los titulares d acciones sin derecho a voto.
b) El derecho de separación se ejerce mediante carta notarial entregada a la
Sociedad hasta el décimo día siguiente a la fecha de publicación del acuerdo.
c) La sociedad debe efectuar el reembolso del valor de las acciones en un plazo que
no excederá los dos meses contados a partir de la fecha del ejercicio del derecho de
separación.
d) Si el reembolso pone en peligro la estabilidad de la empresa o la Sociedad no
estuviese en posibilidad de realizarlo, se efectuará en los plazos y formas de pago
que determine el Juez a solicitud de ésta, por el proceso sumarísimo.
e) Es nulo, todo pacto que excluya el derecho de separación o haga más gravoso su
ejercicio.
De ésta manera, al excluir las acciones del Registro Publico del Mercado de Valores
los accionistas deben adoptar otra modalidad de Sociedad Anónima, en éste caso
sólo existen dos opciones:
- La sociedad se rige por las normas de la Sociedad Anónima en general.
- Adopta el régimen especial de la Sociedad Anónima cerrada, si cumple con
los requisitos que exige la ley.
De lo contrario la Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores
puede exigir la adaptación de la Sociedad Anónima abierta a otra modalidad. Se debe
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Así el artículo 254º indica las estipulaciones que no pueden incluirse en el pacto social
y estatuto de la sociedad anónima abierta.
Limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones.
Cualquier forma de restricción a las negociaciones de las acciones.
Un derecho de preferencia a los accionistas o a la Sociedad para adquirir en caso de
transferencia de éstas.
Con la misma finalidad el artículo 259º establece que el derecho de suscripción
preferente en el caso de aumento de capital por nuevos aportes es opcional siempre y
cuando el aumento no se destine directa o indirectamente a mejorar la posición
accionaría de algunos de los accionistas y que el acuerdo se adopte con el quórum y
mayorías que establece la ley para el caso de Sociedades Anónimas Abiertas.
2.1.2.2. Convocatoria, Quórum y mayorías:
La diferencias que existen entre el régimen general y especial que rige a la
Sociedad Anónima Abierta respecto a los requisitos de convocatoria a junta por parte
de los accionista, derecho de concurrencia, además del quórum y mayorías que exige
la ley.
De acuerdo al Art. 117º del régimen general uno o más accionistas que representen
no menos del 20% de las acciones suscritas con derecho a voto pueden solicitar
notarialmente al Directorio que convoque a Junta de Accionistas con el fin de discutir
los temas que le interese; en éste caso el Directorio de publicar el aviso dentro de los
15 días siguientes a la recepción de la solicitud.
En el caso de las Sociedades Anónimas Abiertas los accionistas pueden ejercer el
derecho a solicitar la convocatoria si representan el 5% de las acciones suscrita con
derecho a voto.
Por otro lado el artículo 117º del régimen general establece que si la solicitud es
denegada o transcurren más de 15 días de presentada sin efectuarse la convocatoria
, los accionistas pueden solicitar al Juez de la sede de la Sociedad que ordene la
convocatoria por el proceso no contencioso. Si el Juez ampara la solicitud ordena la
convocatoria, señala el lugar, día y hora de reunión,. Su objeto, quien la presidirá y el
notario que dará fé de los acuerdos.. En el caso de las Sociedades Anónimas abiertas
si la solicitud es denegada o transcurre el plazo señalado anteriormente la
convocatoria a Junta general de Accionistas o a Junta Especial en su caso la realiza
la CONASEV.
Respecto al derecho de concurrencia a la Junta el artículo 121° del régimen general
establece que los titulares de acciones con derecho a voto pueden asistir a la Junta
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FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL
Concepto: De manera general, se entiende por fuentes del Derecho, el punto de origen
de la norma objetiva.
Puede entenderse también como los medios materiales con los que se pone de
manifiesto la génesis de la norma o como las fuerzas sociales que provocan su creación,
estatuyéndolas la obligatoriedad y otorgándoles certeza. En este último sentido, las
fuentes jurídicas son los medios de que se vale el Derecho objetivo para manifestarse
exteriormente.
En el Derecho Comercial, la voluntad del Estado expresada en la ley y los usos y
costumbres, o sea, las prácticas consuetudinarias como expresión de la conciencia social
no mencionada por el legislador, son las fuentes indiscutidas del Derecho Comercial.
La ley debe ser entendida en su sentido amplio, como forma de expresión de la
voluntad del Estado por medio de su órgano competente, es decir, el Poder Legislativo, o
en virtud de delegación conferida por éste, o mediante la facultad de reglamentación que
corresponde al Poder Ejecutivo dentro de la esfera de su competencia.
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Desde el punto de vista obligatorio, no hay diferencia entre la ley y la costumbre en
el derecho mercantil y en algunas otras disciplinas jurídicas, pero sí en su contenido, vale
decir, en las relaciones que regulan y en las necesidades que satisfacen.
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materias exclusivamente reguladas por la legislación mercantil (letra de cambio, cheque,
seguros, sociedades), y las que recaen sobre materias que regula el Código Civil
(compra-venta, mandato, depósito, préstamo, fianza, prenda, etc. En este último grupo se
hace necesario determinar el carácter civil o mercantil del acto, objeto de la regulación.
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Los usos mercantiles representan la ley mercantil en perenne formación. La
convivencia económica y los negocios mercantiles los señalan como el elemento
dinámico de la legislación comercial, que se mueve entre los elementos estáticos del
derecho privado: la ley comercial y la ley civil.
Puede afirmarse que los usos son una ley no escrita, pero son eficacia vinculativa
con ella en la función de integrarla, que le es propia.
La intervención del Estado, mediante la dación de códigos y leyes, no ha podido
cubrir todo el campo de la materia mercantil que se manifiesta en múltiples prácticas
consuetudinarias, cuya incorporación en normas legales resulta imposible, debido a su
gran número y variedad. De aquí que en el campo del Derecho Mercantil el uso tiene una
importancia mayor que en otras disciplinas jurídicas no sólo dentro de cada país sino
también en las relaciones internacionales.
Lo importante al respecto es determinar cuando los usos están respaldados por la
autoridad del Estado, o sea, como debe confrontarse la función y fuerza del uso en
relación con la ley.
No existe dificultad cuando se hace referencia a los usos según la ley porque en
este caso la fuerza del uso radica en el vigor que la norma escrita les concede. El uso
llamado praeter legem, o sea, cuando el uso tiene valor por sí mismo, como fuente
autónoma del Derecho, con dignidad propia distinta. Su vigencia no deriva de la fuerza
obligatoria que el Estado le imprime específicamente, sino porque vincula al uso de
efectos jurídicos.
El uso contra legem no puede admitirse de un modo general que se sobreponga a
la norma escrita. Sin embargo, en ciertos casos, se admite su vigencia contra la ley
cuando se opone a una ley supletoria o dispositiva, o a una de las llamadas leyes
imperfectas, o sea, aquellas que carecen de sanción.
El uso secundum legem, o sea, aquel al que la ley se remite para el efecto de la
integración del contenido de la norma escrita, la cual en parte presenta claros, configura
el caso de reopción del uso por la ley. En este supuesto, el uso presta a la norma escrita
su propio contenido y a su vez, al quedar incorporado a la norma, adquiere fuerza igual a
la de ésta.
Son muchos los casos en que la ley hace referencia al uso con finalidad integrativa.
Así ocurre por ejemplo con los artículos 2º y 792º del Código de Comercio Peruano.
En el campo de la contratación mercantil el uso nace como una práctica que se ha
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desarrollado por el ejercicio de determinados actos de comercio y es observada como
una norma legal en el silencio del contrato y de la ley mercantil.
Es un elemento típico de los contratos de la misma especie, la condensación y el
sedimento de cláusulas originariamente pactadas, por lo que cabe distinguir diversas
fases en su génesis.
En la primera fase se trata de la repetición de una cláusula en una misma clase de
contratos, favorecida por la tipicidad de las operaciones mercantiles. Estas cláusulas
adquieren su carácter distintivo, dada la frecuencia con que aparecen en los numerosos
contratos que se celebran.
En la segunda fase, la cláusula muchas veces repetida acaba por sobrentenderse,
sea entre los mismos contratantes o sea dentro de un pequeño número de personas
dedicadas al mismo género de comercio, adquiriendo así los caracteres de las llamadas
“cláusulas de estilo”.
Finalmente, la cláusula adquiere una generalización que alcanza la voluntad de
todos los particulares que no la excluyan expresamente de sus contratos. En esta forma
es objetiva en forma general y se convierte en norma de derecho, aislada y superior a la
voluntad de las partes.
1.4.4. La Equidad:
Además del uso, es fuente de derecho la equidad; pero solo en aquellos casos en
que no existe norma jurídica preestablecida, se encarga al juez que recurra a ella. No se
trata, entonces, de la equidad para el efecto de la aplicación de la norma, sino en
reemplazo de ésta.
Por la razón expresada del dinamismo constante del Derecho Mercantil, que crea
continuamente nuevas normas jurídicas con mayor celeridad respecto a otras disciplinas,
hay muchas relaciones jurídicas mercantiles no reguladas por normas escritas,
dejándose, así, un campo bastante extenso a la equidad.
1.4.5. La Jurisprudencia:
La jurisprudencia tuvo un lugar importante en la elaboración del Derecho Comercial,
sobretodo cuando la jurisdicción estaba en manos de los comerciantes, quienes al
resolver las cuestiones que a ella se sometían, no se limitaban a aplicar los textos.
Lo mismo ocurre, aunque en menor medida, en aquellos países donde existe una
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jurisdicción de primer grado encargada a los comerciantes. En otros países como los
anglo-americanos, en donde los antecedentes jurisprudenciales son de obligatorio
acatamiento, la jurisprudencia juega un rol de primera importancia.
Entre nosotros, las decisiones de los tribunales solo tienen valor ilustrativo, pero no
puede desconocerse que la reiteración de las resoluciones de la Corte Suprema en
determinado sentido contribuye a fijar los alcances de las normas jurídicas.
Tratándose de una rama del Derecho como el Derecho Comercial, en la que
muchas instituciones no son reguladas por textos legales, el rol de la jurisprudencia
adquiere mayor importancia en ciertos aspectos por tratarse de decisiones emanadas de
un Poder del Estado que conviene tomar en cuenta en casos similares.
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inferior a la ley, pero ocupando el lugar inmediato a ésta.
Los usos y costumbres comerciales, que fueron la principal fuente del Derecho
Mercantil en las primeras etapas de su aparición y que se impusieron como una
reacción de los comerciantes contra las reglas del Derecho Civil, poco adaptables a
las necesidades del tráfico comercial, mantienen su importancia, pero debajo de la
ley.
Se reconoce que los usos y costumbres mercantiles tienen carácter supletorio de
la ley comercial, con referencia a la legislación civil. Así lo reconoce nuestro Código
de Comercio (art. 1º).
La legislación común ocuparía, en esta forma, el tercer lugar en jerarquía de las
fuentes formales del Derecho Comercial, después de la ley y los usos mercantiles. El
Derecho Civil es el que más se aproxima al Derecho Comercial, así el art. 50° del
Código de Comercio hace referencia expresa al Derecho Civil en relación a
determinados aspectos de los contratos, omitiendo mencionar los usos mercantiles.
La doctrina es de rango menor. En otros tiempos fue una fuente de gran
importancia, como ocurría en Roma con la ley de citas y más adelante en la Edad
Media, en la que los tribunales aplicaban las opiniones de los autores como si se
tratase de la ley. Actualmente, se le reconoce como elemento que contribuye a la
creación del derecho orientado, al legislador y al juez, antes de la expedición de la ley
o de la sentencia, o después, a fin de que se puedan corregir errores o defectos.
La equidad depende de si la ley encarga al juez que la aplique cuando no existe
norma jurídica, o si se trata de aplicar una norma que no hace referencia a ella.
En el primer caso, su importancia es mayor que en el segundo. En este último
supuesto, habría que contestar si, de una manera general, la ley reconoce como
fuente supletoria. De no ser así, no podría otorgársele primacía sobre los principios
generales del Derecho, mucho menos en aquellos casos como el nuestro en que la
ley reconocer en forma expresa a dichos principios como fuente supletoria.
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FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL
Concepto: De manera general, se entiende por fuentes del Derecho, el punto de origen
de la norma objetiva.
Puede entenderse también como los medios materiales con los que se pone de
manifiesto la génesis de la norma o como las fuerzas sociales que provocan su creación,
estatuyéndolas la obligatoriedad y otorgándoles certeza. En este último sentido, las
fuentes jurídicas son los medios de que se vale el Derecho objetivo para manifestarse
exteriormente.
En el Derecho Comercial, la voluntad del Estado expresada en la ley y los usos y
costumbres, o sea, las prácticas consuetudinarias como expresión de la conciencia social
no mencionada por el legislador, son las fuentes indiscutidas del Derecho Comercial.
La ley debe ser entendida en su sentido amplio, como forma de expresión de la
voluntad del Estado por medio de su órgano competente, es decir, el Poder Legislativo, o
en virtud de delegación conferida por éste, o mediante la facultad de reglamentación que
corresponde al Poder Ejecutivo dentro de la esfera de su competencia.
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Desde el punto de vista obligatorio, no hay diferencia entre la ley y la costumbre en
el derecho mercantil y en algunas otras disciplinas jurídicas, pero sí en su contenido, vale
decir, en las relaciones que regulan y en las necesidades que satisfacen.
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materias exclusivamente reguladas por la legislación mercantil (letra de cambio, cheque,
seguros, sociedades), y las que recaen sobre materias que regula el Código Civil
(compra-venta, mandato, depósito, préstamo, fianza, prenda, etc. En este último grupo se
hace necesario determinar el carácter civil o mercantil del acto, objeto de la regulación.
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Los usos mercantiles representan la ley mercantil en perenne formación. La
convivencia económica y los negocios mercantiles los señalan como el elemento
dinámico de la legislación comercial, que se mueve entre los elementos estáticos del
derecho privado: la ley comercial y la ley civil.
Puede afirmarse que los usos son una ley no escrita, pero son eficacia vinculativa
con ella en la función de integrarla, que le es propia.
La intervención del Estado, mediante la dación de códigos y leyes, no ha podido
cubrir todo el campo de la materia mercantil que se manifiesta en múltiples prácticas
consuetudinarias, cuya incorporación en normas legales resulta imposible, debido a su
gran número y variedad. De aquí que en el campo del Derecho Mercantil el uso tiene una
importancia mayor que en otras disciplinas jurídicas no sólo dentro de cada país sino
también en las relaciones internacionales.
Lo importante al respecto es determinar cuando los usos están respaldados por la
autoridad del Estado, o sea, como debe confrontarse la función y fuerza del uso en
relación con la ley.
No existe dificultad cuando se hace referencia a los usos según la ley porque en
este caso la fuerza del uso radica en el vigor que la norma escrita les concede. El uso
llamado praeter legem, o sea, cuando el uso tiene valor por sí mismo, como fuente
autónoma del Derecho, con dignidad propia distinta. Su vigencia no deriva de la fuerza
obligatoria que el Estado le imprime específicamente, sino porque vincula al uso de
efectos jurídicos.
El uso contra legem no puede admitirse de un modo general que se sobreponga a
la norma escrita. Sin embargo, en ciertos casos, se admite su vigencia contra la ley
cuando se opone a una ley supletoria o dispositiva, o a una de las llamadas leyes
imperfectas, o sea, aquellas que carecen de sanción.
El uso secundum legem, o sea, aquel al que la ley se remite para el efecto de la
integración del contenido de la norma escrita, la cual en parte presenta claros, configura
el caso de reopción del uso por la ley. En este supuesto, el uso presta a la norma escrita
su propio contenido y a su vez, al quedar incorporado a la norma, adquiere fuerza igual a
la de ésta.
Son muchos los casos en que la ley hace referencia al uso con finalidad integrativa.
Así ocurre por ejemplo con los artículos 2º y 792º del Código de Comercio Peruano.
En el campo de la contratación mercantil el uso nace como una práctica que se ha
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desarrollado por el ejercicio de determinados actos de comercio y es observada como
una norma legal en el silencio del contrato y de la ley mercantil.
Es un elemento típico de los contratos de la misma especie, la condensación y el
sedimento de cláusulas originariamente pactadas, por lo que cabe distinguir diversas
fases en su génesis.
En la primera fase se trata de la repetición de una cláusula en una misma clase de
contratos, favorecida por la tipicidad de las operaciones mercantiles. Estas cláusulas
adquieren su carácter distintivo, dada la frecuencia con que aparecen en los numerosos
contratos que se celebran.
En la segunda fase, la cláusula muchas veces repetida acaba por sobrentenderse,
sea entre los mismos contratantes o sea dentro de un pequeño número de personas
dedicadas al mismo género de comercio, adquiriendo así los caracteres de las llamadas
“cláusulas de estilo”.
Finalmente, la cláusula adquiere una generalización que alcanza la voluntad de
todos los particulares que no la excluyan expresamente de sus contratos. En esta forma
es objetiva en forma general y se convierte en norma de derecho, aislada y superior a la
voluntad de las partes.
1.4.4. La Equidad:
Además del uso, es fuente de derecho la equidad; pero solo en aquellos casos en
que no existe norma jurídica preestablecida, se encarga al juez que recurra a ella. No se
trata, entonces, de la equidad para el efecto de la aplicación de la norma, sino en
reemplazo de ésta.
Por la razón expresada del dinamismo constante del Derecho Mercantil, que crea
continuamente nuevas normas jurídicas con mayor celeridad respecto a otras disciplinas,
hay muchas relaciones jurídicas mercantiles no reguladas por normas escritas,
dejándose, así, un campo bastante extenso a la equidad.
1.4.5. La Jurisprudencia:
La jurisprudencia tuvo un lugar importante en la elaboración del Derecho Comercial,
sobretodo cuando la jurisdicción estaba en manos de los comerciantes, quienes al
resolver las cuestiones que a ella se sometían, no se limitaban a aplicar los textos.
Lo mismo ocurre, aunque en menor medida, en aquellos países donde existe una
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jurisdicción de primer grado encargada a los comerciantes. En otros países como los
anglo-americanos, en donde los antecedentes jurisprudenciales son de obligatorio
acatamiento, la jurisprudencia juega un rol de primera importancia.
Entre nosotros, las decisiones de los tribunales solo tienen valor ilustrativo, pero no
puede desconocerse que la reiteración de las resoluciones de la Corte Suprema en
determinado sentido contribuye a fijar los alcances de las normas jurídicas.
Tratándose de una rama del Derecho como el Derecho Comercial, en la que
muchas instituciones no son reguladas por textos legales, el rol de la jurisprudencia
adquiere mayor importancia en ciertos aspectos por tratarse de decisiones emanadas de
un Poder del Estado que conviene tomar en cuenta en casos similares.
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inferior a la ley, pero ocupando el lugar inmediato a ésta.
Los usos y costumbres comerciales, que fueron la principal fuente del Derecho
Mercantil en las primeras etapas de su aparición y que se impusieron como una
reacción de los comerciantes contra las reglas del Derecho Civil, poco adaptables a
las necesidades del tráfico comercial, mantienen su importancia, pero debajo de la
ley.
Se reconoce que los usos y costumbres mercantiles tienen carácter supletorio de
la ley comercial, con referencia a la legislación civil. Así lo reconoce nuestro Código
de Comercio (art. 1º).
La legislación común ocuparía, en esta forma, el tercer lugar en jerarquía de las
fuentes formales del Derecho Comercial, después de la ley y los usos mercantiles. El
Derecho Civil es el que más se aproxima al Derecho Comercial, así el art. 50° del
Código de Comercio hace referencia expresa al Derecho Civil en relación a
determinados aspectos de los contratos, omitiendo mencionar los usos mercantiles.
La doctrina es de rango menor. En otros tiempos fue una fuente de gran
importancia, como ocurría en Roma con la ley de citas y más adelante en la Edad
Media, en la que los tribunales aplicaban las opiniones de los autores como si se
tratase de la ley. Actualmente, se le reconoce como elemento que contribuye a la
creación del derecho orientado, al legislador y al juez, antes de la expedición de la ley
o de la sentencia, o después, a fin de que se puedan corregir errores o defectos.
La equidad depende de si la ley encarga al juez que la aplique cuando no existe
norma jurídica, o si se trata de aplicar una norma que no hace referencia a ella.
En el primer caso, su importancia es mayor que en el segundo. En este último
supuesto, habría que contestar si, de una manera general, la ley reconoce como
fuente supletoria. De no ser así, no podría otorgársele primacía sobre los principios
generales del Derecho, mucho menos en aquellos casos como el nuestro en que la
ley reconocer en forma expresa a dichos principios como fuente supletoria.
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MATERIAL COMPLEMENTARIO
Han existido dificultades para establecer las diferencias entre la teoría subjetiva del
Derecho Comercial y la objetiva, en la primera era necesario precisar la noción de
comerciante; y con la segunda, establecer netamente la noción del acto de
comercio. De un lado, se reconoce al comerciante porque ejerce el comercio, es
decir, porque realiza determinados actos propios de la actividad comercial, es
preciso establecer cuáles son los actos que se reputan comerciales; y si, de otra
parte, se afirma que la naturaleza del acto depende de la calidad de la persona que
lo realiza.
No siempre las reglas del Derecho Mercantil han tenido la suficiente significación
como para constituir una disciplina especial. En Roma, se elaboró un derecho
privado que es objeto de admiración hasta nuestros días, pero no se reconoció la
existencia del Derecho Comercial, pese a que existieron reglas propias referentes al
comercio marítimo, principalmente en el Mar Mediterráneo, que no tuvieron
carácter nacional ni rigor formal. Fue durante la Edad Media, a partir del siglo XI,
cuando nace el Derecho Mercantil como un derecho consuetudinario, sin carácter
formalista y sin intervención del Estado. En el sistema feudal, se afianzó en una
economía de tipo rural, basada en la servidumbre de la población agrícola. El
intercambio y la circulación entre los pueblos eran muy reducidos.
para asentarse y luego en forma permanente en las ciudades. De otro lado, las
Cruzadas determinaron el restablecimiento de las comunicaciones terrestres a
través de Europa en dirección al oriente, pero esto fue también causa de
empobrecimiento de los señores feudales, quienes se vieron obligados a hacer cada
vez mayores concesiones a las ciudades para financiar tales expediciones.
Este sistema presenta dificultades, las de precisar cuáles son las profesiones
comerciales y el hecho que no todos los actos realizados por los comerciantes se
refieren a su profesión; en la práctica, muchas operaciones jurídicas propias de la
actividad comercial son realizadas por personas no comerciantes.
La teoría subjetiva del derecho mercantil chocó en el siglo XIX con los principios de
libertad e igualdad, proclamados por la Revolución Francesa como una reacción
contra el sistema de corporaciones y privilegios, lo que determinó la anulación de
todas las asociaciones existentes y la prohibición de crear otras nuevas.
La teoría objetiva del Derecho Comercial tropezó con dificultades muy graves al no
poder precisar la naturaleza de los actos de comercio, lo que impedía elaborar un
concepto unitario de ellos. El Código de Comercio francés de 1807, con el que se
inicia el movimiento de codificación mercantil, se inspiró en los principios de
igualdad proclamados por la Revolución Francesa y, en consecuencia, adoptó el
criterio objetivo del derecho comercial. Todos los códigos del siglo pasado que lo
tomaron como modelo se inspiraron en el mismo principio, tal como ha ocurrido
con nuestro Código de Comercio de 1902 (art. 2º).
Concepto:
Algunos autores han considerado que la intermediación es lo característico de la
actividad mercantil para lograr la circulación de la riqueza, haciéndola llegar del
productor al consumidor con el propósito de parte del agente de obtener un
beneficio. Bolaffio consideró el acto de comercio como “todo acto o hecho jurídico
de interposición económica, determinado por la especulación”.
También se dice: del acto jurídico que origina o promueve la aplicación de las leyes
comerciales y se caracteriza por la concurrencia de notas peculiares como la
intermediación entre productores y consumidores, el lucro o especulación y la
habitualidad.
En la legislación peruana se usa una fórmula más práctica, calificando como acto
de comercio aquellos enumerados por el Código de Comercio y los de naturaleza
análoga. Otras legislaciones consideran actos de comercio aquellos ejecutados
exclusivamente por comerciantes.
los actos concernientes a su actividad profesional; o en base del elemento real del
acto de comercio.
Actos accesorios o por conexión, serían: 1º, los que tienen por finalidad la
realización de actos de comercio principales (sociedad, comisión, préstamo,
depósito cuando tenga por causa la realización de operaciones mercantiles); 2º, los
complementarios de otros principales (transporte, afianzamiento, seguro, depósito
cuando se haga como consecuencia de operaciones mercantiles); y 3°, los actos de
derecho marítimo.
los que trata el código en sus diversas disposiciones (enumeración indirecta) y los
de naturaleza análoga.
Fuentes
El artículo 4º del C. de C. habla de tres situaciones, ser mayor de edad, ser menor
legalmente emancipado y tener libre disposición de los bienes. En lo referente a la
mayoría de edad, nos remitimos al art. 42º del Código Civil vigente y al artículo 30º
de la Constitución Política del Estado Peruano de 1993, que establece los 18 años de
edad para ejercer la capacidad civil; lo mismo del menor legalmente emancipado,
que puede ser por matrimonio, por adquirir una profesión, etc. En cuanto a la libre
disposición de los bienes, la posibilidad de realizar respecto de ellos todos los actos
permitidos por la ley. La capacidad para ser comerciante se atribuye sin distinción
de sexo, tal ocurre con la capacidad civil, salvo desde luego, las limitaciones
establecidas respecto a la mujer casada en razón de la potestad que le corresponde
al marido como jefe de la sociedad conyugal, tal como lo señala en el art. 293° del
C.C. El ejercicio del comercio, está permitido a los extranjeros, la nacionalidad
peruana no es condición para esta clase de actividades.
Hay que considerar las dos formas de incapacidad que contempla el C.C., la
incapacidad absoluta y la relativa. En la primera no pueden ejercer el comercio los
menores de 16 años, los que adolecen de enfermedad mental que los priva del
discernimiento, los sordomudos, los ciegos sordos y los ciego mudos que no pueden
El artículo 13º del Código de Comercio establece que no podrán ejercer el comercio
determinadas personas, quienes por estar en condiciones restrictivas de su
capacidad de ejercicio, como en el caso del inciso 1º) del presente artículo; no
podrán actuar por sí mismos, mientras que no hayan cumplido sus condenas o
hayan sido amnistiados, indultados o cumplan condena. El inciso 2º) prohíbe la
realización de actividades comerciales a los declarados en quiebra.
El artículo 14º estipula que no podrán ejercer el comercio por sí, ni por apoderado
dentro de los límites de su jurisdicción, las personas indicadas en sus diferentes
incisos (magistrados, jefes militares, y políticos, etc.) Además se hace extensiva la
prohibición a las personas aludidas y no les permite incluso ni participar, ni como
empleados o servidores de determinada sociedad económica o mercantil,
actividades que de acuerdo a nuestro C. de C. no le da a la persona, la categoría de
comerciante. Esto debido a que el acto de comercio estatal, aun cuando es realizado
por personas que no son consideradas comerciantes.
Estas prohibiciones tienen los mismos fundamentos que las del anterior artículo, es
decir, evitar que se use el cargo o función con fines lucrativos, en contraposición a
los intereses y beneficios colectivos. En lo referente al Inc. 1º), respecto a los jueces
de paz, la prohibición se hace extensiva a los jueces de Paz Letrados y en general a
todos los miembros del Poder Judicial. Esto no solo a nivel provincial, ni
departamental sino a nivel nacional.
Hay determinadas actividades comerciales que se reserva a los peruanos. Para que
el comerciante extranjero pueda ejercer el comercio en el Perú debe tener,
conforme a las leyes de su país, capacidad para contratar y ejercer el comercio, de
modo que si estuviera sometido a un régimen de restricción de capacidades se
regirá por este régimen. Iniciada la actividad comercial en ejercicio de la capacidad
Actos Objetivos: Se apoyan en una ficción de la ley, que los considera como actos
de comercio cualquiera que sea en realidad su propósito, a quien los ejecuta en su
profesión de comerciante.
Actos Subjetivos: Son aquellos a los cuales la ley atribuye carácter mercantil,
porque son realizados por comerciantes, o sea a que a estos se le atribuye a quien lo
realiza profesionalmente la cualidad de comerciante. Se apoyan en una simple
presunción; porque se puede demostrar que son extraños a la actividad de
comerciante, del negociante.
En cuanto a la importancia del Derecho Comercial, surge del hecho de que regula el
intercambio comercial y sin el comercio es casi imposible la vida humana. El
comercio forma parte del proceso de la producción que se denomina la circulación,
y como tal está estrechamente relacionado con la satisfacción de las necesidades
económicas, sociales.
mercado es la suprema libertad entre todas las libertades, que subordina a sus
dominios y a todas las demás.
Esta división se corrobora con lo dispuesto en el artículo 16º del mismo código, que
establece la obligación de abrir en todas las capitales de departamento y provincias
litorales, un registro mercantil compuesto de dos libros independientes, en los que
se inscribirán:
Según el art. 43º del Código Civil, son absolutamente incapaces los menores de 16
años, salvo aquellos actos determinados por la ley, los que por cualquier causa se
Por lo que hace a la adquisición o pérdida del estado de comerciante, comienza con
el ejercicio habitual del comercio como surge de lo dispuesto en el art. 1° Inc. A) del
C. de C.
El ejercicio habitual del comercio puede expresarse por avisos o rótulos u otros
actos objetivos a los que alude el artículo 3 del mismo código. Se pierde el estado de
comerciante por muerte, causa subjetiva, o por causas objetivas, transmisión o
traspaso voluntario del negocio; liquidación del comerciante por propia voluntad,
quiebra, imposición de condena de interdicción civil, imposibilidad de continuar el
negocio por declararse por ley ilícito el objeto del negocio.
Las compañías o las sociedades pierden las capacidades para ejercer actividades
comerciales por disolución, liquidación y extinción, que está regulado por las
disposiciones contendidas en la sección Cuarta, Títulos I, II y III de la Ley General
de Sociedades. En los casos de fusión de sociedades, deben sujetarse del mismo
modo a las disposiciones, especialmente previstas para tales casos en la Nueva Ley
General de Sociedades, para seguir operando.
Han existido dificultades para establecer las diferencias entre la teoría subjetiva del
Derecho Comercial y la objetiva, en la primera era necesario precisar la noción de
comerciante; y con la segunda, establecer netamente la noción del acto de
comercio. De un lado, se reconoce al comerciante porque ejerce el comercio, es
decir, porque realiza determinados actos propios de la actividad comercial, es
preciso establecer cuáles son los actos que se reputan comerciales; y si, de otra
parte, se afirma que la naturaleza del acto depende de la calidad de la persona que
lo realiza.
No siempre las reglas del Derecho Mercantil han tenido la suficiente significación
como para constituir una disciplina especial. En Roma, se elaboró un derecho
privado que es objeto de admiración hasta nuestros días, pero no se reconoció la
existencia del Derecho Comercial, pese a que existieron reglas propias referentes al
comercio marítimo, principalmente en el Mar Mediterráneo, que no tuvieron
carácter nacional ni rigor formal. Fue durante la Edad Media, a partir del siglo XI,
cuando nace el Derecho Mercantil como un derecho consuetudinario, sin carácter
formalista y sin intervención del Estado. En el sistema feudal, se afianzó en una
economía de tipo rural, basada en la servidumbre de la población agrícola. El
intercambio y la circulación entre los pueblos eran muy reducidos.
para asentarse y luego en forma permanente en las ciudades. De otro lado, las
Cruzadas determinaron el restablecimiento de las comunicaciones terrestres a
través de Europa en dirección al oriente, pero esto fue también causa de
empobrecimiento de los señores feudales, quienes se vieron obligados a hacer cada
vez mayores concesiones a las ciudades para financiar tales expediciones.
Este sistema presenta dificultades, las de precisar cuáles son las profesiones
comerciales y el hecho que no todos los actos realizados por los comerciantes se
refieren a su profesión; en la práctica, muchas operaciones jurídicas propias de la
actividad comercial son realizadas por personas no comerciantes.
La teoría subjetiva del derecho mercantil chocó en el siglo XIX con los principios de
libertad e igualdad, proclamados por la Revolución Francesa como una reacción
contra el sistema de corporaciones y privilegios, lo que determinó la anulación de
todas las asociaciones existentes y la prohibición de crear otras nuevas.
La teoría objetiva del Derecho Comercial tropezó con dificultades muy graves al no
poder precisar la naturaleza de los actos de comercio, lo que impedía elaborar un
concepto unitario de ellos. El Código de Comercio francés de 1807, con el que se
inicia el movimiento de codificación mercantil, se inspiró en los principios de
igualdad proclamados por la Revolución Francesa y, en consecuencia, adoptó el
criterio objetivo del derecho comercial. Todos los códigos del siglo pasado que lo
tomaron como modelo se inspiraron en el mismo principio, tal como ha ocurrido
con nuestro Código de Comercio de 1902 (art. 2º).
Concepto:
Algunos autores han considerado que la intermediación es lo característico de la
actividad mercantil para lograr la circulación de la riqueza, haciéndola llegar del
productor al consumidor con el propósito de parte del agente de obtener un
beneficio. Bolaffio consideró el acto de comercio como “todo acto o hecho jurídico
de interposición económica, determinado por la especulación”.
También se dice: del acto jurídico que origina o promueve la aplicación de las leyes
comerciales y se caracteriza por la concurrencia de notas peculiares como la
intermediación entre productores y consumidores, el lucro o especulación y la
habitualidad.
En la legislación peruana se usa una fórmula más práctica, calificando como acto
de comercio aquellos enumerados por el Código de Comercio y los de naturaleza
análoga. Otras legislaciones consideran actos de comercio aquellos ejecutados
exclusivamente por comerciantes.
los actos concernientes a su actividad profesional; o en base del elemento real del
acto de comercio.
Actos accesorios o por conexión, serían: 1º, los que tienen por finalidad la
realización de actos de comercio principales (sociedad, comisión, préstamo,
depósito cuando tenga por causa la realización de operaciones mercantiles); 2º, los
complementarios de otros principales (transporte, afianzamiento, seguro, depósito
cuando se haga como consecuencia de operaciones mercantiles); y 3°, los actos de
derecho marítimo.
los que trata el código en sus diversas disposiciones (enumeración indirecta) y los
de naturaleza análoga.
Fuentes
El artículo 4º del C. de C. habla de tres situaciones, ser mayor de edad, ser menor
legalmente emancipado y tener libre disposición de los bienes. En lo referente a la
mayoría de edad, nos remitimos al art. 42º del Código Civil vigente y al artículo 30º
de la Constitución Política del Estado Peruano de 1993, que establece los 18 años de
edad para ejercer la capacidad civil; lo mismo del menor legalmente emancipado,
que puede ser por matrimonio, por adquirir una profesión, etc. En cuanto a la libre
disposición de los bienes, la posibilidad de realizar respecto de ellos todos los actos
permitidos por la ley. La capacidad para ser comerciante se atribuye sin distinción
de sexo, tal ocurre con la capacidad civil, salvo desde luego, las limitaciones
establecidas respecto a la mujer casada en razón de la potestad que le corresponde
al marido como jefe de la sociedad conyugal, tal como lo señala en el art. 293° del
C.C. El ejercicio del comercio, está permitido a los extranjeros, la nacionalidad
peruana no es condición para esta clase de actividades.
Hay que considerar las dos formas de incapacidad que contempla el C.C., la
incapacidad absoluta y la relativa. En la primera no pueden ejercer el comercio los
menores de 16 años, los que adolecen de enfermedad mental que los priva del
discernimiento, los sordomudos, los ciegos sordos y los ciego mudos que no pueden
El artículo 13º del Código de Comercio establece que no podrán ejercer el comercio
determinadas personas, quienes por estar en condiciones restrictivas de su
capacidad de ejercicio, como en el caso del inciso 1º) del presente artículo; no
podrán actuar por sí mismos, mientras que no hayan cumplido sus condenas o
hayan sido amnistiados, indultados o cumplan condena. El inciso 2º) prohíbe la
realización de actividades comerciales a los declarados en quiebra.
El artículo 14º estipula que no podrán ejercer el comercio por sí, ni por apoderado
dentro de los límites de su jurisdicción, las personas indicadas en sus diferentes
incisos (magistrados, jefes militares, y políticos, etc.) Además se hace extensiva la
prohibición a las personas aludidas y no les permite incluso ni participar, ni como
empleados o servidores de determinada sociedad económica o mercantil,
actividades que de acuerdo a nuestro C. de C. no le da a la persona, la categoría de
comerciante. Esto debido a que el acto de comercio estatal, aun cuando es realizado
por personas que no son consideradas comerciantes.
Estas prohibiciones tienen los mismos fundamentos que las del anterior artículo, es
decir, evitar que se use el cargo o función con fines lucrativos, en contraposición a
los intereses y beneficios colectivos. En lo referente al Inc. 1º), respecto a los jueces
de paz, la prohibición se hace extensiva a los jueces de Paz Letrados y en general a
todos los miembros del Poder Judicial. Esto no solo a nivel provincial, ni
departamental sino a nivel nacional.
Hay determinadas actividades comerciales que se reserva a los peruanos. Para que
el comerciante extranjero pueda ejercer el comercio en el Perú debe tener,
conforme a las leyes de su país, capacidad para contratar y ejercer el comercio, de
modo que si estuviera sometido a un régimen de restricción de capacidades se
regirá por este régimen. Iniciada la actividad comercial en ejercicio de la capacidad
Actos Objetivos: Se apoyan en una ficción de la ley, que los considera como actos
de comercio cualquiera que sea en realidad su propósito, a quien los ejecuta en su
profesión de comerciante.
Actos Subjetivos: Son aquellos a los cuales la ley atribuye carácter mercantil,
porque son realizados por comerciantes, o sea a que a estos se le atribuye a quien lo
realiza profesionalmente la cualidad de comerciante. Se apoyan en una simple
presunción; porque se puede demostrar que son extraños a la actividad de
comerciante, del negociante.
En cuanto a la importancia del Derecho Comercial, surge del hecho de que regula el
intercambio comercial y sin el comercio es casi imposible la vida humana. El
comercio forma parte del proceso de la producción que se denomina la circulación,
y como tal está estrechamente relacionado con la satisfacción de las necesidades
económicas, sociales.
mercado es la suprema libertad entre todas las libertades, que subordina a sus
dominios y a todas las demás.
Esta división se corrobora con lo dispuesto en el artículo 16º del mismo código, que
establece la obligación de abrir en todas las capitales de departamento y provincias
litorales, un registro mercantil compuesto de dos libros independientes, en los que
se inscribirán:
Según el art. 43º del Código Civil, son absolutamente incapaces los menores de 16
años, salvo aquellos actos determinados por la ley, los que por cualquier causa se
Por lo que hace a la adquisición o pérdida del estado de comerciante, comienza con
el ejercicio habitual del comercio como surge de lo dispuesto en el art. 1° Inc. A) del
C. de C.
El ejercicio habitual del comercio puede expresarse por avisos o rótulos u otros
actos objetivos a los que alude el artículo 3 del mismo código. Se pierde el estado de
comerciante por muerte, causa subjetiva, o por causas objetivas, transmisión o
traspaso voluntario del negocio; liquidación del comerciante por propia voluntad,
quiebra, imposición de condena de interdicción civil, imposibilidad de continuar el
negocio por declararse por ley ilícito el objeto del negocio.
Las compañías o las sociedades pierden las capacidades para ejercer actividades
comerciales por disolución, liquidación y extinción, que está regulado por las
disposiciones contendidas en la sección Cuarta, Títulos I, II y III de la Ley General
de Sociedades. En los casos de fusión de sociedades, deben sujetarse del mismo
modo a las disposiciones, especialmente previstas para tales casos en la Nueva Ley
General de Sociedades, para seguir operando.
Chimbote, Perú
I
DERECHO COMERCIAL I
Serie UTEX
Texto digital
Artículo 43º.- Respecto de las obras ya divulgadas lícitamente, es permitido sin autorización
del autor:
II
ÍNDICE
PRESENTACION……………...……………………………………………….………………... V
INTRODUCCION………………………………………………………………………………. VI
3. El empresario y la empresa….................................................................................. 45
2. El contrato de sociedad.................................................................................. 88
III
3. Convenios entre socios y terceros …………………………………..…………. 91
IV
PRESENTACIÓN DEL DOCENTE
V
INTRODUCCIÓN
ESTIMADOS ESTUDIANTES:
Tengan ustedes mis más cordiales saludos y deseos de éxito para este y los
demás cursos que comprenden su aprendizaje en la formación de Abogado el cual es
meta de Uds. En cuanto al Derecho Comercial I, este posee una formación científica
en ciencias básicas y jurídicas requeridas en la carrera, para desenvolverse con éxito
en el ejercicio de su profesión.
VI
la sociedad; Modificación del estatuto, aumento y reducción del capital, Estados
financieros; Sociedad Anónima cerrada, sociedad anónima abierta: requisitos; Otras
formas societarias, Sociedades colectivas, Sociedades en comandita simple, y por
acciones.
DOCENTE
VII
UNIDADES DE APRENDIZAJE
VIII
PRIMERA UNIDAD
EMPRESA Y SISTEMA FINANCIERO
9
El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:
FLORES, P. (1996). Código de Comercio, Editorial Ital Perú. 198 Lima-Perú: Comentarios a la Ley de la Pequeña
Empresa. Editorial Cuzco. Lima Perú.
FLINT, P. (1989). Tratado de Derecho Concursal Tomo I-II Editorial Grijley 2005. Lima-Perú. GARRIGUES,
Joaquín: Curso de Derecho Mercantil Editorial Porrua. México
MACEDO, O. (2001) Lecciones de Derecho Comercial. Fondo Editorial Universidad Inca Gracilazo de la Vega.
Lima-Perú
BEAUMONT, R. (1998). Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta Jurídica.
ANTECEDENTES
Según FLORES, P. (1996). La palabra comercio deriva de la voz latina
cummerciun, descompuesta en cum y merx, que significa “con mercancía”. El
comercio no ha comenzado entre vecinos, como podría creerse, para luego
extenderse poco a poco hasta lejos. Entre los habitantes de una misma familia, de
una misma tribu, había demasiada uniformidad de costumbres y de necesidades, una
división del trabajo muy poco desarrollada, para dar nacimiento a un movimiento
regular de cambios.
El comercio es tan antiguo como el hombre. El ser humano, desde que nace,
tiene que satisfacer sus necesidades primordiales; en los pueblos primitivos las
satisfacía cogiendo los frutos que, pródiga, le daba la naturaleza, pero tales frutos no
eran suficientes y entonces se vio precisado a buscar la concurrencia de los demás
hombres, esto es, de otros grupos o pueblos, porque de cada grupo se aprovechaban
frutos que no habían en otros y nacía así el cambio, que es la primera manifestación
del comercio, con el nombre del trueque y que no era sino el cambio de un fruto por
otro fruto.
10
actividad de mediadores en el cambio de bienes, de la que hacen su ocupación
habitual con el incentivo de obtener un beneficio.
Para establecer la equivalencia entre los bienes objeto del cambio se crearon
las pesas, las medidas y la balanza, y para evitar las dificultades del cambio directo
se inventó la moneda, como medida de apreciación común del valor de las cosas.
Sus características de poco peso, facilidad de manejo y posibilidad de conservación,
generalizaron su uso, dando agilidad a las transacciones.
Las comunicaciones entre los pueblos, cada vez más intensas y frecuentes,
se ensancharon con los descubrimientos geográficos que incorporaron nuevas áreas
a la actividad comercial. Mediante los descubrimientos científicos, se aplicaron las
fuerzas de la naturaleza a los medios de comunicación, permitiendo cubrir las
distancias en tiempo cada vez más breve. La frecuencia en los tratos y el
conocimiento de las personas, fomentaron la confianza, base del crédito, la cual
promovió la movilización de la riqueza en forma creciente sin disponer de dinero.
El espíritu de asociación, que lleva a los hombres a unir sus esfuerzos para
alcanzar objetivos comunes, difíciles o imposibles de lograr por la acción individual,
tuvo sus primeras manifestaciones en las caravanas formadas por comerciantes que
se unían para afrontar juntos los riesgos de largos y peligrosos trayectos. Ahora ha
culminado bajo las formas jurídicas de las sociedades comerciales, que en nuestros
días ha tomado a su cargo las más importantes empresas y que el propio Estado ha
utilizado para actuar en el campo económico con la rapidez, eficiencia y facilidad que
exigen las actividades económicas.
Numerosas actividades han ido generando los negocios más variados, como
son los de transporte, bolsa, banca, depósito, prenda, etc., que han ensanchado el
ámbito mercantil y han dado origen a diversas figuras jurídicas. La importancia que ha
tenido el comercio en el curso de la historia se ha acentuado en el mundo de nuestros
días, en el que se la considera no solo como un medio de satisfacer un propósito de
lucro sino como elemento promotor de relaciones más justas, orientadas hacia
objetivos de bien común y que en el ámbito internacional propende a suprimir el
11
desequilibrio económico entre los países prósperos y los de menor desarrollo, a fin de
que estos puedan elevar su nivel de vida.
a) Por razón de las personas que intervienen en el comercio, éste puede ser
público o privado, ya sea que intervenga el Estado o particulares. En el
comercio entre particulares hay siempre un interés público que obliga la
intervención del Estado. Ello ocurre, tanto en el comercio internacional entre
12
comerciantes de unos y otros países como en el comercio interno, para
impedir maniobras de acaparamiento o especulación que atenten contra el
interés general. La posición del Estado frente a la actividad comercial ha
originado la división de criterios entre librecambistas e intervencionistas.
13
subsidiariamente actividad empresarial, directa o indirecta, por razón de alto
interés público o de manifiesta conveniencia nacional.
Fue durante la Edad Media, a partir del siglo XI, cuando nace el Derecho
Mercantil como un derecho consuetudinario, sin carácter formalista y sin intervención
del Estado. En el sistema feudal, se afianzó en una economía de tipo rural, basada en
14
la servidumbre de la población agrícola. El intercambio y la circulación entre los
pueblos eran muy reducidos.
15
exterioriza como un derecho de la persona y de la libertad, sin sujeción servil a la
tierra o a la nobleza.
Este sistema presenta dificultades, las de precisar cuáles son las profesiones
comerciales y el hecho que no todos los actos realizados por los comerciantes se
refieren a su profesión; en la práctica, muchas operaciones jurídicas propias de la
actividad comercial son realizadas por personas no comerciantes.
La teoría subjetiva del derecho mercantil chocó en el siglo XIX con los
principios de libertad e igualdad, proclamados por la Revolución Francesa como una
reacción contra el sistema de corporaciones y privilegios, lo que determinó la
anulación de todas las asociaciones existentes y la prohibición de crear otras nuevas.
16
no regiría para una determinada categoría de personas, sino a una categoría de
actos.
La teoría objetiva del Derecho Comercial tropezó con dificultades muy graves
al no poder precisar la naturaleza de los actos de comercio, lo que impedía elaborar
un concepto unitario de ellos.
4. Actos de comercio
Concepto:
Algunos autores han considerado que la intermediación es lo característico de
la actividad mercantil para lograr la circulación de la riqueza, haciéndola llegar del
productor al consumidor con el propósito de parte del agente de obtener un beneficio.
Bolaffio consideró el acto de comercio como “todo acto o hecho jurídico de
interposición económica, determinado por la especulación”.
También se dice: del acto jurídico que origina o promueve la aplicación de las
leyes comerciales y se caracteriza por la concurrencia de notas peculiares como la
intermediación entre productores y consumidores, el lucro o especulación y la
habitualidad.
17
En la legislación peruana se usa una fórmula más práctica, calificando como
acto de comercio aquellos enumerados por el Código de Comercio y los de
naturaleza análoga. Otras legislaciones consideran actos de comercio aquellos
ejecutados exclusivamente por comerciantes.
18
aquellos que “estén o no especificados” en el código, recurriendo en la parte final del
artículo 2º a la naturaleza análoga del acto.
Para nuestro código, como para los que se basan en el principio objetivo, el
acto de comercio constituye su base y su fundamento. Es lo que permitió a la
disciplina jurídica mercantil su expansión y progreso. Sin ese concepto, el derecho
mercantil habría continuado como un derecho excepción limitado a determinadas
clases de personas, comerciantes y a su actividad como tales.
a) Comerciante
19
más restringido. Sólo se considera comerciante quien actúa para sí y no para todos
en la actividad mercantil, asumiendo los derechos y obligaciones.
b) Fuentes
Además este art. establece la aplicación del derecho común a casos que
escapen a lo dispuesto en el artículo del código en mención, como fuente supletoria.
20
Capacidad legal para ejercer el comercio
21
Incapacidad para el ejercicio de la actividad mercantil
Hay que considerar las dos formas de incapacidad que contempla el C.C., la
incapacidad absoluta y la relativa.
22
Estas prohibiciones en el presente artículo son a nivel nacional, es decir, las
personas comprendidas en éste, no podrán ejercer actos mercantiles en ningún lugar
de la república.
El artículo 14º estipula que no podrán ejercer el comercio por sí, ni por
apoderado dentro de los límites de su jurisdicción, las personas indicadas en sus
diferentes incisos (magistrados, jefes militares, y políticos, etc.)
23
Hay determinadas actividades comerciales que se reserva a los peruanos.
Para que el comerciante extranjero pueda ejercer el comercio en el Perú debe tener,
conforme a las leyes de su país, capacidad para contratar y ejercer el comercio, de
modo que si estuviera sometido a un régimen de restricción de capacidades se regirá
por este régimen.
Actos Objetivos: Se apoyan en una ficción de la ley, que los considera como
actos de comercio cualquiera que sea en realidad su propósito, a quien los ejecuta en
su profesión de comerciante.
Actos Subjetivos: Son aquellos a los cuales la ley atribuye carácter mercantil,
porque son realizados por comerciantes, o sea a que a estos se le atribuye a quien lo
realiza profesionalmente la cualidad de comerciante.
24
CONCEPTO E IMPORTANCIA DEL DERECHO COMERCIAL
25
período de la globalización neoliberalista o capitalismo salvaje, donde el hombre
mismo se convierte en objeto de consumo.
26
1. Los comerciantes particulares.
2. Las sociedades.
El comerciante debe tener libre disposición de sus bienes para poder generar
derechos u obligaciones, respecto de ellos, conforme lo establece la ley. Con
respecto a la capacidad se distingue entre capacidad de goce y capacidad de
27
ejercicio. La capacidad de goce significa disposición para disfrutar de los derechos sin
poderlos ejercer directamente, es el caso de los menores no incapacitados y los
incapacitados en general, no pueden ejercer directamente sus derechos sino a través
de sus representantes legales, tal como dispone el artículo 5° del C. de C.; así los
menores pueden continuar el negocio de sus padres ya fallecidos a través de sus
representantes legales. La capacidad de ejercicio significa que su titular goza y ejerce
sus derechos directamente y no a través de sus representantes.
Según el art. 43º del Código Civil, son absolutamente incapaces los menores
de 16 años, salvo aquellos actos determinados por la ley, los que por cualquier causa
se encuentren privados de discernimientos, los sordomudos, ciegosordos y lo
ciegomudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable; conforme al
art. 44° del mismo código, son relativamente incapaces, los mayores de 16 años y
menores de 18 años de edad, los retardados mentales; los que adolecen de deterioro
mental que les impide expresar su libre voluntad, los pródigos; los que incurren en
mala gestión; los ebrios habituales; los toxicómanos; los que sufren pena, que lleva
anexa la interdicción civil. Estos casos de incapacidad absoluta y relativa rigen para el
ejercicio del comercio.
28
Tal es el caso de los magistrados en servicio activo sin limitación de zona
territorial, los jefes políticos o militares de departamentos, provincias o plazas, y los
de los empleados en la recaudación y administración de fondos del Estado,
nombrados por el Gobierno. Por lo que hace a la adquisición o pérdida del estado de
comerciante, comienza con el ejercicio habitual del comercio como surge de lo
dispuesto en el art. 1° Inc. A) del C. de C.
29
validez de los actos celebrados a nombre de la sociedad antes de su inscripción en el
Registro y está condicionada a la inscripción para que sean ratificados por la
sociedad dentro de los tres meses siguientes. Si se omite o retarda el cumplimiento
de estos requisitos, quienes hayan celebrado actos en nombre de la sociedad,
responden personal, limitada y solidariamente frente a aquellos con quienes hayan
contratado y frente a terceros. Así lo determina el art. 7° de la Ley General.
En los casos de fusión de sociedades, deben sujetarse del mismo modo a las
disposiciones, especialmente previstas para tales casos en la Nueva Ley General de
Sociedades, para seguir operando.
30
extremo que incluso llegaron a regular completamente ciertos institutos surgidos en la
actividad mercantil, sin conexión alguna con el derecho Civil, por ello el Derecho
Mercantil logró autonomía y fue legislado aparte del derecho común.
Las exigencias económicas, que antes fueron peculiares del comercio y de los
comerciantes, se ha extendido a otros sectores de la sociedad, por lo mismo que las
operaciones tradicionalmente llamadas mercantiles se han hecho patrimonio común
de todos los ciudadanos.
31
La forma de producción capitalista es también conocida como producción
privada y la forma de producción socialista, como producción social. Yves Lacoste
reconoce que “los principales caracteres constitutivos del subdesarrollo son:
32
población activa es mayor aún por el hecho de que los países subdesarrollados se
caracterizan frecuentemente por la significación que en ellos tienen”.
En el caso del Perú, el comercio es tanto más hipertrofiado por la falta del
desarrollo de la agricultura; la población del campo ha emigrado masivamente a la
ciudad, donde a su vez no tiene ocupación en la incipiente industria, lo que se ha
expresado en el incremento desmedido del comercio sobretodo ambulatorio, que no
significa precisamente desarrollo, y a la vez ha estimulado la aparición de estigmas
insociables que se vuelven crónicos y cada vez más agudos, sobre todo a partir de la
década de los noventa, como la violencia, el crimen, la miseria, la enfermedad (el
Perú tiene el triste privilegio de ocupar el primer lugar en muertes por tuberculosis), la
desocupación, la mendicidad, la prostitución, etc.
33
globalización significa un nuevo estadio en la conformación del mercado mundial, tras
los grandes avances en materia de transportes y comunicaciones y con los procesos
de apertura de diversas economías. Los cambios propiciados en la revolución
tecnológica que los acompañan (en la biotecnología, la microelectrónica, robótica, los
nuevos materiales), junto a los cambios antes señalados, propician una nueva
división internacional de trabajo. En esos movimientos nos encontramos hoy en día.
34
conquista española llegó al Perú en el siglo XVI un feudalismo en decadencia y un
capitalismo en emergencia.
35
Sugieren estos autores propiamente lo que en la filosofía jurídica se llama
organización de un estado mundial federal, de un derecho público de la humanidad.
Todo esfuerzo de integración de la comunidad internacional es loable y debe
promoverse.
36
Elementos que integran el Derecho Comercial
Caracteres:
37
el Derecho Comercial va cambiando o ampliando su campo,
originándose, cada vez, operaciones nuevas.
38
a) La Ley Mercantil:
39
De acuerdo a su objetivo y dentro del sistemas de separación de la legislación
civil y mercantil, las normas mercantiles contenidas en los preceptos del Código de
Comercio y en las leyes especiales pueden dividirse en dos grandes grupos: las que
recaen sobre materias exclusivamente reguladas por la legislación mercantil (letra de
cambio, cheque, seguros, sociedades), y las que recaen sobre materias que regula el
Código Civil (compra-venta, mandato, depósito, préstamo, fianza, prenda, etc. En
este último grupo se hace necesario determinar el carácter civil o mercantil del acto,
objeto de la regulación.
b) La Legislación Civil:
Los usos ocupan, históricamente, el primer lugar entre las fuentes del Derecho
Mercantil. La importancia del uso, como fuente del Derecho Mercantil, se explica
desde que esta disciplina comenzó a destacar con propios caracteres que la fueron
separando del Derecho Civil. En los casos en que la ley civil no se adapta a las
exigencias del tráfico mercantil, los comerciantes se apresuraban en aplicar los usos
extra legem, adecuados a sus especiales finalidades económicas.
40
Tratándose del uso, es necesario precisar cuál es el fundamento de su fuerza
obligatoria, teniendo en cuenta que en la vida de relación existen usos de los que no
derivan consecuencias jurídicas. De aquí que deben excluirse del concepto jurídico
de uso de las prácticas que no trasciendan a la vida jurídica. Tales son, por ejemplo,
las formas de realizar ciertas operaciones del tráfico (embalaje de mercaderías, carga
y descarga, etc.).
Puede afirmarse que los usos son una ley no escrita, pero son eficacia
vinculativa con ella en la función de integrarla, que le es propia. La intervención del
Estado, mediante la dación de códigos y leyes, no ha podido cubrir todo el campo de
la materia mercantil que se manifiesta en múltiples prácticas consuetudinarias, cuya
incorporación en normas legales resulta imposible, debido a su gran número y
variedad. De aquí que en el campo del Derecho Mercantil el uso tiene una
importancia mayor que en otras disciplinas jurídicas no sólo dentro de cada país sino
también en las relaciones internacionales.
41
El uso secundum legem, o sea, aquel al que la ley se remite para el efecto de
la integración del contenido de la norma escrita, la cual en parte presenta claros,
configura el caso de reopción del uso por la ley. En este supuesto, el uso presta a la
norma escrita su propio contenido y a su vez, al quedar incorporado a la norma,
adquiere fuerza igual a la de ésta.
Son muchos los casos en que la ley hace referencia al uso con finalidad
integrativa. Así ocurre por ejemplo con el artículo 2º y 792º del Código de Comercio
Peruano. En el campo de la contratación mercantil el uso nace como una práctica que
se ha desarrollado por el ejercicio de determinados actos de comercio y es observada
como una norma legal en el silencio del contrato y de la ley mercantil.
42
d) La Equidad:
Además del uso, es fuente de derecho la equidad; pero solo en aquellos casos
en que no existe norma jurídica preestablecida, se encarga al juez que recurra a ella.
No se trata, entonces, de la equidad para el efecto de la aplicación de la norma, sino
en reemplazo de ésta.
Por la razón expresada del dinamismo constante del Derecho Mercantil, que
crea continuamente nuevas normas jurídicas con mayor celeridad respecto a otras
disciplinas, hay muchas relaciones jurídicas mercantiles no reguladas por normas
escritas, dejándose, así, un campo bastante extenso a la equidad.
e) La Jurisprudencia:
La jurisprudencia tuvo un lugar importante en la elaboración del Derecho
Comercial, sobre todo cuando la jurisdicción estaba en manos de los comerciantes,
quienes al resolver las cuestiones que a ella se sometían, no se limitaban a aplicar
los textos. Lo mismo ocurre, aunque en menor medida, en aquellos países donde
existe una jurisdicción de primer grado encargada a los comerciantes. En otros
países como los anglo-americanos, en donde los antecedentes jurisprudenciales son
de obligatorio acatamiento, la jurisprudencia juega un rol de primera importancia.
Entre nosotros, las decisiones de los tribunales solo tienen valor ilustrativo,
pero no puede desconocerse que la reiteración de las resoluciones de la Corte
Suprema en determinado sentido contribuye a fijar los alcances de las normas
jurídicas.
f) La Doctrina Mercantilista:
Las características similares con que se presentan las instituciones
jurídicomercantiles en los diversos países, debido al hecho de regular relaciones
43
derivadas de una misma forma de organización económica, otorga la opinión de los
tratadistas mayor autoridad que en otras esferas del Derecho.
La doctrina extranjera resulta de este modo de mucho valor para fijar los
alcances de las reglas del Derecho Mercantil.
44
La legislación común ocuparía, en esta forma, el tercer lugar en jerarquía de
las fuentes formales del Derecho Comercial, después de la ley y los usos mercantiles.
El Derecho Civil es el que más se aproxima al Derecho Comercial, así el art. 50° del
Código de Comercio hace referencia expresa al Derecho Civil en relación a
determinados aspectos de los contratos, omitiendo mencionar los usos mercantiles.
3. EL EMPRESARIO Y LA EMPRESA
LA EMPRESA COMERCIAL
45
En el sentido más real, los factores de la producción son el trabajo y los
recursos naturales. La mayoría considera que los factores de la producción son el
capital y el trabajo, lo cual es un error porque el trabajo, que es el productor real de la
vida, es también el generoso progenitor del capital, aunque este hijo ingrato no lo
reconozca así. Por eso, el Dr. Oscar Macedo escribe poéticamente “Qué pena tanto
golpe bajo del capital contra el trabajo, que es su generoso antepasado”.
De estos conceptos revisten gran interés las dos primeras. Para la teoría de la
empresa, como persona jurídica, es importante porque en efecto toda empresa
mercantil organizada constituye una persona jurídica. Y a su vez, su personería
jurídica, que le da aptitud para actuar lícitamente, se obtiene por su inscripción en el
registro mercantil. Una empresa organizada y no inscrita en el registro mercantil se
considera irregular.
46
La importancia de esta teoría es que ha dado lugar a la creación de la
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, en la que, en efecto, el titular
separa una parte de su patrimonio para responder por sus obligaciones
empresariales.
Desde este punto de vista, hay una aproximación entre figuras de comerciante
y empresario, pero mientras que el primero actúa en el campo comercial, el segundo
puede intervenir en otros campos económicos”.
ELEMENTOS DE LA EMPRESA
Los elementos son las sustancias constitutivas de la empresa, sin las cuales
no existe propiamente la empresa mercantil. Se considera que son tales, el
47
establecimiento comercial, la clientela, el nombre comercial, el rótulo, las marcas, las
patentes, las mercaderías, el dinero.
48
e) La marca, es el signo que se distingue en el mercado, los productos o
servicios de una empresa. Puede consistir en la firma o en el emblema del
establecimiento. El Decreto Legislativo N° 823° (Ley de Propiedad
Industrial) regula el registro de marca, tanto las registrables y no
registrables.
f) Las mercaderías, son las mercancías o géneros objeto del tráfico
mercantil. Evidentemente constituyen un elemento de la empresa, porque
no puede existir comercio sin objetos que comprar o vender. Hay objetos
que no están en el comercio de los hombres. Así, está prohibido el tráfico
de drogas, el contrabando de mercaderías, venta de bienes culturales
(artículos 226° al 231° del Código Penal), etc.
g) El dinero, no se considera elemento de la empresa mercantil, por cuanto
puede existir comercio sin necesidad del dinero, el trueque es una buena
muestra de ello. Es un medio de intercambio.
CLASES DE EMPRESAS
49
Atendiendo a los sujetos que intervienen en la actividad comercial, se
clasifican en empresas privadas, públicas, sociales o de economía mixta. En las
primeras intervienen personas particulares, en las segundas el Estado y otras, las
entidades públicas, en las sociales, los obreros y campesinos, y en las mixtas pueden
participar personas particulares con personas públicas o sociales.
El mismo autor dice que las características de las ET son las siguientes:
50
Apoyan a los gobiernos de represión para contrarrestar el
antimperialismo organizado.
Estimulan la eliminación de los sindicatos y de los partidos políticos,
que sostienen doctrinas que afectan a sus costos de producción y a la
estructura económica y social existente.
Fomentan una economía en función de sus actividades sin considerar
la compatibilidad del interés nacional. Con este fin, controlan las
inversiones y endeudamiento, tratando de dominar las actividades
económicas de mejor rendimiento, que la financiación no permita crear
una independencia económica y no sufrir riesgo en el crédito.
Controlan la balanza de pagos en el país en el que actúan, mediante el
egreso sistemático de moneda fuerte, de los excedentes de riqueza
creados por la clase trabajadora, devaluando los insumos y
subvaluando sus utilidades; así como devaluando la unidad monetaria
nacional en el cambio del exterior, lo que determina mayores
ganancias y menores salarios e impuestos.
Propician el debilitamiento institucional de las formas democráticas,
que permiten la intervención y decisión popular de los problemas
nacionales.
51
negocios sobre mercaderías, que por lo común no están en el lugar para
convenir determinadas operaciones mercantiles con valores públicos o
cotizables en bolsa y con documentos de crédito.
52
e) Los Almacenes Generales de Depósito:
Son establecimientos destinados a la custodia temporal de mercadería, a
cambio del pago de una cierta cantidad por el depositante. Se ocupa de
ellos el artículo Nº 197 del C. de C. Peruano, y la Ley Nº 2762, del 27 de
junio de 1918, y su reglamento, Decreto Supremo Nº 85, del 20 de
diciembre de 1963, derogados por la Ley Nº 27287 Nueva Ley de Títulos
Valores, vigente desde el 17 de octubre de 2000. Los Almacenes
Generales de Depósito no solo se dedican al almacenaje de mercaderías
nacionales e importadas que posibilitan su transferencia, expidiendo
“certificados de depósito” y warrants, susceptibles de endosos, también
tienen que estar constituidos como sociedades anónimas y debidamente
autorizadas, tal como lo señalan los artículos 224º al 239º de la Nueva Ley
de Títulos Valores, vigente en la fecha.
53
i) Auxiliares del Comerciante
Se consideran como tales a los que auxilian al comerciante a sus
actividades a las que se refiere el artículo 275° del C. de C.; se trata de los
factores o gerentes y los dependientes. Los factores o gerentes son los
mandatarios o apoderados generales; y los dependientes, los que
comúnmente llamamos empleados de comercio, son mandatarios
singulares, encargados de gestiones específicas.
54
Así, cualquier aspiración iusfilosófica queda -por el momento- al margen por
ser de mayor relevancia el rol que la ERIL. viene cumpliendo en nuestro país, a
sabiendas –y eximiéndonos de estadísticas - que a la fecha se constituye en la forma
empresarial más usada por comerciantes, industriales y prestadores de servicios. “El
espíritu de asociación, que lleva a los hombres a unir sus esfuerzos para alcanzar
objetivos comunes, difíciles o imposibles de lograr por la acción individual ha
culminado bajo las formas jurídicas de las sociedades comerciales”, declarado por
Montoya Manfredi, queda hoy mixturado por el espíritu individual que, igualmente, es
capaz de afrontar los retos que el maestro señala.
55
Poner fin -sin mucho éxito- a la vieja práctica nacional de las
“sociedades fictas”, que consiste en constituir una sociedad
responsabilidad limitada en que uno de los socios tiene un 99% y el
socio formal, solo un 1%. La idea era cumplir con el requisito mínimo
de dos personas para formar una sociedad. Es fundamental dejar en
claro desde un principio que la EIRL no constituye en ningún caso
sociedad. La EIRL es una ficción legal, que permite a una persona
natural actuar con dos personalidades distintas. Así visto, estamos
frente a una separación de patrimonios, pero más específicamente,
ante la creación de un patrimonio de afectación con un objeto
específico, señalado en la escritura pública de constitución.
Características
Constitución
Los requisitos de constitución son básicamente los mismos establecidos por
nuestra legislación para las sociedades de responsabilidad limitada, vale decir,
escritura pública cuyo extracto autorizado por el notario se inscribe en el registro
56
mercantil del domicilio de la EIRL y publicación en el Diario Oficial dentro de los 30
días siguientes a la fecha de la escritura.
Responsabilidad
57
COMERCIO ELECTRÓNICO
58
la necesidad de acuerdos internacionales que armonicen las legislaciones sobre
comercio, el control de las transacciones internacionales, incluido el cobro de
impuestos; la protección de los derechos de propiedad intelectual, la protección de los
consumidores en cuanto a publicidad engañosa o no deseada, fraude, contenidos
ilegales y uso abusivo de datos personales, hasta otros provocados por la dificultad
de encontrar información en Internet, comparar ofertas y evaluar la fiabilidad del
vendedor y del comprador en una relación electrónica, la falta de seguridad de las
transacciones y medios de pago electrónicos, la falta de estándares consolidados, la
proliferación de aplicaciones y protocolos de comercio electrónico incompatibles y la
congestión de Internet.
59
El comercio electrónico realizado entre empresas es llamado en inglés
Business-tobusiness o B2B. El B2B puede estar abierto a cualquiera que esté
interesado (como el intercambio de mercancías o materias primas), o estar limitado a
participantes específicos pre-calificados (mercado electrónico privado).
60
información sin ningún tipo de estándar trajo mejoras de los procesos de fabricación
en el ámbito privado, y entre empresas de un mismo sector.
En 1995, los países integrantes del G7/G8 crearon la iniciativa “Un Mercado
Global para Pymes”, con el propósito de acelerar el uso del comercio electrónico
entre las empresas de todo el mundo. Aquí se creó el portal pionero en idioma
español Comercio Electrónico Global.
61
b) Comunicaciones comerciales por vía electrónica: Actualmente, la
mayoría de las empresas utiliza el web para informar a los clientes sobre la
empresa, aparte de sus productos o servicios, tanto mediante
comunicaciones internas como con otras empresas y clientes.
Un sitio web se encuentra disponible las 24 horas del día bajo demanda de
los clientes. Las empresas que realizan comercio electrónico pueden
fidelizar a sus clientes mediante un diálogo asincrónico que sucede a la
conveniencia de ambas partes.
Además, esto permite que los responsables del área marketing y ventas,
obtengan información relevante de los clientes con el propósito de servirles
de manera eficaz en las futuras relaciones comerciales.
Los sitios web más sencillos involucran a los clientes mediante botones
para enviar mensajes de correo electrónico a la empresa. En otros centros
más sofisticados, los clientes rellenan formularios, con el objeto de que
desarrollen una relación continua con la compañía, cuyo fin es informar
tanto sobre los productos y servicios como obtener información sobre las
necesidades que los clientes tienen sobre los mismos.
62
punto de vista del mercadeo, rara vez es deseable competir tan sólo en
función del precio. El comercio electrónico intenta satisfacer las
necesidades de los clientes en base a los beneficios que buscan, lo que
quiere decir que el precio depende de la valorización del cliente, y no de
los costos; tales oportunidades surgen cuando lo ofrecido se diferencia por
elementos de mercadeo distintos al precio, lo cual produce beneficios
cargados de valor, como por ejemplo, la comodidad producida por el
reparto directo mediante la distribución electrónica de software.
63
El comercio electrónico puede utilizarse en cualquier entorno en el que se
intercambien documentos entre empresas: compras o adquisiciones, finanzas,
industria, transporte, salud, legislación y recolección de ingresos o impuestos. Ya
existen compañías que utilizan el comercio electrónico para desarrollar los aspectos
siguientes:
64
Modalidades de E-COMMERCE, las siguientes son las más utilizadas:
Estos son negocios reales que crean sitios Web para comercio electrónico.
Como también hay negocios ya instalados en el mundo real que posicionaron un sitio
Web como otro punto de venta adicional al ya establecido. Consumer to Business, al
igual que el C2C, las grandes ventajas que ofrece Internet hace posible que muchos
usuarios se pongan de acuerdo para realizar una compra en un grupo de empresas.
65
Objeto: Tiene por objetivo la promoción de la competitividad, formalización, y
desarrollo de las micro y pequeñas empresas para la ampliación del mercado interno
y externo de estas, en el marco del proceso de promoción del empleo, inclusión social
y formalización de la economía, para el acceso progresivo al empleo en condiciones
de dignidad y suficiencia.
La norma anterior que regulaba los derechos de las MYPE solo contemplaba
el derecho de los trabajadores a gozar de 15 días de vacaciones al año, pero ahora,
con la nueva legislación, se reconoce CTS, gratificaciones y derecho al sueldo
mínimo.
1. El régimen especial reconoce derechos laborales básicos como la jornada
de 8 horas diarias, descanso semanal de 24 horas, 15 días de vacaciones,
15 días de CTS por año, dos gratificaciones de medio sueldo por año,
derecho a la remuneración mínima.
2. Además, la indemnización por despido injustificado de 10 remuneraciones
diarias por año para la MYPE y de 20 remuneraciones diarias por año para
la PYME, derecho a la seguridad social y pensiones, sindicación y
negociación colectiva de ser el caso.
66
4. Los trabajadores antiguos, bajo el régimen general, conservarán los
derechos que por ley les corresponde, inclusive, se establecen “candados”
para evitar el recorte de estos derechos, al haberse fijado multas e
indemnizaciones ante los incumplimientos.
Las MYPE pueden constituirse como persona natural y/o jurídica. En el caso
de las personas naturales, por el hecho de que cualquier individuo, corporación,
compañía u otra entidad están reconocidos como poseedores de derechos, privilegios
y responsabilidades, para los cuales se han establecido o pueden establecerse, como
una unidad económica. En cambio una persona jurídica es, por oposición a la
persona natural, aquella constituida por un ente público, asociación privada o
corporación de economía mixta que, en virtud de la ley o de un acto administrativo
dictado con arreglo a dicha ley, ha sido investida de la posibilidad de adquirir
derechos y contraer obligaciones.
Así, lo más conveniente es que una MYPE se constituya en un solo acto por él
o los socios fundadores, bajo las siguientes formas:
67
pueden ser incorporadas en títulos valores, ni denominarse acciones.
Estas sociedades NO pueden tener más de VEINTE socios; asimismo, los
socios no responden por las obligaciones sociales;
a) Principios generales
La Ley 26702 establece el marco de regulación y supervisión a que se
sometan las empresas que operan en el sistema financiero y de seguros,
así como aquellas que realizan actividades vinculadas o complementarias
al objeto social de dichas personas. Salvo mención expresa en contrario,
la presente ley no alcanza al Banco Central.
b) Objeto de la Ley
Es objeto principal de esta ley, propender al funcionamiento de un sistema
financiero y un sistema de seguros competitivos, sólidos y confiables que
contribuyan al desarrollo nacional.
68
c) Aplicación supletoria de otras normas
Las disposiciones del derecho mercantil y del derecho común, así como
los usos y prácticas comerciales, son de aplicación supletoria a las
empresas.
69
g) Libertad de asignación de recursos y criterio de asignación de riesgo
Las empresas del sistema financiero y del sistema de seguros gozan de
libertad para asignar los recursos de sus carteras, con las limitaciones
consignadas en la presente ley, debiendo observar en todo momento el
criterio de la diversificación del riesgo, razón por la cual la
Superintendencia no autoriza la constitución de empresas diseñadas para
apoyar a un solo sector de la actividad económica, salvo el Banco
Agropecuario.
70
Dedicarse al giro propio de las empresas del sistema financiero y,
en especial, a captar o recibir en forma habitual dinero de terceros,
en depósito, mutuo o cualquier otra forma, y colocar habitualmente
tales recursos en forma de créditos, inversión o de habilitación de
fondos, bajo cualquier modalidad contractual.
Dedicarse al giro propio de las empresas del sistema de seguros y,
en especial, otorgar por cuenta propia coberturas de seguro así
como intermediar en la contratación de seguros para empresas de
seguros del país o del extranjero; y otras actividades
complementarias a estas.
Efectuar anuncios o publicaciones en los que se afirme o sugiera
que practica operaciones y servicios que le están prohibidas,
conforme a los numerales anteriores.
Usar en su razón social, en formularios y en general en cualquier
medio, términos que induzcan a pensar que su actividad
comprende operaciones que solo pueden realizarse con
autorización de la Superintendencia y bajo su fiscalización,
conforme a lo previsto en el artículo 87º de la Constitución Política.
71
La Superintendencia está obligada a disponer la intervención de los locales
en los que presuma la realización de las actividades indicadas en el
presente artículo, sin la correspondiente autorización.
72
El Órgano de Supervisión se encuentra legislado en el artículo 345º al 381º de
la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la
Superintendencia de Banca y Seguros. Ley Nº 26702.
Atribuciones:
73
operaciones, negocios y en general cualquier acto jurídico que las
empresas que los integran, realicen;
3. Ejercer supervisión integral de las empresas del Sistema Financiero y del
Sistema de Seguros, las incorporadas por leyes especiales a su
supervisión, así como a las que realicen operaciones complementarias;
4. Fiscalizar a las personas naturales o jurídicas que realicen colocación de
fondos en el país;
5. Interrogar bajo juramento a cualquier persona cuyo testimonio puede
resultar útil el esclarecimiento de los hechos que se estudien durante las
inspecciones e investigaciones, para lo cual podrá ordenar su
comparecencia, gozando para tal efecto, de las facultades que para esta
diligencia autoriza el Código Procesal Civil;
6. Interpretar, en la vía administrativa, sujetándose a las disposiciones del
derecho común y a los principios generales del derecho, los alcances de
las normas legales que rigen a las empresas del Sistema Financiero y del
Sistema de Seguros, así como a las que realizan servicios
complementarios, constituyendo sus decisiones precedentes
administrativas de obligatoria observancia;
7. Aprobar o modificar los reglamentos que corresponda emitir la
Superintendencia;
8. Establecer las normas generales que regulen los contratos e instrumentos
relacionados con las operaciones señaladas en el Titulo III de la Sección
Segunda de la presente ley; y aprobar las cláusulas generales de
contratación que le sean sometidas por las empresas sujetas a su
competencia, en la forma contemplada en los artículos pertinentes del
Código Civil;
9. Dictar las normas necesarias para el ejercicio de las operaciones
financieras y de seguros, y servicios complementarios a la actividad de las
empresas y para la supervisión de las mismas, así como para la aplicación
de la presente ley;
10. Dictar las disposiciones necesarias a fin de que las empresas del sistema
financiero cumplan adecuadamente con los convenios suscritos por la
República destinados a combatir el lavado de dinero;
74
11. Establecerla existencia de conglomerados financieros o mixtos y ejercer
supervisión consolidada respecto de ellos de conformidad con el artículo
138º;
12. Disponer la individualización de riesgos por cada empresa de manera
separada;
13. Dictar las normas generales para precisar la elaboración, presentación y
publicidad de los estados financieros y cualquier otra información
complementaria, cuidando que se refleje la real situación económico-
financiera de las empresas, así como las normas sobre consolidación de
estados financieros de acuerdo con los principios de contabilidad
generalmente aceptados;
14. Celebrar convenios de cooperación con otras superintendencias y
entidades de otros países con el fin de un mejor ejercicio de la supervisión
consolidada;
15. Celebran convenios con los otros organismos nacionales de supervisión a
efectos de un adecuado ejercicio de la misma;
16. Coordinar con el Banco Central en todos los casos señalados en la
presente ley;
17. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 269º de la Ley del Mercado de
Valores, la Superintendencia podrá dictar pautas de carácter general a las
que deberá ceñirse la clasificación de las empresas del sistema financiero
y del sistema de seguros; y,
18. En general se encuentra facultada para realizar todos los actos necesarios
para salvaguardar los intereses del público, de conformidad de la presente
ley. (artículo 349º)
Superintendente:
El funcionario de mayor nivel jerárquico de la Superintendencia es el
superintendente de Banca y Seguros. Su nombramiento compete al Poder Ejecutivo y
es ratificado por el Congreso de la República. Ejerce el cargo por el periodo
constitucional del gobierno que lo designa, pudiendo ser nombrado para uno o más
periodos sucesivos. Continuará en el ejercicio del cargo mientras no se designe a su
sucesor. Le está vedado el ejercicio de toda actividad económica remunerada, con
excepción de la docencia.
75
Si por cualquier causa no completare el periodo para el que fue nombrado, su
reemplazante será designado dentro de los sesenta (60) días posteriores a su cese,
quien desempeñará el cargo por un periodo constitucional que lo nombró, con arreglo
a lo establecido en el párrafo precedente. (Art. 363º)
Instancias administrativas:
Toda resolución administrativa que expida la Superintendencia en ejercicio de
sus atribuciones podrá ser objeto de reconsideración ante el funcionario que la
expidió y apelarse ante el Superintendente quien constituye la última y segunda
instancia, en los plazos establecidos por la Ley General de Procedimientos
Administrativos.
76
La Sala competente de la Corte Suprema expedirá resolución en el término de
sesenta (60) días, computados desde el vencimiento del término previsto en el
párrafo anterior. (Artículo 370º).
77
RESUMEN
78
AUTOEVALUACION
5. Los elementos de la empresa son las sustancias constitutivas, sin las cuales no
existe propiamente la empresa mercantil, se considera que son tales:________
_________________________________________________________________
_________________________________________________________________
79
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION
1. V
2. V
3. Universal, consuetudinario, progresivo y equitativo
4. La Ley Mercantil, La legislación civil, la equidad, los usos y costumbres, la
jurisprudencia, la doctrina mercantilista.
5. EL establecimiento comercial, la clientela, el nombre comercial, el rotulo,
las marcas, las patentes, las mercaderías, el dinero.
6. A
80
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
FLORES, P. (1996). Código de Comercio, Editorial Ital Perú. 198 Lima-Perú : Comentarios a
la Ley de la Pequeña Empresa. Editorial Cuzco. Lima Perú .
FLINT, P. (1989). Tratado de Derecho Concursal Tomo I-II Editorial Grijley 2005. Lima-Perú.
GARRIGUES, Joaquín: Curso de Derecho Mercantil Editorial Porrua. México
81
SEGUNDA UNIDAD
PRINCIPIOS Y REGLAS BÁSICAS DE
LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES,
LA SOCIEDAD ANÓNIMA,
ORGANIZACIÓN, CONSTITUCIÓN Y
OTRAS FORMAS SOCIETARIAS
82
El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:
BEAUMONT, R. (1998). Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta
Jurídica.
ECHAIZ, D. (2005). Sociedades. Doctrina, legislación y jurisprudencia. Ed. Indo. Grafica
Libertad. Lima-Perú. La Empresa en el Derecho Moderno. Grafica Horizontes. Lima Perú.
ELIAS, E. (2002). Ley General de Sociedades-Comentada. Ed. Normas Legales.
FALCONI, J. (2005). Responsabilidad en los Grupos de sociedades y tutela de acreedores
sociales. Ed. Jurídica Grijley. Lima-Perú.
HUNDSKOPF, O. (1999). Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta Jurídica
83
La comunidad de bienes, en cualquiera de sus formas, se regula por las
disposiciones pertinentes del Código Civil”. La ley establece, que las sociedades
sujetas a un régimen legal especial son reguladas supletoriamente por la Ley General
de Sociedades.
Por eso el Código Civil en el inciso 8º) del Art. 886º, establecen que son
bienes muebles: Las acciones o particiones que cada socio tenga en sociedades o
asociaciones, aunque a éstas pertenezcan bienes inmuebles. Las acciones de las
sociedades anónimas se encuentran consideradas en nuestra legislación como
mueble.
La sociedad se rige por el principio de las mayorías que obligan a las
minorías, mientras que en la comunidad, no hay ese sometimiento.
84
por los resultados de sus actividades. Pero en relación a los socios, si trata de
sociedades de responsabilidad limitada, la responsabilidad se limita únicamente al
monto de lo que aportaron o lo que se comprometieron a aportar. En la sociedad de
responsabilidad ilimitada la responsabilidad de los socios se extiende a todos sus
bienes del socio, aún a los no aportados. La responsabilidad ilimitada es, además
solidaria.
Es otra clasificación que se hace de las sociedades y que no resulta del todo
exacta porque en toda sociedad tienen que coexistir ambos elementos, el elemento
personal, o seas, los socios que lo forman y el elemento capital, o sea el elemento
material, constituida por el aporte de los socios.
Nacionalidad de la Sociedad
85
organizadas en el país respectivo y autorizadas para ejercer el comercio en él. El art.
15º menciona el lugar de la constitución social para el efecto de determinar que la
capacidad de las sociedades constituidas en el extranjero se rige por las leyes del
país en que se constituyen.
Modalidades de Constitución
86
responsabilidad y envergadura económica que en la constitución
simultánea.
Objeto Social
El Art. 11º establece que cualquier actividad que lleve a cabo una Sociedad
debe ser lícita, en primer paso para determinar si una Sociedad cumple o no con este
requisito consiste en revisar el estatuto y verificar si las operaciones que allí se
consideran como objeto social son las que efectivamente lleva a cabo la Sociedad y
en segundo lugar si cumplen con el requisito de licitud que establece la Ley, por ésta
razón debe redactarse en el Estatuto de manera clara, detallada y precisa las
operaciones que llevará a cabo la Sociedad, de lo contrario la ambigüedad o la
redacción confusa no permitirán verificar dicho requisito y determinarán finalmente la
nulidad del pacto social, tal como lo establece el inciso 2) del Art. 33º de la Nueva ley
General de Sociedades.
87
Beneficios y Pérdidas
Una causal de nulidad del pacto consiste en dar a un socio la totalidad de las
utilidades o exonerarlo de toda responsabilidad por las pérdidas sociales Art. 39º de
la Ley General de Sociedades concordante con el art. 33º inciso 3).
2. EL CONTRATO DE SOCIEDAD
88
EL APORTE de los socios está constituido por los bienes que entregan o se
comprometen a entregar a la sociedad. Estos bienes pueden ser dinero, bienes en
especie, acciones, y en algunas clase de sociedades, servicios personales,
profesionales o técnico, lo que se denomina la industria personal.
El aporte es una enajenación, pues los bienes pasan del patrimonio del socio
a la sociedad. La transferencia se opera de acuerdo a la naturaleza de los bienes que
constituyen el aporte. (Art. 22°, 23°, 24°, 25°, 26° de la ley).
89
Si la sociedad no llegar a constituirse, quienes hubieren contratado a nombre
de ella serán ilimitada y solidariamente responsables en razón de esos contratos (Art.
7º de la Ley.
90
Estatuto Social, por ésta razón no tiene su origen en un contrato, ya que la voluntad
social excede a la voluntad de las partes.
1. Sindicato de Mando
En este caso un grupo de accionistas quieren lograr el control de la Sociedad
Principal, de ésta manera antes de la celebración de una Junta de Accionistas
deciden en qué sentido van a votar con el fin de proteger sus intereses, esta
decisión es contractualmente exigida, en otras palabras un grupo de accionistas
acuerdan votar de una determinada manera con el fin de obtener un beneficio
común.
91
2. Sindicato de Defensa
Tiene como finalidad proteger los intereses de las minorías, ya que en conjunto
pueden lograr un ventaja que separados no tendrían, de ésta manera se unen
para nombrar un Director o para convocar a una Junta General en el momento
que lo consideren conveniente sus intereses.
3. Sindicato de Bloqueo
Un grupo de accionistas acuerdan que no podrán transferir sus acciones
temporalmente, y en el caso que lo hicieran los demás accionistas que forman
parte del sindicato tienen un derecho de preferencia en la suscripción de dichas
acciones.
DURACIÓN DE LA SOCIEDAD
92
PATRIMONIO SOCIAL
De acuerdo con el Art. 31º de la Ley General de Sociedades, “el patrimonio
social responde por las obligaciones de la sociedad, sin perjuicio de la
responsabilidad personal de los socios en aquellas formas societarias que así lo
contemplen”. La ley anterior hacía la misma referencia gen su Art. 14º aunque
señalaba de manera explícita las formas societarias que responden por las deudas
sociales de manera personal, como las sociedades colectivas, comanditarias y civiles
ordinarias.
Los principios que rigen al capital social son los siguientes: Principios de
unidad, principios de integridad, principios de estabilidad, principio de desembolso
mínimo.
93
a) Principio de Unidad
De acuerdo con éste principio toda sociedad debe constituirse con un solo
capital como cifra que representa el valor de los aportes realizados.
b) Principio de Integridad
El capital debe estar íntegramente suscrito, todos los accionistas se
comprometen en entregar a la sociedad un conjunto de bienes en forma y
plazos pactados al momento de constituir la Sociedad.
c) Principio de Estabilidad
El capital social sólo puede modificarse g siguiendo un procedimiento pre-
establecido en la ley, de aumento o reducción de capital con el fin de evitar
la creación de un capital ficticio o capital autorizado.
APORTES
Básicamente la ley anterior y la actual se rigen por las mismas reglas respecto
a la obligación de entregar los aportes por parte de los socios, o en momento en que
considera entregado el bien a la sociedad, la única diferencia radica en la redacción
de los artículos, además de además de los procedimientos que se deben seguir en
caso que un socio no cumpla con la obligación de efectuar el aporte correspondiente,
así en la ley anterior éstas reglas se encontraban en el Art. 10º, a diferencia de la ley
actual en la cual dichas reglas se encuentran en cuatro artículos , redactados de
manera más clara, por otro lado el Art. 22º establece que contra el socio moroso la
Sociedad puede exigir el cumplimiento de la obligación mediante el proceso ejecutivo
o excluir a dicho socio por el proceso sumarísimo.
94
Por otro lado se establece claramente en el Art. 22º que el aporte transfiere en
propiedad a la Sociedad el bien aportado, salvo que se estipule que se hace a otro
título, en cuyo caso la sociedad sólo adquiere transferido a su favor por el socio
aportante.
Además el Art. 26º establece que se admite como aporte la entrega de títulos
valores o documentos de crédito, sin embargo si el obligado principal de éstos títulos
no es el socio aportante, ella aporte se entenderá cumplido con la transferencia de
éstos títulos con el endoso y sin perjuicio de la responsabilidad solidaria que prevé la
ley.
Existe otra novedad respecto a la pérdida de los aportes, en art. 13° de la ley
anterior se establecía que la pérdida del aporte dado en uso o usufructo, que ocurra
antes de su entrega a la Sociedad puede reponerse con otro que preste a la
Sociedad los mismos servicios, en este caso la Sociedad queda obligada a aceptarlo
siempre que el bien perdido no fuese el objeto que se haya propuesto explicar. En el
Art. 30º de la Ley General de Sociedades se establece que en este caso el socio
aportante queda obligado además a indemnizar a la Sociedad si la pérdida del bien le
fuese imputable. Finalmente el Art. 28º respecto al saneamiento de aportes establece
que si el aporte consiste en un conjunto de bines que se transfiere a la Sociedad
como un solo bloqueo patrimonial, unidad económica o fondo empresarial, el
aportante se encuentra obligado al saneamiento del conjunto y de cada uno de los
bienes que lo integran.
Según el artículo 32º, establece que quien adquiere una acción o participación
en una sociedad constituida, responde de acuerdo a la forma de sociedad en la que
se integra como socio, por todas las obligaciones contraídas por la sociedad con
anterioridad. Ningún pacto en contrario tiene efectos frente a terceros.
95
a) Incapacidad o ausencia de consentimiento válido de un número de socios
fundadores que determine que la sociedad no cuente con la pluralidad de
socios requeridos por la ley.
b) Por constituir su objeto alguna actividad contraria a las leyes que interesan
el orden público o a las buenas costumbres.
c) Por contener estipulaciones contrarias a normas legales imperativas u
omitir consigna que la ley exige.
d) Por omisión de la forma obligatoria prescrita.
Por otro lado el Art. 34º de la ley General de Sociedades establece que la
demanda de nulidad del pacto social será improcedente por las siguientes causales:
96
Que, el Art. 22º de la ley anterior, el Art. 36º de la Ley General de Sociedades
establece que los efectos de la sentencia de nulidad son los siguientes:
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BENEFICIOS Y PÉRDIDAS
Este mismo articulado prohíbe que en el pacto social excluya totalmente a uno
o más socios de la distribución de las utilidades o los exonere de toda
responsabilidad por las pérdidas.
REPARTO DE UTILIDADES
Sociedad Anónima
98
acuerdo de voluntades se denomina pacto social, y origina por imperio de la ley, una
persona jurídica nueva, distinta a las personas que celebraron el acuerdo (ya sean
éstas naturales o jurídicas), denominada Sociedad Anónima.
99
Capital y Responsabilidad Limitada de los Socios
Existe un principio general que rige la relación entre el capital social y los
aportes que lo conforman, dicho principio establece que el capital social se integra
con el aporte efectivo por parte de los socios de bienes susceptibles de valorización
económica, de ésta manera se evita la creación de capital ficticio prohibido por la ley.
100
CONSTITUCIÓN
La ley califica como fundadores a las personas que realizan todos los actos
que forman parte de la constitución, cuyas formalidades y requisitos se encuentran
establecidos en la Ley General de Sociedades. La ley establece dos modalidades de
constitución social:
a) Constitución simultánea.
b) Constitución por oferta a terceros.
Por otro lado, la ley describe puntualmente en su art. 70º los actos que deben
realizar los fundadores para ser considerados como tales, además de establecer un
sistema de responsabilidad aplicable a los fundadores y los beneficios patrimoniales
que éstos podrán recibir debido a su especial condición, independientemente de la
calidad de accionistas que posean todos los fundadores o algunos de ellos.
CONSTITUCIÓN SIMULTÁNEA
101
suscribir las acciones en su totalidad, posteriormente la escritura pública se inscribe
en el Registro y de ésta manera la sociedad adquiere personalidad jurídica.
102
Por otro lado, que para ser accionistas de una sociedad anónima es necesario
suscribir una determinada cantidad de acciones, lo que implica un aporte de bienes.
103
quiere decir que podrán tomar una decisión adecuada de compra sin mayor dificultad
en base a dicha información.
a) Programa de Constitución
De acuerdo con la ley General de Sociedades los fundadores deben poner a
disposición de los futuros suscriptores de las acciones el programa de
constitución, que contiene toda la información que necesitan tomar la decisión de
formar parte o nó de la sociedad anónima en calidad de accionista. El artículo 57º
de la Ley General de Sociedades, establece el contenido obligatorio que debe
tener el programa de constitución.
b) Procedimiento de Constitución:
Los fundadores deben elaborar el programa de fundación, depositarlo en el
registro correspondiente y posteriormente ponerlo a disposición de los terceros
con la finalidad que éstos suscriban las acciones. Sin embargo, desde el
momento de la suscripción de acciones hasta la efectiva constitución de la
sociedad anónima, la ley establece una serie de condiciones y requisitos.
104
b) El valor asignado en el programa a las aportaciones no dinerarias si las
hubiera.
c) La designación de los integrantes del Directorio de la Sociedad y del
Gerente.
d) La designación de la persona o las personas que deben otorgar la
Escritura Pública que contiene el pacto social y el Estatuto de la Sociedad.
FUNDADORES
105
La Ley General de Sociedades describe de manera puntual los actos en los
que deben participar los fundadores para ser considerados como tales; con la
finalidad de aplicar con precisión y facilidad dicho régimen. De acuerdo al artículo 70º
de la ley estos actos son los siguientes:
106
El artículo 71º de la nueva Ley General de Sociedades establece que los
fundadores son solidariamente responsables frente a la Sociedad, socios y terceros
por los siguientes actos:
107
sociedad anónima, en éste sentido arriesgan en una iniciativa y ponen su esfuerzo
para conseguir éste fin, y en muchas veces los fundadores no son accionistas y sólo
participan del acto de constitución; por otro lado ponen en juego su patrimonio
personal en el caso que posteriormente la sociedad no ratifique sus actos o no le
reembolse los gastos que realizaron.
De acuerdo con el Art. 51º de la Ley General de Sociedades “el capital social
está representada por acciones nominativas y se integra por aporte de los
accionistas, quienes no responden personalmente de las deudas sociales. No se
admite el aporte de servicios en la Sociedad Anónima”.
El aporte consiste en la contribución que cada uno de los socios realiza con el
fin de que al momento de constituirse la sociedad posea un patrimonio autónomo
distinto de los socios.
De ésta manera con el aporte se paga el capital suscrito por cada uno de los
accionistas. En una sociedad de capitales, los accionistas participan en la toma de
decisiones y en los beneficios de la actividad económica que realiza la sociedad en
función a su aporte.
En éste sentido el capital social, no sólo es una garantía para el pago de las
obligaciones contraídas con terceros, por parte de la Sociedad, sino que al mismo
tiempo representa la forma como los accionistas ejercen los derechos que establece
la ley y el Estatuto.
108
Por ésta razón la ley exige que la cifra que represente al capital social
corresponda al aporte efectivo de los socios. De ésta manera, sino existen criterios
objetivos y ciertos que permitan una adecuada valorización de los aportes no
dinerarios, puede ocurrir una sobrevaloración o subvaluación de los mismos, lo cual
perjudica a los accionistas y a la Sociedad, ya que no existe correspondencia entre el
capital social suscrito y los aportes realizados por los accionistas.
1. Aporte Dinerario
En éste caso es el pago efectivamente desembolsado en dinero y que la
sociedad ha recibido y no existe la valorización del aporte.
2. Aporte No Dinerario
Puede ser estos muebles o inmuebles susceptibles de valorización, además
de títulos valores y documentos de crédito. También se debe tener en cuenta que la
Ley prohíbe el aporte de servicios a una Sociedad Anónima, el fundamento de ésta
prohibición radica en la naturaleza y finalidad de la Sociedad Anónima, ya lo que se
busca es invertir un bien valorizado económicamente con el fin de obtener una
utilidad, y que ésta es una sociedades de capitales.
109
a) Si se acepta un bien sobrevaluado el socio aportante tiene mayores
acciones, y por lo tanto un beneficio mayor en detrimento de los demás
accionistas, además genera una pérdida para la sociedad.
Peritajes
Este método implica que todo aporte no dinerario por parte de un accionista
debe sustentarse en un documento pericial, realizado por un experto en la materia.
Sin embargo éste método es muy oneroso, ya que los peritos realizan en algunos
casos un trabajo bastante complejo y en ocasiones demora demasiado, sin
mencionar que aunque el perito es un experto, su opinión no deja de ser una
apreciación personal sobre una situación particular, que debe discrepar en más o
menos de la opinión de otro perito sobre el mismo caso.
110
ACCIONES
Las acciones representan partes alícuotas del capital social, de ésta manera
los socios reciben unos documentos que en conjunto representa o certifican el
porcentaje de participación de los mismos en el capital social (en el caso de
anotaciones en cuanta, se les entrega a los suscriptores o compradores de valores un
certificado que describe su participación en el capital social),
Capital Suscrito: Es este caso existe una obligación de pago por parte de los
accionistas que decidieron fundar una Sociedad Anónima, y los que
111
posteriormente se incorporan a la misma, en caso de una constitución por
oferta a terceros.
Sin embargo éste beneficio está sujeto a un riesgo; la buena marcha de las
actividades sociales; por ésta razón las acciones son calificadas como activos
financieros de renta variable.
112
Usufructo de acciones
El usufructo de acciones se concibe sobre los derechos del accionista que
derivan de la alícuota del capital representada por el título. La alícuota como el título
serán de vital importancia para delimitar el objeto del usufructo, pero no son sino la
medida e instrumento de aquel. Las acciones no son transferidas en propiedad al
usufructuario, quien adquiere únicamente un derecho de aprovechamiento de las
mismas.
Prenda de Acciones
La ley establece que son los derechos y no su ejercicio lo que corresponde al
propietario de la acción. El ejercicio de tales derechos debe ser definido mediante
acuerdo en el acto constitutivo de la prenda, debido a que el último párrafo del
artículo 109 encomienda a la voluntad de las partes todo el contenido del contrato.
ORGANOS DE LA SOCIEDAD
Administración de la Sociedad, Órganos Sociales
113
Una característica de la Sociedad Anónima consiste en el mecanismo de
división de poderes entre los diferentes órganos sociales, con la finalidad común de
administrar de manera eficiente el negocio social.
b) Directorio:
La función principal del Directorio consiste en la administración de la
Sociedad, por ésta razón se reúne con relativa frecuencia al igual que la
Junta de Accionistas.
c) Gerencia :
Es el órgano ejecutivo de la sociedad, con facultades de representarla ante
terceros. En el caso de las sociedades anónimas cerradas el directorio es
facultativo, así el artículo 247º de la Ley General de Sociedades, establece
que: “En el pacto social o en el Estatuto de la Sociedad se podrá
establecer que la sociedad no tiene Directorio.
114
lo contrario sería una simple reunión de personas, cuyos acuerdos no forman la
voluntad de la Sociedad Anónima.
a) Debe decidir de manera obligatoria los asuntos que señalan los incisos 1º)
y 2º) del artículo 114º de la Nueva Ley General de Sociedades.
b) Si los accionistas lo consideran necesario la Junta debe decidir acerca de
los temas que establecen los incisos : 3), 4) y 5) del artículo 114º y los del
artículo 115º, en la junta obligatoria anual o en cualquier momento del año
los temas que establece el artículo 115º si los accionistas lo consideran
necesario y en cualquier momento del año.
c) Los temas que debe decidir la Junta obligatoria anual son similares a los
que trataban la Junta general Ordinaria con las siguientes diferencias:
115
La ley exige que la convocatoria cumpla con una serie de requisitos y
formalidades tales como:
116
b) El aviso de convocatoria debe contener la siguiente información:
Sin embargo, únicamente los titulares de acciones con derecho a voto pueden
ejercer éste derecho. Así el artículo 121º de la Ley General de Sociedades establece
lo siguiente: Pueden asistir a la Junta General y ejercer sus derechos, los titulares de
las acciones con derecho a voto que figuren inscritas a su nombre en la matrícula de
acciones, con una anticipación no menor de dos días al de la celebración de la Junta
General.
Por otra parte, la Ley General de Sociedades establece que los accionistas no
están obligados a asistir personalmente a la Junta General, ya que pueden designar
un apoderado que lo represente
117
ausencia o impedimentos de éstos, la junta designa entre los concurrentes a las
personas que desempeñarán tales funciones.
a) Quórum simple
La Junta se considera instalada válidamente en primera convocatoria
cuando se encuentre representado, al menos, el 50% de las acciones
suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria, será suficiente la
concurrencia de cualquier número de acciones suscritas con derecho a
voto.
b) Quórum Calificado
En éste caso la Junta se considera instalada válidamente en primera
convocatoria, cuando se encuentre representado, al menos, los 2/3 de las
acciones suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria, basta la
concurrencia de al menos 3/5 partes de las acciones suscritas con derecho
a voto.
Adopción de Acuerdos
De acuerdo a la Ley General de Sociedades, los acuerdos en la Junta
General de Accionistas se adoptan por mayoría. Sin embargo al igual
que en el caso del quórum, existen dos clases de mayorías g que
considera la Ley:
a) Mayoría simple
En éste caso los acuerdos se adoptan con el voto favorable de la
mayoría absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto
representadas en la Junta.
118
b) Mayoría calificada
En éste caso los acuerdos se adoptan por un número de acciones
que represente cuando menos, la mayoría absoluta de las acciones
suscritas con derecho a voto.
Asimismo las personas con derecho a asistir con voz pero sin voto deben
poseer la misma información, con la finalidad de contribuir al debate y llegar a la
mejor solución.
DIRECTORIO
119
de manera cotidiana; en consecuencia, es de vital importancia para la sociedad y los
accionistas que los Directores ejerzan su cargo con honestidad y transparencia.
Sin embargo, una sociedad Anónima que cuente con un número mínimo de
socios, puede no tener Directorio, ya que la Junta de Accionistas ejerce un control
directo sobre la administración del negocio social:
Directorio, Organización
120
Por otro lado, la ley establece que se puede establecer en el Estatuto la
obligación de elegir Directores suplentes, dicha elección se puede cumplir de dos
maneras:
Eligiendo un número fijo de Directores suplentes.
Eligiendo uno o más miembros suplentes para cada Directorio Titular.
1. Impedimentos
El artículo 161º establece que las siguientes personas no pueden ser
miembros del Directorio:
a) Los incapaces.
b) Los quebrados.
c) Los que por razón de cargo o funciones están impedidos de ejercer el comercio.
d) Los Funcionarios y servidores públicos, que presten servicios en entidades
públicas cuyas funciones estuvieran directamente vinculadas al sector económico
en el que la sociedad desarrolla su actividad empresarial, salvo que representen
la participación del Estado en dichas Sociedades.
e) Los que tengan pleito pendientes con la sociedad en calidad de demandantes o
estén sujetos a acción social de responsabilidad iniciada por la Sociedad y los que
estén impedidos por mandato de una medida cautelar dictada por la autoridad
judicial o arbitral.
f) Los que sean Directores, administradores, representantes legales o apoderados
de Sociedades o socios de Sociedades de personas que tuvieran en forma
121
permanente intereses opuestos a los de la sociedad o que personalmente tengan
con ella oposición permanente.
Finalmente el artículo 162º de la ley establece que las personas que cumplan
con cualquiera de los impedimentos señalados anteriormente, no pueden aceptar el
cargo y en todo caso deben renunciar inmediatamente si sobreviene el impedimento,
de lo contrario responden por los daños y perjuicios que sufra la sociedad y serán
removidos de inmediato por la Junta General.
122
Por otro lado, si se produce la vacancia de uno o más Directores antes de
finalizar su período, y no existe suplentes en ese momento; el directorio puede
nombrar a los reemplazantes con la finalidad de completar el número que establece
el Estatuto, o el que decida la Junta de Accionistas en su caso; hasta finalizar el
período correspondiente.
3. Elección
De acuerdo con la Ley General de Sociedades, el Directorio es un órgano
colegiado elegido por la Junta General. Sin embargo, la elección de sus miembros, es
un procedimiento cuyos requisitos y formalidades se encuentran regulados de
manera estricta en la ley, con la finalidad de garantizar la representación de los
accionistas minoritarios en el Directorio. El procedimiento de elección es el siguiente:
Cada acción da derecho a tantos votos como Directores deben
elegirse.
Cada votante puede acumular sus votos a favor de una sola persona o
distribuirlos en varios de los candidatos.
Ejercerán el cargo de Directores, quienes obtengan el número mayor
de votos.
Si dos personas obtienen igual número de votos y no pueden formar
parte del Directorio todas, ya que exceden del número establecido en
el estatuto, se decide por sorteo quienes serán los Directores.
Si existen diversas clase reacciones con derecho a elegir un número
determinado de directores, se llamean a cabo votaciones separadas en
juntas especiales de los accionistas que representen a cada una de
123
dichas clases de acciones; sin embargo cada votación se hará con el
sistema de participación de la minoría. Así el artículo 153º de la Ley
General de Sociedades establece lo siguiente: El Directorio es un
órgano colegiado elegido por la Junta General. Cuando uno o más
clases de acciones tengan derecho a elegir un determinado número de
directores, se hará en junta especial”. Finalmente el artículo 164º de la
ley establece que éste sistema de elección no es aplicable en los
siguientes casos:
Cuando el estatuto establezca un sistema diferente de elección,
siempre y cuando la representación de la minoría no resulte inferior.
Cuando los Directores sean elegidos por unanimidad.
124
El Estatuto puede señalar un quórum mayor en forma general o para
determinados asuntos, pero no es válida la disposición que exija la concurrencia de
todos los Directores.
5. Adopción de Acuerdos
6. Actas
125
7. Ejercicio del Cargo – Obligaciones
8. Delegación
El Directorio debe respetar los requisitos con la finalidad de delegar sus
funciones:
a) El Directorio puede nombrar a uno o más Directores para resolver
determinados actos.
b) La delegación permanente de alguna facultad del Directorio y la
designación de los miembros, requiere del voto favorable de los 2/3 partes
de los miembros del Directorio.
c) Para la inscripción basta con la copia certificada de la parte pertinente del
acta.
d) Existen ciertas funciones que no se pueden delegar como la rendición de
cuantas y la representación de Estados Financieros a la Junta General.
e) Es responsabilidad del Directorio el cumplimiento de los acuerdos de la
Junta General, salvo disposición en contrario del Estatuto.
9. Responsabilidad
126
celebración de los contratos entre el Directorio y la sociedad; en caso de
incumplimiento responden de manera solidaria ante la Sociedad y los terceros
acreedores por los contratos, créditos, préstamos o garantías celebrados con
infracción a sus normas. En éste sentido la Ley General de Sociedades establece las
siguientes reglas:
127
El acuerdo puede ser adoptado aunque no haya sido materia de
convocatoria.
b) Acuerdo de un grupo de Accionistas
Los accionistas deben representar por los menos un tercio del
capital social.
La demanda debe comprender las responsabilidades a favor de la
sociedad y no el interés particular de los demandantes.
Los demandantes no debieron aprobar con anterioridad un acuerdo
en la Junta de Accionistas, en el sentido de no proceder contra los
Directores.
Demanda por parte cualquier accionista:
Debe transcurrir tres meses desde que la Junta decidió iniciar la
pretensión social de responsabilidad y no se interponga la
demanda.
c) Demanda por parte de acreedores
Su pretensión debe dirigirse a reconstituir el patrimonio neto.
La acción no debió ser ejercida por la sociedad o sus accionistas.
El acto realizado por los Directores debe amenazar gravemente la
garantía de los créditos.
128
GERENCIA
a) Designación:
A diferencia del Directorio la Gerencia no es un órgano colegiado; ya que
la sociedad puede contar con un solo gerente. El Directorio designa al
Gerente o los Gerentes, salvo que el estatuto reserve ésta facultad a la
Junta General.
b) Atribuciones :
De acuerdo a la Ley General de Sociedades se presume que el Gerente
por el sólo mérito de su nombramiento goza de las siguientes atribuciones:
c) Impedimentos:
129
En éste aspecto se aplican las reglas para el caso del Directorio.
d) Responsabilidad
Básicamente se aplican las reglas semejantes a las del Directorio, sin
embargo, en el caso de la Gerencia la Ley General de Sociedades
establece un conjunto de obligaciones que debe cumplir el Gerente, de lo
contrario, será responsable por el perjuicio que ocasione a la sociedad, los
accionistas y terceros, así la Ley señala que el gerente es particularmente
responsable por:
130
corresponderle. La responsabilidad civil del gerente caduca a los dos años del acto
realizado u omitido por éste.(artículos 177º, 178º, 183º y 184º de la ley).
131
1. Derecho de Separación
De conformidad con el artículo 200 de la Ley, los acuerdos que den lugar al
derecho de separación deben ser publicados por la sociedad, por una sola vez,
dentro de los diez días siguientes a su adaptación, salvo disposición distinta de la ley.
132
2. AUMENTO DE CAPITAL
El aumento del capital tiene que efectuarse mediante acuerdo de la junta
general cumpliendo con los requisitos establecidos en la ley (artículo 201)
133
No hay derecho de preferencia tratándose de aumento de capital por
conversión de obligaciones por acciones, en los casos de los
artículos103 y 259 ni en los casos de reorganización de sociedades
establecidos en la presente ley. (Artículo 207).
3. EL DERECHO DE PREFERENCIA
134
son materia de oferta a terceros, la sociedad redacta y pone a disposición de los
interesados el programa de aumento de capital. (Artículo 212). Al aumento de capital
mediante aportes no dinerarios le son aplicables las disposiciones generales
correspondientes a este tipo de aportes y, en cuanto sean pertinentes, las de
aumento de capital por aportes dinerarios.
135
La reducción debe afectar a todos los accionistas a prorrata de su
participación en el capital sin modificar su porcentaje accionario o por sorteo que se
debe aplicar por igual a todos los accionistas (artículo 217).
136
disposición, se realicen nuevos aportes o los accionistas asuman las perdidas, en
cuantía que compense el desmedro (artículo 220).
137
La aprobación por la junta general de los documentos legales antes citados;
estados financieros y memoria, no significa que se sesguen las responsabilidades en
que pudieran haber incurrido los directores o gerentes de la sociedad. (Artículo 225).
138
aplicable de acuerdo a principios de contabilidad generalmente aceptados en el país.
Son amortizados o depreciados anualmente en proporción al tiempo de su vida útil y
a la disminución de valor que sufran por su uso o disfrute.
DIVIDENDOS
Según el artículo 230 de la ley, se establece las reglas que deben observarse
para estos efectos.
1. Sólo pueden ser pagados dividendos en razón de utilidades obtenidas o de
reservas de libre disposición y siempre que el patrimonio neto no sea
inferior al capital pagado;
2. Todas las acciones de la sociedad, aun cuando no se encuentren
totalmente pagadas, tienen el mismo derecho al dividendo,
independientemente de la oportunidad en que se hayan sido emitidas o
pagadas, salvo disposición contraria del estatuto o acuerdo de la junta
general;
3. Es válida la distribución de dividendos a cuenta, salvo para aquellas
sociedades para las que existe prohibición legal expresa;
4. Si la junta general acuerda un dividendo a cuenta sin contar con la opinión
favorable del directorio, la responsabilidad solidaria por el pago recae
exclusivamente sobre los accionistas que votaron a favor del acuerdo; y,
139
5. Es válida la delegación en el directorio de la facultad de acordar el reparto
de dividendos a cuenta.
140
4.1. Sociedad civil ordinaria
4.2. Sociedad civil de responsabilidad limitada.
1. SOCIEDAD COLECTIVA
En la sociedad colectiva, los socios responden en forma solidaria e
ilimitada por las obligaciones sociales. Todo pacto en contrario no produce efectos
contra terceros. (Artículo 265) Es la sociedad personal más típica porque compromete
el patrimonio personal de cada socio en forma ilimitada y solidaria. Es una sociedad
de responsabilidad ilimitada. Los acreedores pueden dirigirse contra todos o uno de
los socios, a su elección o sea al socio más solvente. Si este socio paga, tiene el
derecho de repetición frente a los otros socios. Su capital se divide en participaciones
sociales que solo pueden transferirse por escritura pública, no pueden constar en
títulos de ninguna especie.
141
c) Modificación del pacto social (art. 268º). La modificación debe
adoptarse por acuerdo unánime de los socios y se inscribe en el
Registro Mercantil, sin cuyo requisito no puede oponerse válidamente
frente a terceros.
142
en el caso de quiebra del socio, otro derecho que el de embargar y
percibir por beneficio al socio deudor. Tampoco pueden solicitar la
liquidación de la participación en la sociedad que le corresponda al
socio deudor. Sin embargo, el acreedor de un socio con crédito
vencido, puede oponerse a que se prorrogue la sociedad respecto del
socio deudor, con la finalidad de poder cobrar su crédito.
143
El régimen de administración y las obligaciones, facultades y
limitaciones de representación y gestión corresponden a los
administradores.
Los controles que se atribuyen a los socios no administradores
respecto de la administración y la forma y procedimientos como
ejercen los socios el derecho de información respecto de la
marcha social.
Las responsabilidades y consecuencias que se deriven para el
socio que utiliza el patrimonio social o usa la firma social para
fines ajenos a la sociedad.
Las demás obligaciones de los socios para con la sociedad.
La determinación de las remuneraciones que les correspondan
a los socios y las limitaciones para el ejercicio de actividades
ajenas a las de la sociedad.
La determinación de la forma como se reparten las utilidades o
se soportan las pérdidas.
Los casos de separación o exclusión de los socios y los
procedimientos que deben seguirse a tal efecto; y,
El procedimiento de liquidación y pago de la participación del
socio separado o excluido, y el modo de resolver los casos de
desacuerdo.
144
SOCIEDADES EN COMANDITA
145
El socio comanditario que consienta que su nombre figure en la razón social
responde frente a terceros por las obligaciones sociales como si fuera socio colectivo
(artículo 279º). Contenido del pacto social; debe contener las reglas particulares que
corresponden a la forma de sociedad en comandita que se adopte, y además se
puede incluir los mecanismos, procedimientos y reglas, así como otros pactos lícitos,
que a juicio de los intervinientes sean necesarios o convenientes para la organización
y funcionamiento de la sociedad (artículo 280º).
146
El íntegro del capital de la sociedad en comandita por acciones está dividido
en acciones, ya sea que pertenezcan a socios colectivos o comanditarios.
147
RESUMEN
148
AUTOEVALUACION
____________________________________________________________________
a. Las anónimas.
b. Colectivas.
c. Comanditarias.
d. Comercial de Responsabilidad Limitada.
e. Sociedades Civiles
f. T.A.
g. N.A.
5. La Ley general de sociedades establece que la Sociedad anónima contará con tres
órganos sociales, ellos son: ____________________________________________
____________________________________________________________________
149
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION
150
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
151
TERCERA UNIDAD
FORMAS SOCIETARIAS,
REORGANIZACIÓN, DISOLUCIÓN,
LIQUIDACIÓN Y EXTINCIÓN DE
SOCIEDADES
152
El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:
a) Denominación
La sociedad comercial de responsabilidad limitada tiene una
denominación, pudiendo utilizar además un nombre abreviado, al que, en
todo caso, debe añadir la frase “Sociedad Comercial de Responsabilidad
Limitada” o su abreviatura. ”S.R.L.” (Artículo 284º).
153
b) Capital Social
El capital social está integrado por las aportaciones de los socios. Al
constituirse la sociedad, el capital debe estar pagado en no menos del
veinticinco por ciento (25%) de cada participación, y depositado en una
institución bancaria o financiera del sistema financiero nacional, a nombre
de la sociedad. (Artículo 285º).
d) Administración: Gerentes.
La sociedad encarga su administración a uno o los gerentes, quienes
pueden ser socios o no, y la representan en todos los asuntos relativos a
su objeto. Los gerentes están prohibidos de dedicarse por su cuenta o por
cuenta ajena, al mismo objeto de negocios que constituyen el giro
ordinario o normal de la sociedad. Los gerentes gozan de las facultades
generales y especiales de la representación procesal por el solo mérito de
su nombramiento. Los gerentes pueden ser separados de su cargo, por
mayoría simple del capital social, salvo que su nombramiento hubiese sido
condición de pacto social, en cuyo caso sólo podrán ser removidos
judicialmente y por causa de dolo, culpa o inhabilidad para el ejercicio.
(Artículo 287º).
154
Caducidad de la responsabilidad: La responsabilidad civil del
gerente caduca los dos años del acto realizado u omitido por éste,
sin perjuicio de la responsabilidad y reparación penal que se
ordenara, si fuera el caso. (Artículo 289).
155
por los otros dos peritos, o si esto no se logra, será fijado por el juez en
proceso sumarísimo.
156
Las medidas cautelares, tiene las siguientes condiciones: La participación
social puede ser objeto de medida cautelar. La resolución judicial que
ordene la venta de la participación afectada con la medida cautelar debe
ser notificada previamente a la sociedad. La sociedad tiene derecho a
subrogarse al adjudicatario de las participaciones por el mismo precio que
se haya pagado por ellos. La medida cautelar sobre participaciones no
apareja la retención de las utilidades correspondientes, salvo orden judicial
en contrario.
157
dirigidas al domicilio o a la dirección designada por el socio. Los requisitos
y demás formalidades para la modificación del pacto social y del estatuto,
prorrogar la duración de la sociedad y acordar su transformación, fusión,
disolución, liquidación y extinción.
2. SOCIEDADES CIVILES
158
obligaciones sociales, y lo hacen, salvo pacto en contrario en proporción a sus
aportes. Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada, cuyos socios no puede
excederse de treinta y no responden personalmente por las deudas sociales.
159
puede transmitir su participación en la sociedad, a otra persona, sin el consentimiento
de los demás socios, ni tampoco puede sustituirse en el desempeño de la profesión,
oficio o, en general, los servicios que le corresponda realizar personalmente de
acuerdo al objeto social.
160
Junta de Socios; La junta de socios es el órgano supremo de la sociedad y
ejerce como tal los derechos y facultades de decisión y disposición que legalmente le
corresponden, salvo aquellos que, en virtud del pacto social le hayan sido encargados
a los administradores. Los acuerdos se adoptan por mayoría de votos computada
conforme al pacto social; y en su defecto, computada por capitales y no por personas,
aplicándose lo establecido en el artículo 300 para los casos en que el socio sólo
aporta o pone su profesión u oficio. (Artículo 301).
161
derecho de los socios a oponerse a determinadas operaciones antes de que hayan
sido concluidas.
La forma y periocidad con que los administradores deben rendir cuenta a los
socios sobre la marcha social. La ley establece que a falta de pacto expreso, la
rendición de cuentas debe hacerse trimestralmente. La forma en que los socios
pueden ejercer sus derechos de información sobre la marcha de la sociedad, el
estado de la administración y los registros y cuentas de la sociedad.
Las causales particulares de disolución. El pacto social podrá incluir las demás
reglas y procedimientos que, a juicio de los socios sean necesarias o convenientes
para la organización y funcionamiento de la sociedad, así como los demás pactos
lícitos que desean establecer, siempre y cuando no colisionen con los aspectos
sustantivos de la sociedad civil.
Una de estas reglas que debe incluir en el pacto social es el convenio arbitral
obligatorio en cuya virtud se someten a conciliación o arbitraje todas las
controversias, dudas, conflictos, discrepancias y litigios que pudieran surgir entre la
sociedad y sus socios; o entre los socios entre sí. (Artículo 303).
EMISION DE OBLIGACIONES
162
Importe de las obligaciones; Cuando no hay garantía específica el importe
total de las obligaciones, a la fecha de emisión, no podrá ser superior al patrimonio
neto de la sociedad, pero que tiene sus excepciones:
163
b) Fianza solidaria emitida por entidades del sistema financiero nacional,
compañías de seguros nacionales o extranjeros, o bancos extranjeros.
164
Régimen de Prelación. Según la Ley no existe prelación entre las distintas
emisiones o series de obligaciones de una misma sociedad en razón de la fecha de
su emisión o colocación, salvo que ella sea pactada expresamente a favor de alguna
emisión o serie en particular. Además, la colocación de las obligaciones puede
iniciarse a partir de la fecha de la escritura pública de emisión y sólo si existen
garantías inscribibles, la colocación deberá que se inscriban dichas garantías.
(Artículo 309).
165
al portador, tienen merito ejecutivo y son transferibles con sujeción a las
estipulaciones contenidas en la escritura pública de emisión.
166
inversionista. En lugar de los títulos de acciones pasaría a ser accionista de la
sociedad emisora. Esto puede hacerse durante todo el proceso o vigencia de las
obligaciones emitidas.
OBLIGACIONES CONVERTIBLES
167
Asamblea de obligacionistas. Al momento de quedar suscrito el cincuenta
por ciento de la emisión, se convoca a la asamblea de obligacionistas, la que debe
aprobar o desaprobar la gestión del Representante de los Obligacionistas y
confirmarlo en el cargo o designar a su sustituto (artículo 320).
168
Si no se lograse la aludida concurrencia, se puede proceder a una segunda
convocatoria para diez días después, y la asamblea se instalará con la asistencia de
cualquier número de obligaciones, entonces los acuerdos podrán tomarse por
mayoría absoluta de las obligaciones presentes o representadas en la asamblea,
salvo en el caso del inciso 2 del artículo anterior, que siempre requerirá que el
acuerdo sea adoptado por la mayoría absoluta del total de las obligaciones en
Circulación. Los acuerdos de la asamblea de obligacionistas vincularan a éstos
incluidos los no asistentes y a los disidentes: pueden sin embargo, ser impugnados
judicialmente aquellos que fuesen contrarios a la ley o se opongan a los términos de
la escritura pública de emisión, o que lesionen intereses de los demás en beneficio de
uno o varios obligacionistas. Son de aplicación las normas para la impugnación de
acuerdos de junta general de accionistas, en lo concerniente al procedimiento y
demás aspectos que fuesen pertinentes.
169
un representante de los obligacionistas en dicho directorio
estuviese prevista en la escritura de emisión;
13. Convocar a la junta de accionistas o de socios, según el caso, de la
sociedad emisora si ocurriese un atraso mayor de ocho días en el
pago de los intereses vencidos o en la amortización del principal;
14. Exigir supervisar la ejecución del proceso de conversión de las
obligaciones en acciones;
15. Verificar que las garantías de la emisión hayan sido debidamente
constituidas, comprobando la existencia y el valor de los bienes
afectados;
16. Cuidar que los bienes dados en garantía se encuentren, de
acuerdo a su naturaleza, debidamente asegurados a favor del
Representante de los Obligacionistas, en representación de los
obligacionistas, al menos por un monto equivalente al importe
garantizado; y,
17. Iniciar y proseguir las pretensiones judiciales y extrajudiciales, en
especial la que tengan por objeto procurar el pago de los intereses
y el capital adeudados, la ejecución de las garantías, la conversión
de las obligaciones y la práctica de actos conservatorios. (artículo
325).
170
Las pretensiones individuales de los obligacionistas, sustentados en los
incisos 1, 2 y 3 de este artículo, no proceden cuando sobre el mismo objeto se
encuentre en curso una acción del Representante de los Obligacionistas o cuando
sean incompatibles con algún acuerdo debidamente aprobado por la asamblea de
obligacionistas.(artículo 326).
171
Rescatar una obligación significa; retirar de la circulación anticipadamente;
pagar anticipadamente su importe más intereses y recuperar el título, disminuyendo
el saldo deudor de la sociedad emisora Lo común es que la sociedad emisora trate de
recuperar las obligaciones para liberarse de cargas. Todo esto depende de la
situación financiera económicas de la sociedad emisora. La sociedad emisora puede
rescatar las obligaciones emitidas, a efecto de amortizarlas:
172
3. REORGANIZACION DE SOCIEDADES
a) Transformación
b) Fusión
c) Escisión
d) Otras formas
173
Modificación de participaciones o derechos de los socios. La
transformación no modifica ni altera la participación porcentual de los socios en el
capital de la sociedad, salvo los cambios que se produzcan como consecuencia del
ejercicio del derecho de separación, cuando uno o algunos de los socios no
aceptaron la transformación y se retiraron de la sociedad; en tal caso, el capital debe
recomponerse y valen los pactos que celebren los socios al respecto. Tampoco
afecta los derechos de terceros emanados de título distinto de las acciones o
participaciones en el capital, a no ser que se aceptado expresamente por su titular.
(Artículo 335).
Publicación del acuerdo El acuerdo debe publicarse por tres veces, con
cinco días de intervalo entre cada aviso. (Artículo 337)
174
Transformación de sociedades en liquidación Las sociedades en
liquidación también pueden transformarse, siempre que dicha liquidación no sea
consecuencia de la declaración judicial de nulidad del pacto social, o del estatuto, o
del vencimiento de su plazo de duración. Para este caso, debe revocarse
previamente el acuerdo de disolución, pero es requisito, que no se haya iniciado el
reparto del haber social entre sus socios (artículo 342).
Es que dos o más sociedades se reúnen para una sola, previo cumplimiento
de las normas que señala la Ley General de Sociedades. Hay muchas vías para
fundamentar o justificar la fusión de sociedades. En lo económico o financiero se trata
de consolidar varios patrimonios sociales uniendo empresas. En lo organizacional se
buscar conseguir no sólo mayor solidaridad patrimonial, unidad de dirección y más
intenso ritmo productivo, como afirma Brunetti, sino ponerse a tono con los nuevos
tiempos de competitividad.
La fusión de sociedades puede adoptar una de las siguientes formas:
175
las sociedades absorbidas. La sociedad absorbente asume, a título universal, y en
bloque, los patrimonios de las sociedades absorbidas.
176
9. Los informes legales, económicos o contables, contratados por las sociedades
participantes, si los hubiere;
10. Las modalidades a las que la fusión queda sujeta, si fuera el caso; y,
11. Cualquiera otra información o referencia que los directores o administradores
consideren pertinente consignar. (artículo 347).
177
7. La relación de los principales accionistas, directores y
administradores de las sociedades participantes. (artículo 350).
Balances. Cada una de las sociedades que se extinguen por la fusión formula
un balance al día anterior de la fecha de entrada en vigencia de la fusión. La sociedad
absorbente o incorporante, en su caso, formula un balance de apertura al día de
entrada en vigencia de la fusión. Estos balances deben ponerse a disposición de los
178
socios, accionistas, obligacionistas y demás titulares de derechos de crédito o títulos
especiales, en el domicilio social de la sociedad absorbente o incorporante, por no
menos de sesenta días luego del plazo máximo para su preparación. (Artículo 354).
179
Derecho de oposición. El acreedor de cualquiera de las sociedades
participantes en la fusión tiene el derecho de oposición, el que se regula por lo
dispuesto en el artículo 219. (Artículo 359). La oposición se tramita por el proceso
sumarísimo, de conformidad con el Código Procesal Civil, suspendiéndose la
ejecución del acuerdo hasta que la sociedad afectada por la demanda pague los
créditos a los garantice a satisfacción del juez, quien procede a dictar la medida
cautelar correspondiente.
180
Pretensión de nulidad de la fusión La pretensión judicial de nulidad contra
una fusión inscrita en el Registro sólo puede basarse en la nulidad de los acuerdos de
las juntas generales o asambleas de socios de las sociedades que participaron en la
fusión. La pretensión debe dirigirse contra la sociedad absorbente o contra la
sociedad incorporante, según sea el caso. La pretensión se deberá tramitar en el
proceso abreviado. El plazo para el ejercicio de la pretensión de nulidad de una fusión
caduca a los seis meses, contados a partir de la fecha de inscripción en el Registro
de la escritura pública de fusión. (Artículo 365)
181
Nuevas acciones o participaciones Las nuevas acciones o participaciones
que se emitan como consecuencia de la escisión pertenecen a los socios o
accionistas de la sociedad escindida, quienes las reciben en la misma proporción en
que participan en el capital de ésta, salvo pacto en contrario. El pacto en contrario
puede disponer que uno o más socios no reciban acciones o participaciones de
alguna o algunas de las sociedades beneficiarias.(articulo368)
182
3. La explicación del proyecto de escisión, sus principales aspectos jurídicos
y económicos, los criterios de valorización empleados y la determinación
de la relación de canje entre las respectivas acciones o participaciones de
las sociedades que participan en la escisión;
4. La relación de los elementos del activo y del pasivo, en su caso, que
correspondan a cada uno de los bloques patrimoniales resultantes de la
escisión;
5. La relación del reparto, entre los accionistas o socios de la sociedad
escindida, de las acciones o participaciones a ser emitidas por las
sociedades beneficiarias;
6. Las compensaciones complementarias, si las hubiese;
7. El capital social y las acciones o participaciones por emitirse por las
nuevas sociedades, en su caso, o la variación del monto del capital de la
sociedad o sociedades beneficiarias, si lo hubiere;
8. El procedimiento para el canje de títulos, en su caso;
9. La fecha prevista para su entrada en vigencia;
10. Los derechos de los títulos emitidos por las sociedades participantes que
no sean acciones o participaciones;
11. Los informes económicos o contables contratados por las sociedades
participantes, si los hubiere;
12. Las modalidades a las que la escisión queda sujeta, si fuera el caso; y,
13. Cualquier otra información o referencia que los directores o
administradores consideren pertinente consignar. (Artículo 372).
183
proyecto de escisión se realiza mediante aviso publicado por cada sociedad
participante con un mínimo de diez días de anticipación a la fecha de la celebración
de la junta o asamblea.(artículo 374)
184
Fecha de entrada en vigencia La escisión entra en vigencia en la fecha fijada
en el acuerdo en que se aprueba el proyecto de escisión conforme a lo dispuesto en
el artículo 376. A partir de esa fecha las sociedades beneficiarias asumen
automáticamente las operaciones, derechos y obligaciones de los bloques
patrimoniales escindidos y cesan con respecto a ellos las operaciones, derechos y
obligaciones de la o las sociedades escindidas, ya sea que se extingan o no.
185
Escritura pública de escisión La escritura pública de escisión se otorga una
vez vencido el plazo de treinta días contado desde la fecha de publicación del último
aviso a que se refiere el artículo anterior, si no hubiera oposición. Si la oposición
hubiera sido notificada dentro del citado plazo, la escritura se otorga una vez
levantada la suspensión o concluido el procedimiento declarando infundada la
oposición. (Artículo 381)
186
responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales contraídas
antes de la escisión. (Artículo 385)
187
OTRAS FORMAS DE REORGANIZACION
188
Reorganización de la sucursal de una sociedad constituida en el
extranjero
La sucursal establecida en el Perú de una sociedad constituida en el
extranjero puede reorganizarse; así como ser transformada para constituirse en el
Perú adoptando alguna de las formas societarias reguladas por esta ley, cumpliendo
los requisitos legales exigidos para ello y formalizando su inscripción en el Registro
(artículo 395).
SUCURSALES
189
otorgue. Para su ejercicio, basta la presentación de copia certificada de su
nombramiento inscrito en el Registro. (Artículo 399)
190
que se le asigna para el giro de sus actividades en el país; la
declaración de que tales actividades están comprendidas dentro de
su objeto social; el lugar del domicilio de la sucursal; la designación
de por lo menos un representante legal permanente en el país; los
poderes que le confiere; y su sometimiento a las leyes del Perú
para responder por las obligaciones que contraiga la sucursal en el
país.(artículo 403)
191
1. Para la inscripción en el país del cambio de sociedad titular de la sucursal
originada en la fusión de su principal constituida en el extranjero, el
Registro exigirá la presentación de la documentación que acredite que la
fusión ha entrado en vigencia en el lugar de la sociedad principal; el
nombre, lugar de constitución y domicilio de la sociedad principal
absorbente o incorporante y que ella puede tener sucursales en otro país.
192
9. Cualquier otra causa establecida en la ley o prevista en el pacto social, en
el estatuto o en convenio de los socios registrado ante la sociedad.
(Artículo 407)
193
declare la disolución de la sociedad. Cuando se recurra al juez la solicitud se tramita
conforme a las normas del proceso sumarísimo. (Artículo 409)
194
consecutivas. La solicitud de inscripción se presenta al Registro dentro de los diez
días de efectuada la última publicación, bastando para ello copia certificada notarial
del acta que decide la disolución. (Artículo 412)
LIQUIDACION
Sin embargo, si fueran requeridas para ello por los liquidadores, las referidas
personas están obligadas a proporcionar las informaciones y documentación que
sean necesarias para facilitar las operaciones de liquidación. Durante la liquidación se
aplican las disposiciones relativas a las juntas generales, pudiendo los socios o
accionistas adoptar los acuerdos que estimen convenientes. (Artículo 413)
195
de la junta general dispongan lo contrario. Los liquidadores pueden ser personas
naturales o jurídicas. En este último caso, ésta debe nombrar a la persona natural
que la representará, la misma que queda sujeta a las responsabilidades que se
establecen en esta ley para el gerente de la sociedad anónima, sin perjuicio de la que
corresponda a los administradores de la entidad liquidadora y a ésta.
196
Por el solo hecho del nombramiento de los liquidadores, éstos ejercen la
representación procesal de la sociedad, con las facultades generales y especiales
previstas por las normas procesales pertinentes; en su caso, se aplican las
estipulaciones en contrario o las limitaciones impuestas por el estatuto, el pacto
social, los convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad y los acuerdos de la
junta general.
197
ley, el estatuto, el pacto social, los convenios entre accionistas inscritos
ante la sociedad o por disposición de la junta general. (artículo 416)
Los socios o accionistas que representen cuando menos la décima parte del
capital social tienen derecho a solicitar la convocatoria a junta general para que los
liquidadores informen sobre la marcha de la liquidación. (Artículo 418)
198
establecidas por la ley, el estatuto, el pacto social y los convenios entre accionistas
inscritos ante la sociedad. En defecto de éstas, la distribución se realiza en
proporción a la participación de cada socio en el capital social. En todo caso, se
deben observar las normas siguientes:
EXTINCION
199
Al inscribir la extinción se debe indicar el nombre y domicilio de la persona
encargada de la custodia de los libros y documentos de la sociedad. Si algún
liquidador se niega a firmar el recurso, no obstante haber sido requerido, o se
encuentra impedido de hacerlo, la solicitud se presenta por los demás liquidadores
acompañando copia del requerimiento con la debida constancia de su recepción.
(Artículo 421)
Los acreedores pueden hacer valer sus créditos frente a los liquidadores
después de la extinción de la sociedad si la falta de pago se ha debido a culpa de
éstos. Las acciones se tramitarán por el proceso de conocimiento. Las pretensiones
de los acreedores a que se refiere el presente artículo caducan a los dos años de la
inscripción de la extinción. (Artículo 422)
SOCIEDADES IRREGULARES
200
2. Transcurridos treinta días desde que la asamblea designó al
o los firmantes para otorgar la escritura pública sin que éstos
hayan solicitado su otorgamiento;
3. Transcurridos más de treinta días desde que se otorgó la
escritura pública de constitución, sin que se haya solicitado
su inscripción en el Registro; Transcurridos treinta días
desde que quedó firme la denegatoria a la inscripción
formulada por el Registro; Cuando se ha transformado sin
observar las disposiciones de esta ley; o, Cuando continúa
en actividad no obstante haber incurrido en causal de
disolución prevista en la ley, el pacto social o el estatuto.
(artículo 423)
201
contraídas con terceros. Si no hubiera estipulación al respecto se considera que
todos los socios deben aportar en partes iguales. (Artículo 425)
202
el cobro de sus créditos, teniendo en cuenta la prelación que conforme a ley
corresponda a dichos créditos.(artículo 430)
REGISTRO
203
Disolución por vencimiento del plazo Vencido el plazo determinado de
duración de la sociedad, la disolución opera de pleno derecho y se inscribe a solicitud
de cualquier interesado.(artículo 436)
CONTRATOS ASOCIATIVOS
204
Características El asociante actúa en nombre propio y la asociación en
participación no tiene razón social ni denominación. La gestión del negocio o empresa
corresponde única y exclusivamente al asociante y no existe relación jurídica entre
los terceros y los asociados. Los terceros no adquieren derechos ni asumen
obligaciones frente a los asociados, ni éstos ante aquéllos.
Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del
consorcio que se le encargan y aquéllas a que se ha comprometido. Al hacerlo, debe
205
coordinar con los otros miembros del consorcio conforme a los procedimientos y
mecanismos previstos en el contrato. (Artículo 445)
Afectación de bienes Los bienes que los miembros del consorcio afecten al
cumplimiento de la actividad a que se han comprometido, continúan siendo de
propiedad exclusiva de éstos. La adquisición conjunta de determinados bienes se
regula por las reglas de la copropiedad. (Artículo 446)
206
RESUMEN
207
AUTOEVALUACION
2. La Ley propone varias formas para que las sociedades comerciales se reorganicen,
ellas pueden ser:
a) Transformación
b) Fusión
c) Escisión
d) T.A.
e) N.A.
208
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION
b) V
c) D
d) V
e) V
f) V
209
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
210
CUARTA UNIDAD
SISTEMA CONCURSAL EMPRESARIAL
Y LA SALIDA AL MERCADO DE LAS
EMPRESAS
211
El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:
BEAUMONT, R. (1998). Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta
Jurídica.
ECHAIZ, D. (2005). Sociedades. Doctrina, legislación y jurisprudencia. Ed. Indo. Grafica
Libertad. Lima-Perú. La Empresa en el Derecho Moderno. Grafica Horizontes. Lima
Perú.
ELIAS, E. (2002). Ley General de Sociedades-Comentada. Ed. Normas Legales.
FALCONI, J. (2005). Responsabilidad en los Grupos de sociedades y tutela de acreedores
sociales. Ed. Jurídica Grijley. Lima-Perú.
HUNDSKOPF, O. (1999). Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta Jurídica
212
Reestructuración Patrimonial, Decreto Legislativo Nº 845(21.09.96), la cual se
caracteriza por desjudicializar y hacer menos engorroso el procedimiento, teniendo
como innovación el regular expresamente el régimen a que se someterán las
personas naturales en situación de crisis económica y/o patrimonial.
Este régimen legal sobre insolvencia de las empresas, tiene como principal
objetivo jurídico, la continuidad de la empresa por encima de su liquidación o quiebra.
La tutela de intereses no se restringe al acreedor, sino que busca involucrar a todos
los agentes vinculados con la empresa, por lo que la decisión sobre el futuro de la
fallida debe estar en las manos de los propios agentes interesados.
PRESUPUESTOS
213
Otros autores sostienen que la insolvencia es “la imposibilidad permanente y
objetiva de pagar sin que sea necesario analizar la razón por la cual no se paga”
Flores Polo Pedro define a la insolvencia como incapacidad de pagar una deuda. En
derecho comercial y tributario, situación de la persona que no puede pagar sus
obligaciones corrientes, cesando en sus pagos. La consecuencia más importante
sería la declaración judicial de quiebra”.
Por ello resulta necesario precisar en cada caso concreto si tal cesación tiene
como causa la insolvencia del deudor y si ésta posee carácter transitorio o definitivo.
El problema es acreditar la condición patrimonial del deudor. Como señala Juan
Esteban Puga: “No es posible conocer, al menos conocer por terceros distintos al
deudor, tal estado patrimonial: Simplemente no es posible conocer ciertos hechos
exteriores que acusan tal estado, hechos que nunca o casi nunca revelan por sí solos
la insolvencia”
214
a) El Deudor: La doctrina argentina define deudor como “ el titular del patrimonio
afectado por la quiebra u otro concurso. Tiene interés en que el proceso se
desarrolle respetando la ley y con el menor daño para su esfera jurídico-
economiza. En la quiebra o concurso civil es el sujeto que viene expropiado
(desapoderamiento) para la satisfacción de los acreedores y eventualmente
liberado a través de las relaciones jurídicas creadas por el concurso.
215
la continuación de la actividad empresarial del deudor (reestructuración
patrimonial) o por su cierre (liquidación).
La Ley General del Sistema Concursal define acreedor como aquella persona
natural o jurídica, sociedades conyugales, sucesiones indivisas y otros
patrimonios autónomos que sean titulares de un crédito.
c) Junta de Acreedores: Flores Polo define: “la que constituyen los acreedores
del quebrado, por mandato de la legislación procesal de quiebras, para
reconocer, calificar y rechazar los créditos y celebrar convenios con el fallido”.
La Junta de acreedores es el órgano que representa al deudor insolvente,
encargándose de la toma de decisiones en el proceso concursal, dentro de los
cuales se incluye el reconocimiento de los créditos sujetos a concurso y la
celebración de convenios o contratos en representación del deudor
216
LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO CONCURSAL
217
proporcionalidad es también conocido en la doctrina argentina como
principio de igualdad pues trata que los acreedores soporten
equitativamente, a prorrata, en proporción a sus respectivos créditos, el
impacto de la pérdida.
APLICACIÓN DE LA LEY
218
2. PROCEDIMIENTO CONCURSAL ORDINARIO. POSTULACIÓN
DEL PROCEDIMIENTO
219
a) Que más del 50% de sus ingresos se deriven del ejercicio de una actividad
económica desarrollada directamente y en nombre propio por los
mencionados sujetos.
220
que se ha acordado el retorno de dicho financiamiento y el tiempo que se
ha destinado para ello,
f) Copia de las fojas del libro de planillas correspondiente al último mes.
g) Una relación detallada de sus obligaciones de toda naturaleza, precisando
la identidad y domicilio de cada acreedor, los monto adeudados por
concepto de capital, intereses y gastos y la fecha de vencimiento de cada
una de las obligaciones. La relación debe incluir las obligaciones de
carácter contingente precisando en estos casos la posición de ambas
partes respecto a su existencia y cuantía. La Información referida tendrá
una antigüedad no mayor de dos (2) meses de la fecha de presentación de
la solicitud; así como deberá reflejar las obligaciones del deudor
contenidas en el balance presentado según el literal d) referido y
encontrarse conciliada con el mismo;
h) Una relación detallada de sus bienes muebles e inmuebles y de sus
cargas y gravámenes, así como los titulares y montos de los mismos. La
información referida tendrá una antigüedad no mayor de dos (2) meses de
la fecha de presentación de la solicitud, Ali como deberá encontrarse
ajustada a valores contables o de tasación, y señalarse cuál de los dos
criterios se siguió. Dicha información deberá reflejar los bienes del deudor
contenidos en el balance presentado según el literal d) mencionado y
encontrarse conciliada con el mismo.
i) Una relación detallada de sus créditos por cobrar, indicando sus
posibilidades de recuperación. La información referida debela reflejar los
créditos del deudor contenidos en el balance presentado según el literal d)
mencionado y encontrarse conciliada con el mismo;
j) Documentación que acredite ser contribuyente activo ante la
administración tributaria (SUNAT); y
k) Declaración jurada de la existencia o inexistencia de vinculación con cada
uno de sus acreedores.
221
legal del deudor. La documentación identificada en el literal d) que antecede deberá
ser suscrita, además, por Contador Público Colegiado.
Garantías
Los acreedores no podrán promover el Procedimiento Concursal Ordinario por
obligaciones impagas que se encuentren garantizadas con bienes del deudor o de
terceros, salvo que el proceso de ejecución de dichas garantías resulte infructuoso.
222
semanal en el Diario Oficial El Peruano de un listado de los deudores que, en la
semana precedente, hayan quedado sometido a los procedimientos concúrsales.
223
El marco de protección legal no alcanza a los bienes perecibles. En tal caso,
el producto de la venta de dichos bienes será puesto a disposición del administrador
o liquidador, según corresponda, para que proceda con el pago respectivo,
observando las normas pertinentes. La prohibición de ejecución de bienes no alcanza
a las etapas destinadas a determinar la obligación emplazada al deudor La autoridad
competente continuara conociendo hasta emitir pronunciamiento final sobre dichos
temas, bajo responsabilidad.
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
224
crédito . La falta de pronunciamiento del deudor no impide a la Secretaria Técnica ,
dentro del mismo plazo, emitir las resoluciones respectivas, de considerarlo
pertinente.
225
QUIEBRA
226
Artículo 99º Procedimiento judicial de quiebra
99.1. Cuando en los procedimientos de disolución y liquidación se verifique el
supuesto previsto en el Artículo 88.7 el Liquidador deberá solicitar la declaración
judicial de quiebra del deudor ante el Juez Especializado en lo Civil.
99.2. Presentada la demanda el Juez dentro de los treinta (30) días siguientes
de presentada la solicitud, y previa verificación de la extinción del patrimonio a partir
del balance final de liquidación que deberá adjuntarse en copia, sin más trámite,
declarará la quiebra del deudor y la incobrabilidad de sus deudas.
99.3. El auto que declara la quiebra del deudor, la extinción del patrimonio del
deudor e incobrabilidad de las deudas deberá ser publicado en el Diario Oficial El
Peruano por dos días consecutivos.
227
Efectos de la quiebra El artículo 100º establece los efectos de la quiebra de
la persona natural, bajo qué condiciones legales queda el quebrado y cuáles son sus
capacidades civiles. Tales efectos se orientan a restricciones de índole societaria
principalmente (como puede ser la constitución de sociedades o la sunción de cargos
directivos o gerenciales) dejándose a salvo los derechos civiles del quebrado.
De esta manera se reduce tiempo y por tanto costos que generarían tener
obligatoriamente que pasar por un procedimiento concursal antes de llegar a obtener
el auto de quiebra en sociedades cuyas liquidaciones se han visto regidas por la Ley
General de Sociedades.
228
Procedimiento Concursal Preventivo El procedimiento concursal preventivo
se encuentra normado en el artículo 103º al 113 de la Ley. Con la dación del Decreto
Legislativo Nº 845 Ley de Reestructuración Patrimonial, se crea el procedimiento de
Concurso Preventivo, por este motivo con la actual Ley introduce una innovación
consistente en fijar la línea demarcatoria que separa a aquellos individuos que están
aptos para acogerse al Procedimiento Concursal Preventivo, respecto de los que no
están por hallarse ya en una situación de crisis manifiesta. Así, mediante la creación
de barreras de acceso al procedimiento preventivo, se restringe el uso de este tipo de
procedimientos a deudores cuya crisis económica tiene una mayor magnitud.
229
Asimismo, cualquier cuestionamiento dirigido contra la convocatoria a Junta
de Acreedores o su instalación en sí, deberá efectuarse cumpliendo con los mismos
requisitos previstos para la impugnación de acuerdo de dicha Junta.
230
Artículo 116º.- Impugnación de resoluciones de reconocimiento de
créditos emitidos por la Secretaria Técnica
116.1. Dentro del plazo de cinco (5) días posteriores a la publicación del aviso
previsto en el Articulo 38.4 los acreedores o terceros apersonados al procedimiento
podrán oponerse al reconocimiento del crédito de otro acreedor efectuado por la
Secretaria Técnica, cuando consideren que median situaciones de fraude o
irregularidades destinadas a conceder al titular beneficios crediticios que no le
corresponden.
231
118.2. En los mismos casos señalados en el párrafo anterior, la Comisión, de
oficio, podrá declarar la nulidad del acuerdo adoptado en Junta dentro de un plazo de
treinta (30) días.
232
119.2. Los medios impugnatorios contra las resoluciones que resuelvan i
impugnaciones contra acuerdos adoptados en Junta, así como aquellas que pudieran
expedirse de oficio en ejercicio de las atribuciones establecidas en el Artículo 118.2
se sujetaran a los plazos y formalidades del Artículo 115º.
233
naturales que soliciten acceder al registro. Así, tratándose de personas naturales, el
solicitante deberá presentar información relativa a su capacidad de ejercicio, grado
académico universitario, antecedentes penales; y tratándose de personas jurídicas,
ésta deberá presentar información sobre su constitución, sus representantes legales y
apoderados, entre otras, como el caso de la presentación de la declaración jurada de
bienes y rentas.
Dentro de este contexto, y con el objeto de que los acreedores cuenten con
información relevante sobre las administradoras y liquidadoras a efectos de que
puedan tomar decisiones informadas, se autoriza a que la Comisión divulgue la
información que obre en sus registros sobre dichas empresas, incluyendo aquella
relativa a las quejas planteadas por los usuarios, duración y prórroga de los
procedimientos a su cargo, honorarios y comisiones percibidas, gastos incurridos en
los procedimientos a su cargo, entre otra.
234
cien (100) UIT, suspensión del registro y inhabilitación permanente para el
desempeño de sus funciones. Estas resoluciones que establecen sanciones podrán
ser publicadas con el objeto de informar mejor al mercado.
Se ha establecido los criterios para la graduación de las multas que podrá ser
impuesta por la Comisión de acuerdo a la gravedad de la infracción cometida. De
igual manera, con el objeto de difundir información sobre las sanciones impuestas por
la Comisión es que se ha establecido la facultad de ésta de publicar algunas
resoluciones de sanción y de llevar un registro de infractores. Asimismo, el registro de
infractores servirá para que todas las Comisiones puedan tener en consideración la
reiteración de los infractores y para que el público usuario del sistema se encuentre
bien informado.
235
De otra parte, se han establecido beneficios por el pronto pago, esto con el
objeto de promover el pago de las multas y evitar la interposición de medios
impugnatorios con el simple objeto de dilatar el procedimiento. Con la finalidad de
evitar que la Comisión imponga sanciones por hechos que pudieran implicar delitos,
es que se ha establecido que ante dicha eventualidad la Comisión debe declararse
incompetente y remitir todos los actuados al Ministerio Público. Asimismo, esta
regulación evita que se afecten derechos fundamentales de la persona investigada,
ya que evita el riesgo de que se sancione de forma doble por los mismos hechos.
236
Órganos de competencia exclusiva (Articulo 132)
Los órganos administrativos con competencia exclusiva para resolver las
materias de índole concursal son las Comisiones de Procedimientos Concursales
(incluidas sus Secretarias Técnicas en lo que concierne a verificación de créditos) y la
Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI en sede
administrativa y la Sala Civil competente de la Corte Superior en primera instancia y
la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Republica, en
sede jurisdiccional. Se indica además que en esta última sede la vía procesal a
utilizar deberá ser necesariamente la correspondiente al procedimiento contencioso
administrativo.
237
RESUMEN
238
AUTOEVALUACION
239
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION
240
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
241
Derecho Comercial
CONTENIDO DE LA SESION Nº 01
1
Derecho Comercial
Las comunicaciones entre los pueblos cada vez más intensas y frecuentes,
se ensancharon con los descubrimientos geográficos que incorporaron nuevas
áreas a la actividad comercial. Mediante los descubrimientos científicos se
aplicaron las fuerzas de la naturaleza a los medios de comunicación
permitiendo cubrir las distancias en tiempo cada vez más breve. La frecuencia
en los tratos y el conocimiento de las personas fomentó la confianza, base del
crédito, que promovió la movilización de la riqueza en forma creciente sin
disponer de dinero.
El espíritu de asociación, que lleva a los hombres a unir sus esfuerzos
para alcanzar objetivos comunes, difíciles o imposibles de lograr por la acción
individual, tuvo sus primera manifestaciones en las caravanas formadas por
comerciantes que se unían para afrontar juntos los riesgos de largos y
peligrosos trayectos ha culminado bajo las formas jurídicas de las sociedades
comerciales, que en nuestros días ha tomado a su cargo las más importantes
empresas, y que el propio Estado ha utilizado para actuar en el campo
económico con la rapidez, eficiencia y facilidad que exigen las actividades
económicas.
Numerosas actividades han ido generando los negocios más variados,
como son los de transporte, bolsa, banca, depósito, prenda, etc., que han
ensanchado el ámbito mercantil y han dado origen a diversas figuras jurídicas.
La importancia que ha tenido el comercio en el curso de la historia se ha
acentuado en el mundo de nuestros días, en el que se la considera no solo
como un medio de satisfacer un propósito de lucro sino como elemento
promotor de relaciones más justas , orientadas hacia objetivos de bien común y
que en el ámbito internacional propende a suprimir el desequilibrio económico
entre los países prósperos y los de menor desarrollo, a fin de que estos puedan
elevar su nivel de vida. .
El comercio no viene a ser sino una consecuencia necesaria de la
convivencia social y entre los hombres que ejercen el comercio, aparece una
serie de relaciones, las mismas que tienen que estar normadas o reguladas.
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Derecho Comercial
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Contenido de la Sesión 02
CONVENIOS ENTRE SOCIOS Y TERCEROS
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U N I D A D IV
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incorporar tratamiento de excepción, que discriminen:
1. Empresas de igual naturaleza
2. Empresas de distinta naturaleza, en lo referente a una misma
operación.
3. Empresas establecidas en el país respecto de sus similares en el
exterior.
4. Personas naturales y jurídicas extranjeras residentes frente a las
nacionales, en lo referente a la recepción de créditos.
No participación del Estado en el sistema financiero:
El Estado no participa en el sistema financiero nacional salvo las
inversiones que posee la COFIDE como banco de desarrollo de segundo piso,
en el Banco de la Nación y en el Banco Agropecuario. (Art. 7)
Libertad de asignación de recursos y criterio de asignación de riesgo
Las empresas del sistema financiero y del sistema de seguros gozan de
libertad para signar los recursos de sus carteras, con las limitaciones
consignadas en la presente Ley, debiendo observar en todo momento el criterio
de la diversificación del riesgo, razón por la cual la Superintendencia no autoriza
la constitución de empresas diseñadas para apoyar a un solo sector de la
actividad económica, salvo el Banco Agropecuario.
Libertad para fijar intereses, comisiones y tarifas.
Las empresas del sistema financiero pueden señalar libremente las tasas
de interés, comisiones y gastos para sus operaciones activas y pasivas y
servicios. Sin embargo, para el caso de la fijación de las tasas de interés
deberán observar los límites que para el efecto señale el Banco Central,
excepcionalmente, con arreglo a lo previsto en su Ley Orgánica. La disposición
contenida en el primer párrafo del artículo 1243º del Código Civil no alcanza a la
actividad de intermediación financiera.
Las empresas del sistema de seguros determinan libremente las
condiciones de las pólizas, sus tarifas y otras comisiones.
Las tasas de interés, comisiones, y demás tarifas que cobren las
empresas del sistema financiero y del sistema de seguros, así como las
condiciones de las pólizas de seguros, deberán ser puestas en conocimiento del
público, de acuerdo con las normas que establece la Superintendencia. (Art. 9º).
Libertad para contratar seguros y reaseguros
2
Los residentes en el país pueden contratar seguros y reaseguros en el
exterior.
Actividades que requieren autorización de la Superintendencia
Toda persona que opere bajo el marco de la presente ley requiere de
autorización previa de la Superintendencia de acuerdo con las normas
establecidas en la presente ley.
En consecuencia, aquella que carezca de esta autorización, se encuentra
prohibida de:
1. Dedicarse al giro propio de las empresas del sistema financiero, y en
especial, a captar o recibir en forma habitual dinero de terceros, en deposito,
mutuo o cualquier otra forma, y colocar habitualmente tales recursos en forma
de créditos, inversión o de habilitación de fondos, bajo cualquier modalidad
contractual.
2. Dedicarse al giro propio de las empresas del sistema de seguros y, en
especial, otorgar por cuenta propia coberturas de seguro así como intermediar
en la contratación de seguros para empresas de seguros del país o del
extranjero; y otras actividades complementarias a éstas.
3. Efectuar anuncios o publicaciones en los que se afirme o sugiera que
practica operaciones y servicios que le están prohibidas conforme a los
numerales anteriores.
4. Usar en su razón social, en formularios y en general en cualquier medio,
términos que induzcan a pensar que su actividad comprende operaciones que
sólo pueden realizarse con autorización de la Superintendencia y bajo su
fiscalización, conforme a lo previsto en el artículo 87º de la Constitución Política
Se presume que una persona natural o jurídica incurre en las infracciones
reseñadas cuando, no teniendo autorización de la Superintendencia, cuenta con
un local en el que, de cualquier manera:
a) Se invite al público a entregar dinero bajo cualquier titulo, o a conceder
créditos o financiamientos dinerarios; o
b) Se invite al público a contratar coberturas de seguros, directa o
indirectamente, o se invite a las empresas de seguros del país o del exterior a
aceptar su intermediación; y
c) En general, se haga publicidad por cualquier medio con los indicados
propósitos.
3
Quienes infrinjan las prohibiciones antes señaladas serán sancionados con
arreglo al artículo 246º del Código Penal.
La Superintendencia está obligada a disponer la intervención de los locales
en los que presuma la realización de las actividades indicadas en el presente
artículo, sin la correspondiente autorización.
4
U N I D A D IV
1
La Superintendencia de Banca y Seguros es una institución
constitucionalmente autónoma y con personería de derecho público, cuyo
objeto es proteger los intereses del público en el ámbito de los sistemas
financiero y de seguros.
La Superintendencia ejerce en el ámbito de sus atribuciones, el control y
la supervisión de las empresas confortantes del Sistema Financiero y Sistema
de Seguros y de las demás personas naturales y jurídicas incorporadas por
esta ley o por leyes especiales, de manera exclusiva en los aspectos que le
corresponda.
La Superintendencia supervisa el cumplimiento de la Ley Orgánica y
disposiciones complementarias del Banco Central, sin perjuicio del ejercicio de
su autonomía, no incluyendo lo referente a la finalidad y funciones contenidas
en los artículos 83º al 85º de la Constitución Política del Perú. (Art. 345).
Atribuciones
Son atribuciones del Superintendente, además de las ya establecidas en la
presente ley, las siguientes:
1. Autorizar la organización y funcionamiento de personas jurídicas que
tengan por fin realizar cualquiera de las operaciones señaladas en la presente
ley;
2. Velar por el cumplimiento de las leyes, reglamentos, estatutos y toda
otra disposición que rige al Sistema Financiero y del Sistema de Seguros,
ejerciendo para ello, el mas amplio y absoluto control sobre todas las
operaciones, negocios y en general cualquier acto jurídico que las empresas
que los integran realicen;
3. Ejercer supervisión integral de las empresas del Sistema Financiero y
del Sistema de Seguros, las incorporadas por leyes especiales a su
supervisión, así como a las que realicen operaciones complementarias;
4. Fiscalizar a las personas naturales o jurídicas que realicen colocación de
fondos en el país;
5. Interrogar bajo juramento a cualquier persona cuyo testimonio puede
resultar útil el esclarecimiento de los hechos que se estudien durante las
inspecciones e investigaciones, para lo cual podrá ordenar su comparecencia,
gozando para tal efecto, de las facultades que para esta diligencia autoriza el
Código Procesal Civil;
2
6. Interpretar, en la vía administrativa, sujetándose a las disposiciones del
derecho común y a los principios generales del derecho, los alcances de las
normas legales que rigen a las empresas del Sistema Financiero y del Sistema
de Seguros, así como a las que realizan servicios complementarios,
constituyendo sus decisiones precedentes administrativos de obligatoria
observancia;
7. Aprobar o modificar los reglamentos que corresponda emitir la
Superintendencia;
8. Establecer las normas generales que regulen los contratos e
instrumentos relacionados con las operaciones señaladas en el Titulo III de la
Sección Segunda de la presente ley; y aprobar las cláusulas generales de
contratación que le sean sometidas por las empresas sujetas a su
competencia, en la forma contemplada en los artículos pertinentes del Código
Civil;
9. Dictar las normas necesarias para el ejercicio de las operaciones
financieras y de seguros, y servicios complementarios a la actividad de las
empresas y para la supervisión de las mismas, así como para la aplicación de
la presente ley;
10. Dictar las disposiciones necesarias a fin de que las empresas del
sistema financiero cumplan adecuadamente con los convenios suscritos por la
República destinados a combatir el lavado de dinero;
11. Establecerla existencia de conglomerados financieros o mixtos y ejercer
supervisión consolidada respecto de ellos de conformidad con el articulo 138º;
12. Disponer la individualización de riesgos por cada empresa de manera
separada;
13. Dictar las normas generales para precisar la elaboración, presentación y
publicidad de los estados financieros y cualquier otra información
complementaria, cuidando que se refleje la real situación económico-financiera
de las empresas, así como las normas sobre consolidación de estados
financieros de acuerdo con los principios de contabilidad generalmente
aceptados;
14. Celebrar convenios de cooperación con otras Superintendencias y
entidades de otros países con el fin de un mejor ejercicio de la supervisión
consolidada;
3
15. Celebran convenios con los otros organismos nacionales de supervisión
a efectos de un adecuado ejercicio de la misma;
16. Coordinar con el Banco Central en todos los casos señalados en la
presente ley;
17. Sin perjuicio de lo dispuesto en el articulo 269º de la Ley del Mercado de
Valores la Superintendencia podrá dictar pautas de carácter general a las que
deberá ceñirse la clasificación de las empresas del sistema financiero y del
sistema de seguros; y,
18. En general se encuentra facultada para realizar todos los actos
necesarios para salvaguardar los intereses del público, de conformidad de la
presente ley. (articulo 349º)
Superintendente
El funcionario de mayor nivele jerárquico de la Superintendencia, es el
Superintendente de Banca y Seguros. Su nombramiento compete al Poder
Ejecutivo y es ratificado por el Congreso de la Republica.
Ejerce el cargo por el periodo constitucional del gobierno que lo designa,
pudiendo ser nombrado para uno o más periodos sucesivos. Continuará en el
ejercicio del cargo mientras no se designe a su sucesor. Le está vedado el
ejercicio de toda actividad económica remunerada, con excepción de la
docencia.
Si por cualquier causa no completare el periodo para el que fue
nombrado, su reemplazante será designado dentro de los sesenta (60) días
posteriores a su cese, quien desempeñará el cargo por un periodo
constitucional que lo nombró, con arreglo a lo establecido en el párrafo
precedente. (Art. 363º)
Requisitos para ser Superintendente
Son requisitos para ser Superintendente:
1. Ser de nacionalidad peruana.
2. Ser mayor de 30 años.
3. Contar con estudios especializados y experiencia no menor de cinco
años en materias económicas, financieras y bancarias.
4. Tener conducta intachable y reconocida solvencia e idoneidad
moral. (articulo 364º).
Instancias administrativas
4
Toda resolución administrativa que expida la Superintendencia en
ejercicio de sus atribuciones podrá ser objeto de reconsideración ante el
funcionario que la expidió y apelarse ante el Superintendente quien constituye
última y segunda instancia, en los plazos establecidos por la Ley General de
Procedimientos Administrativos.
Esta norma no es aplicable a las resoluciones que expida el
Superintendente con criterio de conciencia, en los casos de excepción previsto
en esta ley.
La resolución expedida por el Superintendente agota la vía
administrativa. (Articulo 369º).
Acción contencioso administrativa
Contra lo resuelto por el Superintendente podrá interponerse demanda
contencioso administrativa, la que deberá ser presentada dentro de los quince
(15) días hábiles computados a partir del dia siguiente de efectuada la
notificación.
El Superintendente elevará el expediente ante la Sala competente de la
Corte Suprema dentro de los quince días hábiles siguientes a la interposición
de la demanda.
La Sala competente de la Corte Suprema expedirá resolución en el
término de sesenta (60) días, computados desde el vencimiento del término
previsto en el párrafo anterior. (Articulo 370º).
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Facultad de Derecho y Ciencia Política Abg. Teodoro Díaz Suyón
Contenido de la Sesión 01
PRINCIPIOS Y REGLAS BASICAS DE LA
LEY GENERAL DE SOCIEDADES
1
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son dueños de los bienes aportados, sino de una acción o derecho respecto a la
sociedad..
Por eso el Código Civil en el inciso 8º) del Art. 886º, establecen que son bienes
muebles: Las acciones o particiones que cada socio tenga en sociedades o asociaciones,
aunque a éstas pertenezcan bienes inmuebles.
Las acciones de las sociedades anónimas se encuentran consideradas en nuestra
legislación como mueble
La sociedad se rige por el principio de las mayorías que obligan a las minorías,
mientras que en la comunidad, no hay ese sometimiento
1.3. Clasificación de las Sociedades por la Responsabilidad
Las sociedades se clasifican en sociedad de responsabilidad limitada y sociedad de
responsabilidad ilimitada. La referencia a la responsabilidad alude a la que corresponde a
los socios, no a la sociedad. Esta responde con todos sus bienes por los resultados de sus
actividades. Pero en relación a los socios, si trata de sociedades de responsabilidad
limitada, la responsabilidad se limita únicamente al monto de lo que aportaron o lo que se
comprometieron a aportar. En la sociedad de responsabilidad ilimitada la responsabilidad
de los socios se extiende a todos sus bienes del socio, aún a los no aportados. La
responsabilidad ilimitada es, además solidaria.
1.3. Sociedad de Personas y Sociedades de Capitales
Es otra clasificación que se hace de las sociedades y que no resulta del todo exacta
porque en toda sociedad tienen que coexistir ambos elementos, el elemento personal, o
seas, los socios que lo forman y el elemento capital, o sea el elemento material, constituida
por el aporte de los socios.
En las sociedades de personas predomina la consideración al elemento personal.
En cambio en la sociedad de capitales, la consideración a la persona de los socios no tiene
esa importancia pues la influencia del socio en la vida de la sociedad se mide por los aporte
que hubiere efectuado.
1.4. Clases de Sociedades Mercantiles
La ley reconoce los siguientes tipos o clases de sociedades:
a) Las anónimas.
b) Colectivas.
c) Comanditarias.
d) Comercial de Responsabilidad Limitada.
e) Sociedades Civiles (Art. 2° de la Ley).
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en un plazo de seis meses, se disuelve de pleno derecho al término de éste plazo, ya que
es una causal de nulidad de pacto social.
La diferencia entre el concepto de socio y accionista, en una sociedad puede clasificarse en
una Sociedad de persona si el elemento personal o cualidades especiales de los socios se
tomen en consideración al constituir la Sociedad como en las Sociedades Colectivas; en las
cuales los socios responden de manera ilimita con su patrimonio personal por las deudas
sociales, en cambio en las sociedades de Capitales los socios reúnen en función del aporte
que realizan ya que el factor preponderante es el capital, en éste sentido no interesa mucho
las características personales de cada socio o su solvencia moral entre otras cualidades, ya
que en muchos casos los accionistas nunca se llegan a conocer, es el caso de la Sociedad
Anónima , en la cual los derechos y obligaciones de los accionistas se encuentran en
directa relación con el porcentaje de participación en el capital, y responde por las deuda
sociales hasta el límite de su aporte.
1.8. Objeto Social
El Art. 11º establece que cualquier actividad que lleve a cabo una Sociedad debe ser
lícita, en primer paso para determinar si una Sociedad cumple o no con este requisito
consiste en revisar el estatuto y verificar si las operaciones que allí se consideran como
objeto social son las que efectivamente lleva a cabo la Sociedad y en segundo lugar si
cumplen con el requisito de licitud que establece la Ley, por ésta razón debe redactarse en
el Estatuto de manera clara, detallada y precisa las operaciones que llevará a cabo la
Sociedad, de lo contrario la ambigüedad o la redacción confusa no permitirán verificar dicho
requisito y determinarán finalmente la nulidad del pacto social, tal como lo establece el inciso
2) del Art. 33º de la Nueva ley General de Sociedades.
1.9. Beneficios y Pérdidas
Una causal de nulidad del pacto consiste en dar a un socio la totalidad de las utilidades
o exonerarlo de toda responsabilidad por las pérdidas sociales Art. 39º de la Ley General de
Sociedades concordante con el art. 33º inciso 3).
De acuerdo con el art. 1º de la Ley, la sociedad se constituye para que los socios realicen
en común una actividad económica, en el caso de una Sociedad Anónima esto significa que
los socios deben realizar un aporte con la finalidad de recibir un beneficio futuro, corriendo
un riesgo, por lo tanto deben recibir una parte de las utilidades efectivamente percibidas por
la Sociedad y responder por las deudas sociales en la proporción que le corresponda
2. El contrato de sociedad
2.1. Requisitos generales de los contratos aplicables al contrato de sociedad
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domicilio de la sociedad y en los lugares donde establezcan sucursales, o sea que no solo
para constituir la sociedad, sino también para prorrogarla o modificarla se exige tal
formalidad.(Art. 5º de la Ley).
Si la sociedad no llegar a constituirse, quienes hubieren contratado a nombre de ella serán
ilimitada y solidariamente responsables en razón de esos contratos (Art. 7º de la Ley
2.4. Personalidad Jurídica de la Sociedad
El contrato de sociedad presenta un doble aspecto. Por un lado, es el contrato y por otro es
la persona jurídica que resulta de él y se designa con el mismo nombre de la sociedad, y
que es un comerciante (2º apartado del Art., 1º del Código de Comercio), que tiene su
nombre que puede ser una razón social o una denominación.
La sociedad como toda persona jurídica, necesita valerse de personas físicas para expresar
su voluntad, tanto en lo referentes a los actos de administración como de representación
en relación con terceros.
El representante obliga a la sociedad en la medida de las facultades que se le confiere o de
las que la ley le atribuye.
En relación con los acreedores, la personalidad jurídica se manifiesta en que sólo los
acreedores de la sociedad y no los socios pueden embargar los bienes que a ella
pertenecen, es decir el patrimonio social.
3. La sociedad, como contrato y como persona jurídica
La Ley General de las Sociedades de las sociedades no hace referencia a la naturaleza
contractual de la sociedad como lo hacía la norma anterior, de ésta manera la ley evita la
discusión acerca de la naturaleza contractual o institucional de la Sociedad.
De acuerdo con la teoría contractualista el acto constitutivo de la sociedad cumple con los
requisitos de cualquier contrato, en consecuencia, la sociedad es un contrato plurilateral de
carácter asociativo, sin embargo de acuerdo a la tesis institucionalista, la sociedad es una
institución o entidad normada por la ley y el Estatuto Social, por ésta razón no tiene su
origen en un contrato, ya que la voluntad social excede a la voluntad de las partes.
El pacto social expresa la voluntad de los socios de constituir la Sociedad y el Estatuto es
el conjunto de normas que regirán la sociedad hasta el momento de su extinción,
normalmente el pacto social no se altera, sin embargo el estatuto debe adecuarse a los
cambios que se producen en la sociedad, por ejemplo un aumento o reducción del capital
social que prevé la ley.
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Derecho Comercial
CONTENIDO DE LA SESION Nº 03
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Derecho Comercial
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Derecho Comercial
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Derecho Comercial
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Derecho Comercial
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Derecho Comercial
relación fratricida. La sociedad revolucionaria del porvenir debe ser de una sola
cara : “humanista”.
Una sociedad con tales rasgos humanistas haría del Derecho Comercial el
instrumento jurídico adecuado para contribuir a establecer relaciones de
intercambio fraternal entre los pueblos del mundo, teniendo en cuenta que el
comercio no tiene fronteras.
Métodos del derecho comercial
En el derecho comercial se impone el método de la observación utilizando
el auxilio de la economía, en orden de investigar la razón de la existencia de
las relaciones comerciales. La sustancia del derecho mercantil está formada
por hechos de carácter social, político, económico, sicológico.
La observación de los hechos deben conducir a la investigación en cada
caso de los intereses en juego, ya que las normas jurídicas protegen los
intereses de la comunidad humana. El interés individual forma parte del interés
común, siendo la misión del derecho de ordenar los intereses privados dentro
de la comunidad
Elementos que integran el derecho comercial
El comercio es una forma de la actividad humana que tiene como meta
obtener una ventaja o utilidad, lo que constituye un elemento esencial del acto
mercantil. Este es un elemento subjetivo, individual. Pero de otro lado tiene un
fin objetivo, de interés social, cual es el de facilitar el cambio. Estos dos
elementos, individual y social contrapuestos, en principio, pero al reunirse en el
derecho comercial contribuyen a un solo objeto; el cambio, ya que
mercantilmente, no se concibe lucro sin cambio, ni cambio sin lucro.
Caracteres:
El desenvolvimiento del derecho comercial, a través del tiempo y del
espacio o su evolución histórica, permite percibir algunos caracteres que lo
distinguen de las demás ramas del derecho o, si se quiere, de los demás
Derechos. Los caracteres son : universal, consuetudinario, progresivo,
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Derecho Comercial
equitativo.
Es universal: Porque las relaciones mercantiles, desde su iniciación, han
tenido un sentido internacional, tanto por su objeto como por su forma de
practicarlas. El comercio se extiende, por razón de su esencia, más allá de las
fronteras y transporta consigo, su derecho ya formado.
Es consuetudinario Porque no todas las relaciones internacionales era y
es regidas por leyes, por lo mismo que el comercio se realizaba entre pueblos
o países distintos y a falta de leyes que normasen esas relaciones
internacionales, se adoptaron los usos y costumbres, que han regido mucho
tiempo y actualmente, en caso de duda, suele aplicarse los usos y costumbres
para resolverla.
Es progresivo En todo pueblo puede observarse dos clases de derecho:
uno que establece que evoluciona, es dinámico. El comercio está íntimamente
ligado a la industria y conforme avanza la ciencia, se van descubriendo nuevos
medios de producción y, consecuentemente, el derecho comercial va
cambiando o ampliando su campo, originándose, cada vez, operaciones
nuevas.
Es equitativo Como los códigos no pueden modificarse día a día, al
mismo tiempo que evoluciona el derecho comercial., mediante el surgimiento de
nuevas relaciones que no están contempladas en las leyes, nace la equidad.
Los hombres se ponen de acuerdo para establecer normas que rijan esas
nuevas relaciones, a falta de disposiciones legales.
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Derecho Comercial
CONTENIDO DE LA SESION Nº 01
1
Derecho Comercial
Las comunicaciones entre los pueblos cada vez más intensas y frecuentes,
se ensancharon con los descubrimientos geográficos que incorporaron nuevas
áreas a la actividad comercial. Mediante los descubrimientos científicos se
aplicaron las fuerzas de la naturaleza a los medios de comunicación
permitiendo cubrir las distancias en tiempo cada vez más breve. La frecuencia
en los tratos y el conocimiento de las personas fomentó la confianza, base del
crédito, que promovió la movilización de la riqueza en forma creciente sin
disponer de dinero.
El espíritu de asociación, que lleva a los hombres a unir sus esfuerzos
para alcanzar objetivos comunes, difíciles o imposibles de lograr por la acción
individual, tuvo sus primera manifestaciones en las caravanas formadas por
comerciantes que se unían para afrontar juntos los riesgos de largos y
peligrosos trayectos ha culminado bajo las formas jurídicas de las sociedades
comerciales, que en nuestros días ha tomado a su cargo las más importantes
empresas, y que el propio Estado ha utilizado para actuar en el campo
económico con la rapidez, eficiencia y facilidad que exigen las actividades
económicas.
Numerosas actividades han ido generando los negocios más variados,
como son los de transporte, bolsa, banca, depósito, prenda, etc., que han
ensanchado el ámbito mercantil y han dado origen a diversas figuras jurídicas.
La importancia que ha tenido el comercio en el curso de la historia se ha
acentuado en el mundo de nuestros días, en el que se la considera no solo
como un medio de satisfacer un propósito de lucro sino como elemento
promotor de relaciones más justas , orientadas hacia objetivos de bien común y
que en el ámbito internacional propende a suprimir el desequilibrio económico
entre los países prósperos y los de menor desarrollo, a fin de que estos puedan
elevar su nivel de vida. .
El comercio no viene a ser sino una consecuencia necesaria de la
convivencia social y entre los hombres que ejercen el comercio, aparece una
serie de relaciones, las mismas que tienen que estar normadas o reguladas.
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Contenido de la Sesión 03
LA SOCIEDAD ANÓNIMA EN LA LEGISLACION.
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requisitos.
De acuerdo con el artículo 59º de la Ley General de Sociedades la suscripción
de acciones no puede modificar las condiciones del programa de constitución y
no puede realizarse fuera del plazo que se establece en el mismo.
Por otro lado, la suscripción de un número determinado de acciones debe
constar en un documento extendido por duplicado con la firma del representante
de la empresa bancaria o financiera receptora de la suscripción, uno de los
ejemplares debe entregarse al suscriptor. Dicho documento debe contener la
información establecida en el artículo 59º de la ley.
Posteriormente se convoca a Asamblea de suscriptores. Para que la asamblea
pueda instalarse validamente es necesaria la concurrencia de suscriptores que
representen al menos la mayoría absoluta de las acciones suscritas. La adopción
de todo acuerdo requiere el voto favorable de la mayoría absoluta de las acciones
representadas.
La asamblea decide sobre los siguientes asuntos:
a) Los actos y gastos realizados por los fundadores.
b) El valor asignado en el programa a las aportaciones no dinerarias si las
hubiera.
c) La designación de los integrantes del Directorio de la Sociedad y del Gerente.
d) La designación de la persona o las personas que deben otorgar la Escritura
Pública que contiene el pacto social y el Estatuto de la Sociedad.
Posteriormente y dentro del plazo de 30 días de celebrada la asamblea, la
persona o personas designadas para otorgar la Escritura Pública de constitución
deben de hacerlo de acuerdo a los acuerdos que adoptó la asamblea, insertando
el acta que contiene dichos acuerdos.
Finalmente de acuerdo con el artículo 68º de la Ley General de Sociedades, el
proceso de constitución se extingue:
a) Si no se logra el mínimo de suscripciones en el plazo previsto en el programa.
b) Si la asamblea resuelve no llevar a cabo la Constitución de la Sociedad.
c) Si la asamblea prevista en el programa no se realiza dentro del plazo indicado.
3.3 FUNDADORES.
3.3.1. Concepto
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esfuerzo para conseguir éste fin, y en muchas veces los fundadores no son
accionistas y sólo participan del acto de constitución; por otro lado ponen en
juego su patrimonio personal en el caso que posteriormente la sociedad no
ratifique sus actos o no le reembolse los gastos que realizaron.
La ley establece una manera de retribuir a los fundadores de la sociedad
anónima su esfuerzo, a través de un beneficio económico que se establece en el
Estatuto.
Los beneficios a que tienen derecho los fundadores se encuentran establecidos
en el artículo 72º de la Ley General de sociedades.
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Derecho Societario Teodoro Díaz Suyón
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correspondencia entre el capital social suscrito y los aportes realizados por los
accionistas.
En consecuencia, los métodos de valorización objetivos y claros evitan la
creación de capital ficticio, prohibido por la ley.
Una de las maneras que la ley establece con el fin de garantizar la correcta
integración del capital social consiste en la suscripción de la totalidad del mismo
y el pago de un 25% de cada acción suscrita al momento de la constitución de la
Sociedad, además de la correcta valorización de los aportes no dinerarios.
El aporte de acuerdo al artículo 74º de la Ley General de Sociedades puede ser
cualquier bien o derecho susceptible de valorización económica, en este sentido
las clases de aportes que contempla la ley son las siguientes:
3.4.1.1. Aporte Dinerario
En éste caso es el pago efectivamente desembolsado en dinero y que la
sociedad ha recibido y no existe la valorización del aporte.
3.4.1.2. Aporte No Dinerario
Puede ser estos muebles o inmuebles susceptibles de valorización, además de
títulos valores y documentos de crédito. También se debe tener en cuenta que la
Ley prohíbe el aporte de servicios a una Sociedad Anónima, el fundamento de
ésta prohibición radica en la naturaleza y finalidad de la Sociedad Anónima, ya lo
que se busca es invertir un bien valorizado económicamente con el fin de
obtener una utilidad, y que ésta es una sociedades de capitales
Se debe tener en cuenta que existen dos problemas básicos respecto a la
valorización: la sobrevalorización y la subvaluación que perjudican a los socios
por los siguientes motivos:
a) Si se acepta un bien sobrevaluado el socio aportante tiene mayores acciones,
y por lo tanto un beneficio mayor en detrimento de los demás accionistas,
además genera una pérdida para la sociedad.
b) De la misma manera un aporte subvaluado origina un beneficio para la
sociedad y una pérdida para el socio aportante.
Para solucionar éstos dos problemas existen en doctrina los siguientes métodos
de valorización:
3.4.1.2.1. Peritajes
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Este método implica que todo aporte no dinerario por parte de un accionista debe
sustentarse en un documento pericial, realizado por un experto en la materia.
Sin embargo éste método es muy oneroso, ya que los peritos realizan en
algunos casos un trabajo bastante complejo y en ocasiones demora demasiado,
sin mencionar que aunque el perito es un experto, su opinión no deja de ser una
apreciación personal sobre una situación particular, que debe discrepar en más
o menos de la opinión de otro perito sobre el mismo caso.
3.4.1.1.2 Valorización por organismos públicos
Es un método similar al anterior, sólo que en éste caso la persona que evalúa
el valor de los bienes no dinerarios aportados es un organismo del Estado..
3.4.1.1.3. Los accionistas asignan un valor
Este sistema es adoptado por la Ley General de Sociedades, así el artículo 76º
establece que dentro del plazo de 60 días contados desde la constitución de la
Sociedad o del pago del aumento del capital el Directorio está obligado a revisar
la valorización de los aportes no dinerarios. Sin embargo si vence dicho plazo
dentro de los 30 días siguientes cualquier accionista podrá solicitar que se
compruebe judicialmente la valorización a través de un informe pericial, en éste
caso el accionista debe correr con los gastos de valorización.
Si se demuestra que el valor de los bienes aportados por un accionista
determinado es inferior en 20% o más a la cifra en que se recibió el aporte el
socio aportante tiene tres opciones, las misma que se encuentran establecidas
en el mismo articulo 76º de la ley.
3.5. ACCIONES.
3.5.1. Concepto
Las acciones representan partes alícuotas del capital social, de ésta manera los
socios reciben unos documentos que en conjunto representa o certifican el
porcentaje de participación de los mismos en el capital social (en el caso de
anotaciones en cuanta, se les entrega a los suscriptores o compradores de
valores un certificado que describe su participación en el capital social),
De ésta manera el valor de los aportes es igual a la cifra que se determinó como
capital social, de lo contrario se crea u capital ficticio, situación prohibida por la
Ley General de Sociedades ya que en su Art. 82º establece claramente que las
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acciones sólo se emiten una vez que hayan sido suscritas y pagadas por los
menos el 25% de su valor nominal.
De acuerdo con éste articulado y en la doctrina las acciones se clasifican de
acuerdo a su forma en:
3.5.1.1. Acciones nominativas en éste caso el propietario del título debe
figurar en el. Texto del documento, ésta clase de acciones se transmite por
cesión.
3.5.1.2. Acciones al portador, el titular de éste tipo de valores es el poseedor del
certificado de las acciones, quien tienen la posibilidad de transmitir el título por
tradición.
También la ley no permite la constitución de un capital ficticio que atenta contra
los intereses de los terceros que contratan con la Sociedad y finalmente
perjudica a la Sociedad. Por lo que existen varias clases de capital social.
3.5.1.3. Capital Autorizado: Es una cifra aprobada por la Junta General de
accionistas como tope máximo al que se podrá llegar a través de un aumento de
capital.
3.5.1.4. Capital Suscrito: Es este caso existe una obligación de pago por parte de
los accionistas que decidieron fundar una Sociedad Anónima, y los que
posteriormente se incorporan a la misma, en caso de una constitución por oferta
a terceros.
3.5.1.5. Capital Pagado: Se le llama también capital desembolsad, en este caso
los accionistas hacen entrega de sus respectivos aportes en su totalidad.
En nuestro ordenamiento se prohíbe establecer un capital ficticio, sólo puede
denominarse capital social a aquel respaldado por el aporte efectivo de los
accionistas, a través de la suscripción del monto total del capital social y pagado
en un 25% de cada acción.
3.5.2. NEGOCIABILIDAD DE LAS ACCIONES
La libre transmisibilidad de las acciones en la sociedad anónima es una de las
características que hacen atractiva ésta forma societaria, porque permiten a los
accionistas invertir en un negocio para obtener un beneficio y recuperar con
facilidad su inversión. De ésta manera cuando una persona decide comprar un
paquete de acciones, adquiere el derecho a un beneficio futuro representado por
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CONTENIDO DE LA SESION 04
LA SOCIEDAD ANONIMA EN LA DOCTRINA Y LA LEGISLACION
4. ORGANOS DE LA SOCIEDAD
Administración de la Sociedad, Órganos Sociales
Una característica de la Sociedad Anónima consiste en el mecanismo de división de
poderes entre los diferentes órganos sociales, con la finalidad común de administrar de
manera eficiente el negocio social.
La Ley General de Sociedades establece que la Sociedad Anónima contará con los
siguientes órganos sociales:
a) Junta General de Accionistas :
Es el órgano social encargado de tomar las decisiones correspondientes para la buena
marcha del negocio social.
b) Directorio:
La función principal del Directorio consiste en la administración de la Sociedad, por ésta
razón se reúne con relativa frecuencia al igual que la Junta de Accionistas.
c) Gerencia :
Es el órgano ejecutivo de la sociedad, con facultades de representarla ante terceros.
En el caso de las sociedades anónimas cerradas el directorio es facultativo, así el
artículo 247º de la Ley General de Sociedades, establece que :
“En el pacto social o en el Estatuto de la Sociedad se podrá establecer que la sociedad
no tiene Directorio.
Cuando se determine la no existencia del Directorio, todas las funciones establecidas en
la Ley para éste órgano societario serán ejercidas por el Gerente General”.
4.1. Junta General de Accionistas, Concepto
La Junta de Accionistas es el órgano que decide la marcha de las actividades de la
sociedad. Los accionistas reunidos en la Junta General adoptan una serie de acuerdos,
que expresan la voluntad social.
La Ley de Sociedades regula de manera estricta los requisitos y formalidades que debe
cumplir la Junta General de accionistas para ser considerada como tal, de lo contrario
sería una simple reunión de personas, cuyos acuerdos no forman la voluntad de la
Sociedad Anónima.
La Ley General de Sociedades elabora un concepto de Junta General de accionistas,
tal como lo establece el artículo 111º:
4.1.1. Competencia de la Junta General de Accionistas
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La ley actual señala que la Junta General de accionistas se le considera como una
junta única que se debe reunir por lo menos una vez al año para tratar los siguientes
asuntos:
a) Debe decidir de manera obligatoria los asuntos que señalan los incisos 1º) y 2º) del
artículo 114º de la Nueva Ley General de Sociedades.
b) Si los accionistas lo consideran necesario la Junta debe decidir acerca de los temas
que establecen los incisos : 3), 4) y 5) del artículo 114º y los del artículo 115º, en la
junta obligatoria anual o en cualquier momento del año los temas que establece el
artículo 115º si los accionistas lo consideran necesario y en cualquier momento del
año.
c) Los temas que debe decidir la Junta obligatoria anual son similares a los que trataban
la Junta general Ordinaria con las siguientes diferencias:
− El consejo de vigilancia como órgano social no ha sido tomado en cuenta por la
nueva Ley General de Sociedades, en consecuencia la junta no está obligada a
elegir sus miembros.
− La Nueva Ley General de Sociedades establece que la Junta General de
Accionistas puede designar auditores externos cuando corresponda, o delegar
en el Directorio tal designación.
4.1.2. Convocatoria a la Junta. Requisitos
La convocatoria es un requisito formal e instituible para constituir válidamente la junta
general de accionistas. En otras palabras si no existe convocatoria, no existe junta y la
reunión de accionistas no pasa de ser una simple reunión de personas cuyas decisiones
no vinculan a la sociedad.
La ley exige que la convocatoria cumpla con una serie de requisitos y formalidades tales
como:
a) El Directorio es el órgano social encargado de convocar a la Junta General de
Accionistas cuando lo considere necesario y de manera obligatoria cuando lo ordena
la ley o el estatuto. En caso de directorio facultativo, debe convocar a la Junta el
Gerente General.
Se debe tener en cuenta que la ley prevé la posibilidad de convocatoria a Junta, debido
a la solicitud de un número de accionistas que representen cuando menos el 20% de
las acciones suscritas con derecho a voto.
En éste caso el Directorio debe publicar el aviso de convocatoria dentro de los quince
días siguientes a la recepción de la solicitud respectiva, la cual debe indicar los
asuntos que los solicitantes se propongan tratar, la Junta General debe convocarse para
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a. Mayoría simple
En éste caso los acuerdos se adoptan con el voto favorable de la mayoría absoluta de
las acciones suscritas con derecho a voto representadas en la Junta.
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b. Mayoría calificada
En éste caso los acuerdos se adoptan por un número de acciones que represente
cuando menos, la mayoría absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto.
Finalmente, se debe tener en cuenta que el Estatuto puede establecer quórum y
mayorías superiores a los señalados pero nunca inferiores.
4.1.5. Derecho de Información de los Accionistas
Desde el día de publicación del aviso de convocatoria, toda información que la sociedad
disponga respecto de los asuntos que figuran en la agenda, debe ponerse a disposición
de los accionistas.
Este requisito es fundamental, ya que se tomarán decisiones que beneficien a la
Sociedad y a los accionistas de manera individual, en la medida que éstos pueden
acceder a toda información relevante acerca de los asuntos que se van a discutir.
Asimismo las personas con derecho a asistir con voz pero sin voto deben poseer la
misma información, con la finalidad de contribuir al debate y llegar a la mejor solución.
4.2. DIRECTORIO
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Número Fijo
Los fundadores en la constitución social, establecen un número preciso de miembros
que formarán parte del Directorio, de ésta manera la Junta de accionistas no podrá
elegir un número superior o inferior de los miembros.
Número Variable
En éste caso se establece un tope, ya sea mínimo o máximo en el número de
Directores que elijan. Existen tres maneras de establecer éstos topes:
− Número mínimo de Directores.
− Número máximo de Directores.
− Se establece un tope mínimo y máximo.
En todos éstos casos, la Junta General debe decidir el número de Directores que va a
elegir, antes de proceder a la designación, tal como lo establece el artículo 155º de la
Ley General de Sociedades.
Por otro lado, la ley establece que se puede establecer en el Estatuto la obligación de
elegir Directores suplentes, dicha elección se puede cumplir de dos maneras:
- Eligiendo un número fijo de Directores suplentes.
- Eligiendo uno o más miembros suplentes para cada Directorio Titular.
4.2.1.2. Calidad de Miembro del Directorio, Requisitos
La Ley General de Sociedades, establece que los miembros del Directorio deben
cumplir con los siguientes requisitos:
a) El cargo de Director recae sobre personas naturales.
b) No es necesario ser accionista para ser director, a menos que el Estatuto disponga lo
contrario.
c) El cargo de Director, sea titular o suplente o alterno, es personal, salvo que en el
Estatuto autorice la representación.
4.2.1.3 . Impedimentos
El artículo 161º establece que las siguientes personas no pueden ser miembros del
Directorio:
a) Los incapaces.
b) Los quebrados.
c) Los que por razón de cargo o funciones están impedidos de ejercer el comercio.
d) Los Funcionarios y servidores públicos, que presten servicios en entidades públicas
cuyas funciones estuvieran directamente vinculadas al sector económico en el que la
sociedad desarrolla su actividad empresarial, salvo que representen la participación del
Estado en dichas Sociedades.
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e) Los que tengan pleito pendientes con la sociedad en calidad de demandantes o estén
sujetos a acción social de responsabilidad iniciada por la Sociedad y los que estén
impedidos por mandato de una medida cautelar dictada por la autoridad judicial o
arbitral.
f) Los que sean Directores, administradores, representantes legales o apoderados de
Sociedades o socios de Sociedades de personas que tuvieran en forma permanente
intereses opuestos a los de la sociedad o que personalmente tengan con ella oposición
permanente.
En éste conjunto de circunstancias impiden a una persona natural formar parte del
Directorio, trata de evitar un especial conflicto de intereses entre el Directorio y la
Sociedad, que finalmente le ocasiona un perjuicio grave, por ejemplo, es fácil suponer
que una persona al desempeñar el cargo de Director de dos sociedades con intereses
contra puestos, perjudicará a una de ellas en cualquier momento, por ésta razón el
artículo 180º de la Ley General de Sociedades complementa el artículo 161º ya que
prohíbe a los Directores de manera expresa; adoptar acuerdos que favorezcan sus
intereses personales en perjuicio de la sociedad.
El Director que contravenga las disposiciones de éste artículo es responsable de los
daños y perjuicio que cause a la Sociedad y pueda ser removido por el Directorio o por la
Junta General a propuesta de cualquier accionista o Director.
Finalmente el artículo 162º de la ley establece que las personas que cumplan con
cualquiera de los impedimentos señalados anteriormente, no pueden aceptar el cargo y
en todo caso deben renunciar inmediatamente si sobreviene el impedimento, de lo
contrario responden por los daños y perjuicios que sufra la sociedad y serán removidos
de inmediato por la Junta General.
4.2.1.3. Vacancia y Duración del Directorio:
De acuerdo a la Ley General de Sociedades el cargo de Director vaca por fallecimiento,
renuncia, remoción o por incurrir en algunos causales de impedimento señalados por la
Ley o el Estatuto.
Se debe tener en cuenta que el cargo de Director debe tener un plazo determinado, ya
que de acuerdo con la Ley General de Sociedades, la duración del directorio tiene un
plazo de mínimo de 1 año y máximo de 3. tal como lo dispone el articulo 163º de la Ley.
Por otro lado, si se produce la vacancia de uno o más Directores antes de finalizar su
período, y no existe suplentes en ese momento; el directorio puede nombrar a los
reemplazantes con la finalidad de completar el número que establece el Estatuto, o el
que decida la Junta de Accionistas en su caso; hasta finalizar el período
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correspondiente.
Finalmente, en caso de que se produzca vacancia de Directores, en un número que no
permita la reunión válida del directorio, los miembros hábiles que restan asumirán de
manera provisional la administración. Sin embargo la ley establece que en éstos casos,
deberán convocar de inmediato a la Junta General de accionistas para que elija un
nuevo Directorio. En el caso que no se lleva a cabo ésta convocatoria el Gerente debe
convocar a la Junta y si pese a ello la convocatoria no se lleva a cabo dentro de los tres
días siguientes, cualquier accionista puede solicitar al Juez que la ordene, por el
proceso sumarísimo.
4.2.1.4. Elección
De acuerdo con la Ley General de Sociedades, el Directorio es un órgano colegiado
elegido por la Junta General. Sin embargo, la elección de sus miembros, es un
procedimiento cuyos requisitos y formalidades se encuentran regulados de manera
estricta en la ley, con la finalidad de garantizar la representación de los accionistas
minoritarios en el Directorio.
El procedimiento de elección es el siguiente:
− Cada acción da derecho a tantos votos como Directores deben elegirse.
− Cada votante puede acumular sus votos a favor de una sola persona o distribuirlos
en varios de los candidatos.
− Ejercerán el cargo de Directores, quienes obtengan el número mayor de votos.
− Si dos personas obtienen igual número de votos y no pueden formar parte del
Directorio todas, ya que exceden del número establecido en el estatuto, se decide
por sorteo quienes serán los Directores.
− Si existen diversas clase reacciones con derecho a elegir un número determinado de
directores, se llamean a cabo votaciones separadas en juntas especiales de los
accionistas que representen a cada una de dichas clases de acciones; sin embargo
cada votación se hará con el sistema de participación de la minoría. Así el artículo
153º de la Ley General de Sociedades establece lo siguiente:
El Directorio es un órgano colegiado elegido por la Junta General. Cuando uno o más
clases de acciones tengan derecho a elegir un determinado número de directores, se
hará en junta especial”.
Finalmente el artículo 164º de la ley establece que éste sistema de elección no es
aplicable en los siguientes casos:
− Cuando el estatuto establezca un sistema diferente de elección, siempre y cuando
la representación de la minoría no resulte inferior.
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4.2.1.7. Actas
Al igual que la Junta General de Accionistas, los acuerdos del Directorio deben constar
por escrito en unos documentos denominados actas que se recogen en un libro, en
hojas sueltas o en cualquier forma permitida por la ley.
El acta es un documento formal, en consecuencia su elaboración y contendido son
regulados por la Ley General de Sociedades. L la información obligatoria que debe
contener dicho documento se encuentra establecida en el artículo 170º de la ley.
1.4.10.10. Ejercicio del Cargo – Obligaciones
De acuerdo con la ley General de Sociedades, los miembros del Directorio deben
desempeñar el cargo con la “diligencia de un ordenado comerciante y de un
representante leal”. Esto quiere decir que, los Directores deben cumplir con sus
obligaciones con la cautela o diligencia que tendría cualquier persona dedicada a una
actividad lucrativa, como si estuviera resguardando sus propios intereses.
En éste sentido las principales obligaciones de los miembros del Directorio, se
encuentran establecidas en el artículo 171º, 172º, 173º , 175º y 176ºde la ley
4.2.1.8. Delegación
El Directorio debe respetar los requisitos con la finalidad de delegar sus funciones:
a) El Directorio puede nombrar a uno o más Directores para resolver determinados
actos.
b) La delegación permanente de alguna facultad del Directorio y la designación de los
miembros, requiere del voto favorable de los 2/3 partes de los miembros del Directorio.
c) Para la inscripción basta con la copia certificada de la parte pertinente del acta.
d) Existen ciertas funciones que no se pueden delegar como la rendición de cuantas y la
representación de Estados Financieros a la Junta General.
e) Es responsabilidad del Directorio el cumplimiento de los acuerdos de la Junta
General, salvo disposición en contrario del Estatuto.
4.2.1.9. Responsabilidad
La Ley General de Sociedades establece un conjunto de reglas que establecen de
manera precisa cuáles son las obligaciones del Directorio y el límite e incompatibilidades
en el ejercicio de sus funciones, de ésta manera se crea un sistema especial de
responsabilidad que permite fiscalizar la labor de l os miembros del Directorio en un
período determinado.
La ley establece reglas precisas para la celebración de los contratos entre el Directorio y
la sociedad; en caso de incumplimiento responden de manera solidaria ante la
Sociedad y los terceros acreedores por los contratos, créditos, préstamos o garantías
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excedentes de revaluación; y,
Los demás casos previstos en la ley. (articulo 202).
Todo aumento de capital es positivo, tanto para los accionistas como
para los proveedores. Los accionistas tiene posibilidad de acceder a nuevas
posiciones dentro de la composición del accionariado.
Es requisito previo para el aumento de capital por nuevos aportes o
por la capitalización de créditos contra la sociedad, que la totalidad de las
acciones suscritas estén íntegramente pagadas, salvo cuando existan
pasivos a cargo de accionistas morosos contra quienes esté en proceso la
sociedad y en otros casos previstos por la ley.
La junta general puede delegar en el directorio la facultad de señalar
la oportunidad en que se debe realizar un aumento de capital acordado por
la junta general; o acordar uno o varios aumentos de capital hasta un
determinada suma mediante nuevos aportes o capitalización de créditos
contra la sociedad, en un plazo máximo de cinco años. Esta autorización no
podrá exceder del monto del capital social pagado vigente en la oportunidad
en que se haya acordado la delegación (articulo 206).
En el aumento de capital por nuevos aportes, los accionistas tienen
derecho preferencial de suscripción preferente, para suscribir, a prorrata, las
acciones que se creen. Este derecho es transferible en la forma que
establece la ley. No pueden ejercer este derecho los accionistas que se
encuentran en mora en el pago de los dividendos pasivos, y sus acciones no
se computarán para establecer la prorrata de participación en el derecho de
preferencia. (Articulo 207).
No hay derecho de preferencia tratándose de aumento de capital por
conversión de obligaciones por acciones, en los casos de los artículos103 y
259 ni en los casos de reorganización de sociedades establecidos en la
presente ley. (Articulo 207).
1.5.4. El derecho de preferencia El derecho de preferencia se ejerce, por
lo menos, en dos ruedas, o en dos oportunidades.
Si quedan acciones sin suscribir, luego de las dos ruedas, la junta
general o el directorio, decidirán lo conveniente.
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III UNIDAD
APLICACIÓN DE LA LEY
Según el artículo 2º de la Ley establece las normas aplicables a la
reestructuración económica y financiera, disolución y liquidación y quiebra de las
empresas o deudores que se encuentren domiciliados en el país, así como los
mecanismos para la reprogramación global de obligaciones contraídas con
anterioridad al estado de insolvencia.
No están comprendidas en la Ley concursal las empresas y entidades
sujetas a la supervisión de las Superintendencia de Banca y Seguros y de
Administradoras de Fondos de Pensiones. La reestructuración y liquidación de las
Sociedades Agentes de Bolsa se rige por las normas especiales y
supletoriamente por la ley concursal en lo que sea aplicable.
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III UNIDAD
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correspondiente;
e) Información acerca de las fuentes de financiamiento a que ha accedido el
deudor durante los dos últimos dos ejercicios, así como sobre la forma en que
se ha acordado el retorno de dicho financiamiento y el tiempo que se ha
destinado para ello,
f) Copia de las fojas del libro de planillas correspondiente al ultimo mes.
g) Una relación detallada de sus obligaciones de toda naturaleza, precisando la
identidad y domicilio de cada acreedor, los monto adeudados por concepto de
capital, intereses y gastos y la fecha de vencimiento de cada una de las
obligaciones. La relación debe incluir las obligaciones de carácter contingente
precisando en estos casos la posición de ambas partes respecto a su
existencia y cuantía. La Información referida tendrá una antigüedad no mayor
de dos (2) meses de la fecha de presentación de la solicitud; así como deberá
reflejar las obligaciones del deudor contenidas en el balance presentado según
el literal d) referido y encontrarse conciliada con el mismo;
h) Una relación detallada de sus bienes muebles e inmuebles y de sus cargas y
gravámenes, así como los titulares y montos de los mismos. La información
referida tendrá una antigüedad no mayor de dos (2) meses de la fecha de
presentación de la solicitud, Ali como deberá encontrarse ajustada a valores
contables o de tasación, y señalarse cual de los dos criterios se siguió. Dicha
información deberá reflejar los bienes del deudor contenidos en el balance
presentado según el literal d) mencionado y encontrarse conciliada con el
mismo.
i) Una relación detallada de sus créditos por cobrar, indicando sus posibilidades
de recuperación. La información referida debela reflejar los créditos del deudor
contenidos en el balance presentado según el literal d) mencionado y
encontrarse conciliada con el mismo;
j) Documentación que acredite ser contribuyente activo ante la administración
tributaria (SUNAT); y
k) Declaración jurada de la existencia o inexistencia de vinculación con cada uno
de sus acreedores.
Si el solicitante fuera persona natural, sociedad conyugal o sucesión
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Garantías
Los acreedores no podrán promover el Procedimiento Concursal Ordinario
por obligaciones impagas que se encuentren garantizadas con bienes del deudor
o de terceros, salvo que el proceso de ejecución de dichas garantías resulten
infructuoso.
La solicitud deberá indicar el nombre o razón, domicilio real y la actividad
económica del deudor con una declaración jurada del acreedor sobre la existencia
o inexistencia de vinculación con su deudor. Acompañara copia de la
documentación sustentatoria de los respectivos créditos e indicara el nombre o
razón social, domicilio y, de ser el caso, el nombre y los poderes del representante
legal del solicitante.
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cualquier otra que signifique la desposesión de bienes del deudor o las que
por su naturaleza no afecten el funcionamiento del negocio, las cuales
podrán ser ordenadas y trabadas pero no podrán ser materia de ejecución
forzada.
El marco de protección legal no alcanza a los bienes perecibles. En tal
caso, el producto de la venta de dichos bienes será puesto a disposición del
administrador o liquidador, según corresponda, para que proceda con el pago
respectivo, observando las normas pertinentes.
La prohibición de ejecución de bienes no alcanza a las etapas destinadas a
determinar la obligación emplazada al deudor La autoridad competente
continuara conociendo hasta emitir pronunciamiento final sobre dichos temas,
bajo responsabilidad.
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS.
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Técnica notificara al deudor para que, en un plazo no mayor de diez (10) días
exprese su posición sobre las solicitudes de reconocimiento de créditos
presentados.
De existir coincidencia entre lo expuesto por el deudor y el acreedor, la
Secretaria Técnica emitirá la resolución de reconocimiento de créditos respectiva,
en un plazo no mayor de diez días (10)de la posición asumida por el deudor
respecto del crédito . La falta de pronunciamiento del deudor no impide a la
Secretaria Técnica , dentro del mismo plazo, emitir las resoluciones respectivas,
de considerarlo pertinente.
En un plazo no mayor de cinco (5) días al vencimiento del plazo antes
referido, la Secretaria Técnica publicara en su local un aviso detallando, de
manera resumida, el contenido de sus resoluciones, precisando el nombre del
acreedor, el monto de los créditos por concepto de capital, intereses y gastos y el
orden de preferencia. Dentro de los cinco (5) días siguientes a la publicación
cualquier acreedor podrá oponerse a dichas resoluciones, adjuntando la
información y documentación a efectos de fundamentar su pedido.
En los casos de créditos invocados por acreedores vinculados al
deudor y en aquellos en que surja alguna controversia o duda sobre la
existencia de los mismo, el reconocimiento de dichos créditos solamente podrá
ser efectuado por la Comisión, la que investigara su existencia, origen, legitimidad
y cuantía por todos los medios, luego de lo cual expedirá la resolución respectiva.
Los créditos que se sustenten en declaraciones o autoliquidaciones
presentadas ente entidades administradoras de tributos o de fondos
provisionales, suscritas por el deudor, serán reconocidos por su solo merito.
Asimismo, serán reconocidos por el solo merito de su presentación, los créditos
que se sustenten en sentencias judiciales consentidas o ejecutoriadas o laudos
arbitrales, siempre que su cuantía se desprenda del tenor de los mismos o que
hayan sido liquidados en ejecución de sentencia. La Comisión solo, podrá
suspender el reconocimiento por mandato expreso del Poder Judicial, Arbitro
Tribunal Arbitral que ordene tal suspensión, o en caso de que exista una
sentencia o laudo arbitral que señale la nulidad o ineficacia de la obligación.
Los créditos que se sustenten en títulos valores o documentos públicos
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III UNIDAD
QUIEBRA
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Derecho Comercial
CONTENIDO DE LA SESION Nº 03
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Derecho Comercial
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Derecho Comercial
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Derecho Comercial
relación fratricida. La sociedad revolucionaria del porvenir debe ser de una sola
cara : “humanista”.
Una sociedad con tales rasgos humanistas haría del Derecho Comercial el
instrumento jurídico adecuado para contribuir a establecer relaciones de
intercambio fraternal entre los pueblos del mundo, teniendo en cuenta que el
comercio no tiene fronteras.
Métodos del derecho comercial
En el derecho comercial se impone el método de la observación utilizando
el auxilio de la economía, en orden de investigar la razón de la existencia de
las relaciones comerciales. La sustancia del derecho mercantil está formada
por hechos de carácter social, político, económico, sicológico.
La observación de los hechos deben conducir a la investigación en cada
caso de los intereses en juego, ya que las normas jurídicas protegen los
intereses de la comunidad humana. El interés individual forma parte del interés
común, siendo la misión del derecho de ordenar los intereses privados dentro
de la comunidad
Elementos que integran el derecho comercial
El comercio es una forma de la actividad humana que tiene como meta
obtener una ventaja o utilidad, lo que constituye un elemento esencial del acto
mercantil. Este es un elemento subjetivo, individual. Pero de otro lado tiene un
fin objetivo, de interés social, cual es el de facilitar el cambio. Estos dos
elementos, individual y social contrapuestos, en principio, pero al reunirse en el
derecho comercial contribuyen a un solo objeto; el cambio, ya que
mercantilmente, no se concibe lucro sin cambio, ni cambio sin lucro.
Caracteres:
El desenvolvimiento del derecho comercial, a través del tiempo y del
espacio o su evolución histórica, permite percibir algunos caracteres que lo
distinguen de las demás ramas del derecho o, si se quiere, de los demás
Derechos. Los caracteres son : universal, consuetudinario, progresivo,
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Derecho Comercial
equitativo.
Es universal: Porque las relaciones mercantiles, desde su iniciación, han
tenido un sentido internacional, tanto por su objeto como por su forma de
practicarlas. El comercio se extiende, por razón de su esencia, más allá de las
fronteras y transporta consigo, su derecho ya formado.
Es consuetudinario Porque no todas las relaciones internacionales era y
es regidas por leyes, por lo mismo que el comercio se realizaba entre pueblos
o países distintos y a falta de leyes que normasen esas relaciones
internacionales, se adoptaron los usos y costumbres, que han regido mucho
tiempo y actualmente, en caso de duda, suele aplicarse los usos y costumbres
para resolverla.
Es progresivo En todo pueblo puede observarse dos clases de derecho:
uno que establece que evoluciona, es dinámico. El comercio está íntimamente
ligado a la industria y conforme avanza la ciencia, se van descubriendo nuevos
medios de producción y, consecuentemente, el derecho comercial va
cambiando o ampliando su campo, originándose, cada vez, operaciones
nuevas.
Es equitativo Como los códigos no pueden modificarse día a día, al
mismo tiempo que evoluciona el derecho comercial., mediante el surgimiento de
nuevas relaciones que no están contempladas en las leyes, nace la equidad.
Los hombres se ponen de acuerdo para establecer normas que rijan esas
nuevas relaciones, a falta de disposiciones legales.
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terceros por las obligaciones sociales contraídas hasta el día en que concluye
su relación con la sociedad colectiva. Esto es una consecuencia de la
naturaleza jurídica de la sociedad colectiva, donde la responsabilidad de los
socios por las obligaciones sociales es solidaria e ilimitada.
En caso de fallecimiento de un socio colectivo, sus herederos
responden por las obligaciones contraídas hasta el día del fallecimiento de u
causante. Esta responsabilidad está limitada a la masa hereditaria del causante
(Art. 276º).
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colocadas en el país, en cuyo caso es necesario cumplirse con todos los requisitos y condiciones
establecidos en la Ley (articulo 311).
2.2.5.9. Delegaciones al órgano administrador, Tomado el acuerdo de emisión, la junta general de
accionistas o de socios de la entidad emisor puede delegar en el directorio; o en su defecto, en el
administrador de la sociedad, todas las demás decisiones así como la ejecución del proceso de
emisión. (Articulo 312).
Tanto las sociedades anónimas y comerciales, en general, tienen el derecho de emitir
obligaciones, siempre que cumplan con los requisitos que señala la ley.
2.2.5.10. REPRESENTACION DE LAS OBLIGACIONES, Las obligaciones pueden
representarse por títulos, certificados, anotaciones en cuenta o en cualquier otra forma que permita la
ley.
Los títulos o certificados representativos de obligaciones y los cupones correspondiente a sus
intereses, en su caso, pueden ser nominativos o al portador, tienen merito ejecutivo y son
transferibles con sujeción a las estipulaciones contenidas en la escritura publica de emisión.
Las obligaciones representadas por medio de anotaciones en cuenta se rigen por las leyes
de la materia. (Articulo 313).
La Ley se encuentra al día con los avances tecnológicos, debido a que las anotaciones en
cuenta, ya no se exige la presencia física o documental de los documentos, sino, se realiza por
medios informáticos o electrónicos.
Además, se les legitima e incorpora como títulos valores, destinados a la circulación y tienen
merito ejecutivo.
2.2.5.11. Títulos, El titulo o certificado debe contener lo siguiente:
1. La designación especifica de las obligaciones que representa y, de ser el caso, la serie a que
pertenecen y si son convertibles en acciones o no;
2. El nombre, domicilio y capital de la sociedad emisora y los datos de su inscripción en el Registro;
3. La fecha de la escritura pública de la emisión y el nombre del notario ante quien se otorgó;
4. El importe de la emisión y, de ser el caso, el de la serie;
5. Las garantías especificas que la respaldan;
6. El valor nominal de cada obligación que representa, su vencimiento, modo y lugar de pago y
régimen de intereses que le es aplicable;
7. El numero de obligaciones que representa;
8. La indicación de si es al portador o nominativo y, en este último caso, el nombre del titular o
beneficiario;
9. El número del titulo o certificado y la fecha de su expedición;
10. Las demás estipulaciones y condiciones de la emisión o serie; y,
11. La firma del representante de la sociedad emisora y la del Representante de los Obligacionistas.
El titulo o certificado podrá contener la información referida en los puntos 5, 6 y 10 en forma
resumida, siempre que aparezca completa y detallada en un prospecto que se deposita en el Registro
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4. Intervenir en los sorteos que se celebren en relación con los títulos; vigilar el pago de los
intereses y del principal y, en general, cautelar los derechos de los obligacionistas;
5. Designar a la persona natural que lo representará permanentemente ente la sociedad
emisora en sus funciones de Representante de los Obligacionistas;
6. Designar a una persona natural para que forme parte del órgano administrador de la sociedad
emisora, cuando la participación de un representante de los obligacionistas en dicho directorio
estuviese prevista en la escritura de emisión;
7. Convocar a la junta de accionistas o de socios, según el caso, de la sociedad emisora si
ocurriese un atraso mayor de ocho días en el pago de los intereses vencidos o en la
amortización del principal;
8. Exigir supervisar la ejecución del proceso de conversión de las obligaciones en acciones;
9. Verificar que las garantías de la emisión hayan sido debidamente constituidas, comprobando
la existencia y el valor de los bienes afectados;
10. Cuidar que los bienes dados en garantía se encuentren, de acuerdo a su naturaleza,
debidamente asegurados a favor del Representante de los Obligacionistas, en representación
de los obligacionistas, al menos por un monto equivalente al importe garantizado; y,
11. Iniciar y proseguir las pretensiones judiciales y extrajudiciales, en especial la que tengan por
objeto procurar el pago de los intereses y el capital adeudados, la ejecución de las garantías,
la conversión de las obligaciones y la práctica de actos conservatorios. (articulo 325).
2.2.5.13.7. Pretensiones individuales. Los obligacionistas pueden ejercitar individualmente las
pretensiones que les correspondan:
1. Para pedir la nulidad de la emisión o de los acuerdos de la asamblea, cuando una u otra se
hubiesen realizado contraviniendo normas imperativos de la ley;
2. Para exigir de la sociedad emisora, mediante el proceso de ejecución, el pago de intereses,
obligaciones, amortizaciones o reembolsos vencidos;
3. Para exigir del Representante de los Obligacionistas que practique los actos conservatorios de los
derechos correspondientes a los obligacionistas o que haga efectivos esos derechos; o,
4. Para exigir, en su caso, la responsabilidad ñeque incurra el Representante de los obligacionistas.
Las pretensiones individuales de los obligacionistas, sustentados en los incisos 1, 2 y 3 de
este artículo, no proceden cuando sobre el mismo objeto se encuentre en curso una acción del
Representante de los Obligacionistas o cuando sean incompatibles con algún acuerdo debidamente
aprobado por la asamblea de obligacionistas.(articulo 326).
2.2.5.13.8. Ejecución de garantías Antes de ejecutar las garantías específicas de la emisión, si se
produce demora de la sociedad emisora en el pago de los intereses o del principal, el Representante
de los Obligacionistas deberá informar a la asamblea general de los obligacionistas, salvo que por la
naturaleza de la garantía o por las circunstancias, requiere ejecutarlas en forma inmediata. (Articulo
327).
2.2.5.13.9. Petición al Representante de los Obligacionistas Si la sociedad emisora demora el
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pago de los intereses o del principal, cualquier obligacionista puede pedir al Representante de los
Obligacionistas que interponga la demanda en proceso ejecutivo. Si éste no lo hace dentro del plazo
de treinta días, cualquier obligacionista tiene el derecho expedito para ejecutar individualmente las
garantías, en beneficio no sólo de su interés particular sino del interés legitimo de todos los
obligacionistas impagos. (Articulo 328)
2.2.5.13.10. Reembolso, rescate, cancelación de garantías y régimen especial. Las obligaciones
se emiten para ser rescatadas y canceladas según lo previsto en el escritura de emisión. Esto implica
que la sociedad emisora debe cumplir con el pago (reembolso) de las obligaciones en los plazos
convenidos, con las primas y ventajas estipuladas.
Para cumplir con el reembolso, la sociedad emisora debe celebrar puntualmente los sorteos
periódicos, en los que se rescatan determinados títulos, y dentro de los plazos y modo previsto en la
escritura pública de emisión, con intervención del Representante de los Obligacionistas y en
presencia de notario, quien extenderá el acta correspondiente.
El incumplimiento de estas obligaciones determina la caducidad del plazo de la emisión y
autoriza a los obligacionistas a reclamar el reembolso de las obligaciones y de los intereses
correspondientes. (Articulo 329)
2.2.5.13.11. Rescate, Rescatar una obligación significa; retirar de la circulación anticipadamente;
pagar anticipadamente su importe mas intereses y recuperar el titulo, disminuyendo el saldo deudor
de la sociedad emisora
Lo común es que la sociedad emisora trate de recuperar las obligaciones para liberarse de
cargas. Todo esto depende de la situación financiera económicas de la sociedad emisora.
La sociedad emisora puede rescatar las obligaciones emitidas, a efecto de amortizarlas:
1. Por pago anticipado, de conformidad con los términos de la escritura pública de emisión;
2. Por oferta dirigida a todos los obligacionistas o a aquellos de una determinada serie;
3. En cumplimiento de convenios celebrados con el sindicato de obligacionistas;
4. Por adquisición en bolsa; y,
5. Por conversión en acciones, de acuerdo con los titulares de las obligaciones o de conformidad
con la escritura pública de emisión. (articulo 330).
2.2.5.13.12. Adquisición sin amortización Se encuentra prevista en el artículo 331 de la Ley. Se
requiere autorización expresa del directorio de la sociedad emisora; o por el administrador de la
sociedad, si no tiene directorio; en todo caso, la sociedad debe colocarlas nuevamente en el mercado
dentro del término más conveniente.
Mientras las obligaciones así rescatadas, se encuentren en poder de la sociedad emisora,
quedan en suspenso los derechos que les correspondan; y los intereses y demás créditos derivados
de ellas que resulten exigibles, se extinguen por consolidación.
2.2.5.13.13. Regímenes especiales En caso de emisión de obligaciones sujetas a legislación
especial, no se aplica de primer momento las normas de la Ley General de Sociedades, sino en
forma supletoria. (Articulo 332).
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sociedad absorbente asume, a titulo universal, y en bloque, los patrimonios de las sociedades
absorbidas
En ambos casos, los socios o accionistas de las sociedades absorbidas y extinguidas como
resultados de la fusión, reciben acciones o participaciones como accionistas o socios de la nueva
sociedad, o de la sociedad absorbente. (Articulo 344).
2.2.7.1. Requisitos del acuerdo de fusión La fusión se acuerda con los requisitos establecidos por
la ley y el estatuto de las sociedades participantes para la modificación de su pacto social y estatuto.
No se requiere acordar la disolución y no se liquida la sociedad o sociedades que se
extinguen por la fusión. (Articulo 345).
2.2.7.2. Aprobación del proyecto de fusión Para las sociedades que no tienen directorio, la fusión
se aprueba por la mayoría absoluta de las personas encargadas de la administración de la sociedad
(articulo 346).
2.2.7.3. Contenido del proyecto de fusión El proyecto de fusión debe contener:
1. La denominación, domicilio, capital y los datos de inscripción en el Registro de las sociedades
participantes;
2. La forma de fusión;
3. La explicación del proyecto de fusión, sus principales aspectos jurídicos y económicos y los
criterios de valorización empleados para la determinación de la relación de canje entre las
respectivas acciones o participaciones de las sociedades participantes en la fusión;
4. El número y clase de las acciones o participaciones que la sociedad incorporante o absorbente
debe emitir o entregar y, en su caso, la variación del monto del capital de esta última;
5. Las compensaciones complementarias, si fuera necesario;
6. El procedimiento para el canje de títulos, si fuera el caso;
7. La fecha prevista para su entrada en vigencia;
8. Los derechos de los títulos emitidos por las sociedades participantes que no sean acciones o
participaciones;
9. Los informes legales, económicos o contables, contratados por las sociedades participantes, si
los hubiere;
10. Las modalidades a las que la fusión queda sujeta, si fuera el caso; y,
11. Cualquiera otra información o referencia que los directores o administradores consideren
pertinente consignar. (articulo 347).
2.2.7.4. Abstención de realizar actos significativos La aprobación del proyecto de fusión por el
directorio o los administradores de las sociedades implica la obligación de abstenerse de realizar o
ejecutar cualquier acto o contrato que pueda comprometer la aprobación del proyecto alterar
significativamente la relación de canje de las acciones o participaciones, hasta la fecha de las juntas
generales o asambleas de las sociedades participantes convocadas para pronunciarse sobre la
fusión. (Articulo 348).
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2.2.7.10. Balances. Cada una de las sociedades que se extinguen por la fusión formula un balance
al día anterior de la fecha de entrada en vigencia de la fusión. La sociedad absorbente o incorporante,
en su caso, formula un balance de apertura al día de entrada en vigencia de la fusión.
Estos balances deben ponerse a disposición de los socios, accionistas, obligacionistas y
demás titulares de derechos de crédito o títulos especiales, en el domicilio social de la sociedad
absorbente o incorporante, por no menos de sesenta días luego del plazo máximo para su
preparación. (Articulo 354).
2.2.7.11. Publicación de los acuerdos. Cada uno de los acuerdos de fusión se publica por tres
veces, con cinco días de intervalo entre cada aviso. Pueden publicarse en forma independiente o
conjuntamente por todas las sociedades participantes. (Articulo 355).
2.2.7.12. Derecho de separación El socio que no esté conforme con el acuerdo de fusión tiene
derecho a separarse de la sociedad. El plazo para el ejercicio de separación empieza a contarse a
partir del último aviso de la correspondiente sociedad. El ejercicio del derecho de separación no libera
al socio de la responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales contraídas
antes de la fusión (articulo 356).
2.2.7.13. Escritura pública de fusión La escritura de fusión se otorga una vez vencido el plazo de
treinta días contado a partir de la fecha de publicación del último aviso a que se refiere el Art. 355, si
no hubiera oposición. Si la oposición hubiese notificado dentro del citado plazo, la escritura pública se
otorga una vez levantada la suspensión o concluido el proceso que declara infundada la oposición.
(Articulo 357).
2.2.7.14. Contenido de la escritura pública. La escritura pública debe contener:
1. Los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes;
2. El pacto social y el estatuto de la nueva sociedad o las modificaciones del pacto social y del
estatuto de la sociedad absorbente;
3. La fecha de entrada en vigencia de la fusión;
4. La constancia de la publicación de los avisos prescritos en el articulo 355;y,
5. Los demás pactos que las sociedades participantes estimen pertinentes.(articulo 358)
2.2.7.15. Derecho de oposición. El acreedor de cualquiera de las sociedades participantes en la
fusión tiene el derecho de oposición, el que se regula por lo dispuesto en el artículo 219. (Articulo
359).
La oposición se tramita por el proceso sumarísimo, de conformidad con el Código Procesal
Civil, suspendiéndose la ejecución del acuerdo hasta que la sociedad afectada por la demanda pague
los créditos a los garantice a satisfacción del juez, quien procede a dictar la medida cautelar
correspondiente.
2.2.7.16. Sanción para la oposición de mala fe o sin fundamento. Si la oposición se promovió de
mala fe, o sea, para entorpecer el proceso normal de la fusión; o si se plantea con notoria falta de
fundamento, el Juez puede imponerle al demandante una penalidad acorde con la importancia y
gravedad del asunto, y en beneficio de la sociedad afectada por la oposición; todo esto,
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2.2.4.2.3. ESCISION
2.2.4.2.3.1. Concepto y formas de escisión Por la escisión una sociedad fracciona su patrimonio en
dos o más bloques para transferirlos íntegramente a otras sociedades o para conservar uno de ellos,
cumpliendo los requisitos y las formalidades prescritas por esta ley. Puede adoptar alguna de las
siguientes formas:
1. La división de la totalidad del patrimonio de una sociedad en dos o más bloques patrimoniales, que
son transferidos a nuevas sociedades o absorbidos por sociedades ya existentes o ambas cosas a la
vez. Esta forma de escisión produce la extinción de la sociedad escindida; o,
2. La segregación de uno o más bloques patrimoniales de una sociedad que no se extingue y que los
transfiere a una o más sociedades nuevas, o son absorbidos por sociedades existentes o ambas
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El pacto en contrario puede disponer que uno o más socios no reciban acciones o participaciones de
alguna o algunas de las sociedades beneficiarias.(articulo368)
2.2.4.2.3.3. Definición de bloques patrimoniales Para los efectos de este Título, se entiende por
bloque patrimonial:
2.2.4.2.3.4. Requisitos del acuerdo de escisión La escisión se acuerda con los mismos requisitos
establecidos por la ley y el estatuto de las sociedades participantes para la modificación de su pacto
social y estatuto.
No se requiere acordar la disolución de la sociedad o sociedades que se extinguen por la escisión.
(Articulo 370)
2.2.4.2.3.5. Aprobación del proyecto de escisión El directorio de cada una de las sociedades que
participan en la escisión aprueba, con el voto favorable de la mayoría absoluta de sus miembros, el
texto del proyecto de escisión.
En el caso de sociedades que no tengan directorio, el proyecto de escisión se aprueba por la mayoría
absoluta de las personas encargadas de la administración de la sociedad.(articulo 371)
2.2.4.2.3.6. Contenido del proyecto de escisión El proyecto de escisión contiene:
1. La denominación, domicilio, capital y los datos de inscripción en el Registro de las sociedades
participantes;
2. La forma propuesta para la escisión y la función de cada sociedad participante;
3. La explicación del proyecto de escisión, sus principales aspectos jurídicos y económicos, los
criterios de valorización empleados y la determinación de la relación de canje entre las respectivas
acciones o participaciones de las sociedades que participan en la escisión;
4. La relación de los elementos del activo y del pasivo, en su caso, que corres-pondan a cada uno de
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2. Estados financieros auditados del último ejercicio de las sociedades participantes. Aquellas que se
hubiesen constituido en el mismo ejercicio en que se acuerda la escisión presentan un balance
auditado cerrado al último día del mes previo al de aprobación del proyecto;
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patrimoniales; y,
4. La relación de los principales socios, de los directores y de los administradores de las sociedades
participantes. (Articulo 375)
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El plazo para el ejercicio del derecho de separación empieza a contarse a partir del último aviso.
(Articulo 380)
2.2.4.2.3.15. Escritura pública de escisión La escritura pública de escisión se otorga una vez
vencido el plazo de treinta días contado desde la fecha de publicación del último aviso a que se
refiere el artículo anterior, si no hubiera oposición. Si la oposición hubiera sido notificada dentro del
citado plazo, la escritura se otorga una vez levantada la suspensión o concluido el procedimiento
declarando infundada la oposición.(articulo 381)
2.2.4.2.3.16. Contenido de la escritura pública La escritura pública de escisión contiene:
1. Los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes;
2. Los requisitos legales del contrato social y estatuto de las nuevas sociedades, en su caso;
3. Las modificaciones del contrato social, del estatuto y del capital social de las sociedades
participantes en la escisión, en su caso;
4. La fecha de entrada en vigencia de la escisión;
5. La constancia de haber cumplido con los requisitos prescritos en el artículo 380; y,
6. Los demás pactos que las sociedades participantes estimen pertinente.(articulo 382)
2.2.4.2.3.17. Derecho de oposición El acreedor de cualquier de las sociedades participantes tiene
derecho de oposición, el cual se regula por lo dispuesto en el artículo 219.(articulo 383)
2.2.4.2.3.18. Sanción para la oposición de mala fe o sin fundamento Cuando la oposición se
hubiese promovido con mala fe o con notoria falta de fundamento, el juez impondrá al demandante,
en beneficio de la sociedad afectada por la oposición una penalidad de acuerdo con la gravedad del
asunto, así como la indemnización por daños y perjuicios que corresponda.(articulo 384)
2.2.4.2.3.19. Derecho de separación El acuerdo de escisión otorga a los socios o accionistas de
las sociedades que se escindan el derecho de separación previsto en el artículo 200.
El ejercicio del derecho de separación no libera al socio de la responsabilidad personal que le
corresponda por las obligaciones sociales contraídas antes de la escisión.(articulo 385)
2.2.4.2.3.20. Cambio en la responsabilidad de los socios Es aplicable a la escisión que origine
cambios en la responsabilidad de los socios o accionistas de las sociedades participantes lo
dispuesto en el artículo 334 (artículo 386).
2.2.4.2.3.21. Otros derechos Los titulares de derechos especiales en la sociedad que se escinde,
que no sean acciones o participaciones de capital, disfrutan de los mismos derechos en la sociedad
que los asuma, salvo que presten su aceptación expresa a cualquier modificación o compensación de
esos derechos. Si la aceptación proviene de acuerdo adoptado por la asamblea que reúna a los
titulares de dichos derechos, es de cumplimiento obligatorio para todos ellos. (Articulo 387)
2.2.4.2.3.22. Escisión de sociedades en liquidación Es aplicable a la escisión de sociedades en
liquidación lo dispuesto en el artículo 342. (Articulo 388)
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la escisión, las sociedades beneficiarias responden por las obligaciones que integran el pasivo del
bloque patrimonial que se les ha traspasado o han absorbido por efectos de la escisión.
Las sociedades escindidas que no se extinguen, sólo responden frente a las sociedades beneficiarias
por el saneamiento de los bienes que integran el activo del bloque patrimonial transferido, pero no por
las obligaciones que integran el pasivo de dicho bloque.
Estos casos admiten pacto en contrario.(articulo 389)
2.2.4.2.4.1. Reorganización simple Se considera reorganización el acto por el cual una sociedad
segrega uno o más bloques patrimoniales y los aporta a una o más sociedades nuevas o existentes,
recibiendo a cambio y conservando en su activo las acciones o participaciones correspondientes a
dichos aportes.(articulo 391)
2. Las escisiones múltiples combinadas en las cuales los bloques patrimoniales de las distintas
sociedades escindidas son recibidos, en forma combinada, por diferentes sociedades, beneficiarias y
por las propias escindidas;
3. Las escisiones combinadas con fusiones, entre las mismas sociedades participantes;
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vacancia del cargo sin que la sociedad principal haya acreditado representante legal permanente, el
Registro, a petición de parte con legítimo interés económico, cancela la inscripción de la sucursal. La
cancelación de la inscripción de la sucursal no afecta a la responsabilidad de la sociedad principal por
las obligaciones de aquella, inclusive por los daños y perjuicios que haya ocasionado la falta de
nombramiento de representante legal permanente. (Articulo 401)
2.2.4.2.5.7. Cancelación de la sucursal La sucursal se cancela por acuerdo del órgano social
competente de la sociedad. Su inscripción en el Registro se efectúa mediante copia certificada del
acuerdo y acompañando un balance de cierre de operaciones de la sucursal que consigne las
obligaciones pendientes a su cargo que son de responsabilidad de la sociedad.(articulo 402)
2.2.4.2.5.8. Sucursal en el Perú de una sociedad extranjera La sucursal de una sociedad
constituida y con domicilio en el extranjero, se establece en el Perú por escritura pública inscrita en el
Registro que debe contener cuando menos:
1. El certificado de vigencia de la sociedad principal en su país de origen con la constancia de que su
pacto social ni su estatuto le impiden establecer sucursales en el extranjero;
2. Copia del pacto social y del estatuto o de los instrumentos equivalentes en el país de origen; y,
3. El acuerdo de establecer la sucursal en el Perú, adoptado por el órgano social competente de la
sociedad, que indique: el capital que se le asigna para el giro de sus actividades en el país; la
declaración de que tales actividades están comprendidas dentro de su objeto social; el lugar del
domicilio de la sucursal; la designación de por lo menos un representante legal permanente en el
país; los poderes que le confiere; y su sometimiento a las leyes del Perú para responder por las
obligaciones que contraiga la sucursal en el país.(articulo 403)
2.2.4.2.5.9. Disolución y liquidación de la sucursal de una sociedad extranjera La sucursal en el
Perú de una sociedad constituida en el extranjero se disuelve mediante escritura pública inscrita en el
Registro que consigne el acuerdo adoptado por el órgano social competente de la sociedad principal,
y que nombre a sus liquidadores y facultándolos para desempeñar las funciones necesarias para la
liquidación. La liquidación de la sucursal hasta su extinción se realiza de conformidad con las normas
contenidas en el Título II de la Sección Cuarta de este Libro.(articulo 404)
2.2.4.2.5.10. Efecto en la sucursal de la fusión y escisión de la sociedad principal Cuando
alguna sociedad participante en una fusión o escisión tiene establecida una sucursal, se procederá de
la siguiente manera:
1. La sociedad absorbente o incorporante en la fusión o a la que se transfiere el correspondiente
bloque patrimonial en la escisión, asume las sucursales de las sociedades que se extinguen o se
escinden, salvo indicación en contrario; y,
2. Para la inscripción en el Registro del cambio de sociedad titular de la sucursal se requiere
presentar la certificación expedida por el Registro de haber quedado inscrita la fusión o la escisión en
las partidas correspondientes a las sociedades principales participantes. (Articulo 405)
2.2.4.2.5.11. Efectos en la sucursal de la fusión o escisión de la sociedad principal extranjera
Cuando sociedades extranjeras con sucursal establecida en el Perú participen en una fusión o
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DISOLUCION
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provisional para el cumplimiento de los actos de administración ordinaria durante el período referido
en el párrafo anterior. El administrador provisional no asume la calidad de socio colectivo.
La sociedad en comandita por acciones se disuelve también si cesan en su cargo todos los
administradores y dentro de los seis meses no se ha designado sustituto o si los designados no han
aceptado el cargo.(articulo 408)
2.2.4.2.6.3. Convocatoria y acuerdo de disolución En los casos previstos en los artículos
anteriores, el directorio, o cuando éste no exista cualquier socio, administrador o gerente, convoca
para que en un plazo máximo de treinta días se realice una junta general, a fin de adoptar el acuerdo
de disolución o las medidas que correspondan.
Cualquier socio, director, o gerente puede requerir al directorio para que convoque a la junta general
si, a su juicio, existe alguna de las causales de disolución establecidas en la ley. De no efectuarse la
convocatoria, ella se hará por el juez del domicilio social.
Si la junta general no se reúne o si reunida no adopta el acuerdo de disolución o las medidas que
correspondan, cualquier socio, administrador, director o el gerente puede solicitar al juez del domicilio
social que declare la disolución de la sociedad.
Cuando se recurra al juez la solicitud se tramita conforme a las normas del proceso sumarísimo.
(Articulo 409)
2.2.4.2.6.4. Disolución a solicitud del Poder Ejecutivo El Poder Ejecutivo mediante Resolución
Suprema expedida con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros, solicitará a la Corte Suprema la
disolución de sociedades cuyos fines o actividades sean contrarios a las leyes que interesan al orden
público o a las buenas costumbres. La Corte Suprema resuelve, en ambas instancias, la disolución o
subsistencia de la sociedad.
La sociedad puede acompañar las pruebas de descargo que juzgue pertinentes en el término de
treinta días, más el término de la distancia si su sede social se encuentra fuera de Lima o del Callao.
Producida la resolución de disolución y salvo que la Corte haya dispuesto otra cosa, el directorio, el
gerente o los administradores bajo responsabilidad, convocan a la junta general para que dentro de
los diez días designe a los liquidadores y se dé inicio al proceso de liquidación.
Si la convocatoria no se realiza o si la junta general no se reúne o no adopta los acuerdos que le
competen, cualquier socio, accionista o tercero puede solicitar al juez de la sede social que designe a
los liquidadores y dé inicio al proceso de liquidación, por el proceso sumarísimo. (Articulo 410)
2.2.4.2.6.5. Continuación forzosa de la sociedad anónima No obstante mediar acuerdo de
disolución de la sociedad anónima, el Estado puede ordenar su continuación forzosa si la considera
de seguridad nacional o necesidad pública, declarada por ley. En la respectiva resolución se
establece la forma cómo habrá de continuar la sociedad y se disponen los recursos para que los
accionistas reciban, en efectivo y de inmediato, la indemnización justipreciada que les corresponde.
En todo caso, los accionistas tienen el derecho de acordar continuar con las actividades de la
sociedad, siempre que así lo resuelvan dentro de los diez días siguientes, contados desde la
publicación de la resolución. (Articulo 411)
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2.2.4.2.7. LIQUIDACION
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de liquidación;
9. Pagar a los acreedores y a los socios; y,
10. Convocar a la junta general cuando lo consideren necesario para el proceso de liquidación, así
como en las oportunidades señaladas en la ley, el estatuto, el pacto social, los convenios entre
accionistas inscritos ante la sociedad o por disposición de la junta general.(articulo 416)
2.2.4.2.7.5. Insolvencia o quiebra de la sociedad en liquidación Si durante la liquidación se
extingue el patrimonio de la sociedad y quedan acreedores pendientes de ser pagados, los
liquidadores deben convocar a la junta general para informarla de la situación sin perjuicio de solicitar
la declaración judicial de quiebra, con arreglo a la ley de la materia. (Articulo 417)
2.2.4.2.7.6. Información a los socios o accionistas Los liquidadores deben presentar a la junta
general los estados financieros y demás cuentas de los ejercicios que venzan durante la liquidación,
procediendo a convocarla en la forma que señale la ley, el pacto social y el estatuto.
Igual obligación deben cumplir respecto de balances por otros períodos cuya formulación contemple
la ley, el estatuto, el pacto social, los convenios entre accionistas o socios inscritos ante la sociedad o
los acuerdos de la junta general.
Los socios o accionistas que representen cuando menos la décima parte del capital social tienen
derecho a solicitar la convocatoria a junta general para que los liquidadores informen sobre la marcha
de la liquidación. (Articulo 418)
2.2.4.2.7.7. Balance final de liquidación Los liquidadores deben presentar a la junta general la
memoria de liquidación, la propuesta de distribución del patrimonio neto entre los socios, el balance
final de liquidación, el estado de ganancias y pérdidas y demás cuentas que correspondan, con la
auditoria que hubiese decidido la junta general o con la que disponga la ley.
En caso que la junta no se realice en primera ni en segunda convocatoria, los documentos se
consideran aprobados por ella.
Aprobado, expresa o tácitamente, el balance final de liquidación se publica por una sola vez. (Articulo
419)
2.2.4.2.7.8. Distribución del haber social Aprobados los documentos referidos en el artículo
anterior, se procede a la distribución entre los socios del haber social remanente.
La distribución del haber social se practica con arreglo a las normas establecidas por la ley, el
estatuto, el pacto social y los convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad. En defecto de
éstas, la distribución se realiza en proporción a la participación de cada socio en el capital social.
En todo caso, se deben observar las normas siguientes:
1. Los liquidadores no pueden distribuir entre los socios el haber social sin que se hayan satisfecho
las obligaciones con los acreedores o consignado el importe de sus créditos;
2. Si todas las acciones o participaciones sociales no se hubiesen integrado al capital social en la
misma proporción, se paga en primer término y en orden descendente a los socios que hubiesen
desembolsado mayor cantidad, hasta por el exceso sobre la aportación del que hubiese pagado
menos; el saldo se distribuye entre los socios en proporción a su participación en el capital social;
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3. Si los dividendos pasivos se hubiesen integrado al capital social durante el ejercicio en curso, el
haber social se repartirá primero y en orden descendente entre los socios cuyos dividendos pasivos
se hubiesen pagado antes;
4. Las cuotas no reclamadas deben ser consignadas en una empresa bancaria o financiera del
sistema financiero nacional; y,
5. Bajo responsabilidad solidaria de los liquidadores, puede realizarse adelantos a cuenta del haber
social a los socios. (Articulo 420)
2.2.4.2.8. EXTINCION
2.2.4.2.8.1. Extinción de la sociedad Una vez efectuada la distribución del haber social la extinción
de la sociedad se inscribe en el Registro.
La solicitud se presenta mediante recurso firmado por el o los liquidadores, ndicando la forma cómo
se ha dividido el haber social, la distribución del remanente y las consignaciones efectuadas y se
acompaña la constancia de haberse publicado el aviso a que se refiere el artículo 419.
Al inscribir la extinción se debe indicar el nombre y domicilio de la persona ncargada de la custodia de
los libros y documentos de la sociedad.
Si algún liquidador se niega a firmar el recurso, no obstante haber sido requerido, o se encuentra
impedido de hacerlo, la solicitud se presenta por los demás liquidadores acompañando copia del
requerimiento con la debida constancia de su recepción. (Articulo 421)
2.2.4.2.8.2. Responsabilidad frente a acreedores impagos Después de la extinción de la sociedad
colectiva, los acreedores de ésta que no hayan sido pagados pueden hacer valer sus créditos frente a
los socios.
Sin perjuicio del derecho frente a los socios colectivos previsto en el párrafo anterior, los acreedores
de la sociedad anónima y los de la sociedad en comandita simple y en comandita por acciones, que
no hayan sido pagados no obstante la liquidación de dichas sociedades, podrán hacer valer sus
créditos frente a los socios o accionistas, hasta por el monto de la suma recibida por éstos como
consecuencia de la liquidación.
Los acreedores pueden hacer valer sus créditos frente a los liquidadores después de la extinción de
la sociedad si la falta de pago se ha debido a culpa de éstos. Las acciones se tramitarán por el
proceso de conocimiento.
Las pretensiones de los acreedores a que se refiere el presente artículo caducan a los dos años de la
inscripción de la extinción. (Articulo 422)
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estipulación, rigen las normas para los aportes establecidas en la presente ley,
en cuanto le sean aplicables.(Articulo439)
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Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del
consorcio que se le encargan y aquéllas a que se ha comprometido. Al hacerlo,
debe coordinar con los otros miembros del consorcio conforme a los
procedimientos y mecanismos previstos en el contrato. (Articulo 445)
2.2.7.8.1. Afectación de bienes Los bienes que los miembros del consorcio
afecten al cumplimiento de la actividad a que se han comprometido, continúan
siendo de propiedad exclusiva de éstos. La adquisición conjunta de
determinados bienes se regula por las reglas de la copropiedad. (Articulo 446)
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