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DE LOS DICTÁMENES DE LA PROCURACIÓN DEL TESORO DE LA NACIÓN

Por María de las Mercedes Calogero

El objeto del presente trabajo es reseñar la opinión de la

Procuración del Tesoro de la Nación con relación a los

dictámenes que emite, con transcripciones textuales1 de los

párrafos más relevantes y de los conceptos que entre los

meses de julio y diciembre del año 2008 ha emitido.

Dictamen jurídico. Concepto.

En una primera aproximación con el tema, es necesario tener

presente el concepto de dictamen jurídico. Al respecto

tengamos presente que la Procuración del Tesoro de la Nación

ha señalado que el dictamen jurídico no puede constituir una

relación de antecedentes ni una colección de afirmaciones

dogmáticas, sino el análisis exhaustivo y profundo de una

situación determinada efectuada a la luz de las normas

vigentes y de los principios generales que las informan, a

efectos de recomendar conductas acordes con la justicia y el

interés legítimo de quien formula la consulta.2

1
Siguiendo el Manual de Estilo de la Procuración del Tesoro de la Nación
los párrafos textuales se indican en letra cursiva (Res. N° 5/00, 14-1-
2000). Los Dictámenes citados como notas al pie, indicados con asterisco
(*), el lector podrá visualizarlos en esta página (Sección Dictámenes) en
texto completo.
2
Dictámenes 266:81, 30 de julio de 2008(*).

1
Doctrina

El máximo Organismo Asesor ha enfatizado en uno de sus

pronunciamientos qué debe entenderse por doctrina, expresando

que debe entenderse por doctrina de la Procuración del Tesoro

el contenido conceptual y abstracto del dictamen más moderno

del tema de que se trate. Ese contenido ideológico vale como

doctrina tanto si expresa la reiteración de criterios

empleados con anterioridad como cuando constituye la

modificación de una idea plasmada antes.3

La contemporaneidad de los dictámenes

Por revestir la Procuración del Tesoro de la Nación el

carácter de máxima autoridad en el orden jurídico, no le

corresponde suplir el cometido específico de sus delegaciones

estatales. Esa doctrina resulta predicable en casos en que

este Organismo Asesor ya ha dejado sentados los lineamientos

que, a su juicio, deben guiar la resolución de la cuestión

respecto de la cual se solicita su opinión y media ausencia

de normas que tornen obligatoria su intervención. A partir de

allí, y en la medida en que los dictámenes de la Procuración

del Tesoro sean contemporáneos, incumbe a los servicios

3
Dictámenes 266:338, 25 de septiembre de 2008 (*). En similar sentido
Dictámenes 266:343, 348.

2
jurídicos de las áreas ministeriales vinculadas al tema en

consulta, analizar y seguir el criterio que surge de dichos

asesoramientos y establecer la pertinencia de su aplicación

en cada caso concreto. Luego la autoridad competente para

resolver cuenta con facultades suficientes como para

apartarse fundadamente y bajo su responsabilidad, en los

supuestos en los que no comparta los criterios de la

Procuración del Tesoro de la Nación.4

Supuestos en los cuáles la Procuración del Tesoro de la

Nación es competente para intervenir

Corresponde que la Procuración del Tesoro de la Nación se

expida cuando existe disidencia de criterio entre sus

delegaciones a fin de unificar tal criterio; cuando la

consulta que se le formula pueda implicar la fijación de un

precedente de interés general para toda la Administración;

cuando se requiera su parecer por la magnitud de los

intereses estatales en juego o por la trascendencia jurídica

de la cuestión que se le plantea5.

También es procedente requerir su intervención si el recurso

jerárquico se hubiera interpuesto contra la resolución de un

ministro o secretario de la Presidencia de la Nación; cuando

4
Dictámenes 266:338, 25 de septiembre de 2008 (*). En similar sentido
Dictámenes 266:343, 348.
5
Dictámenes 266:289, 18 de septiembre de 2008 (*).

3
corresponda establecer jurisprudencia administrativa

uniforme; cuando la índole del interés económico comprometido

requiera su atención, o cuando el Poder Ejecutivo Nacional lo

estime conveniente para resolverlo6.

En otro pronunciamiento agregó que la intervención prevista

en artículo 92 del Decreto N° 1759/72 t.o. 1991, en el caso

de que la índole del interés económico comprometido requiera

su atención, se refiere a los recursos jerárquicos deducidos

contra resoluciones de un Ministro o Secretario de la

Presidencia de la Nación y siempre que se configuren los

presupuestos que enuncia esa norma7.

Para que se habilite la competencia de la Procuración del

Tesoro de la Nación, con el objeto de unificar el criterio de

sus delegaciones que conforman el Cuerpo de Abogados del

Estado (art. 6º de la Ley Nº 12.954, art. 4º del Decreto Nº

34.952/47) se requiere que la disidencia se configure con las

opiniones disímiles de los servicios jurídicos permanentes8.

Agregando que, el Cuerpo de Abogados del Estado está

compuesto por la Dirección General y delegaciones (servicios

jurídicos permanentes), que dependen funcionalmente de él.

Por tal razón, a la Procuración del Tesoro de la Nación le

corresponde intervenir cuando existe una discrepancia entre

6
Dictámenes 266:289, 18 de septiembre de 2008 (*).
7
Dictámenes 266:81, 30 de julio de 2008 (*).
8
Dictámenes 267:141, 22 de octubre de 2008 (*). En similar sentido
Dictámenes 267:142, 143, 144.

4
servicios jurídicos permanentes del Cuerpo de Abogados del

Estado, a fin de unificar criterios entre sus delegaciones;

no así cuando el desacuerdo se ha suscitado entre un servicio

jurídico permanente y un organismo que no es una delegación

de dicho Cuerpo ni pertenece a él9.

Para que el requerimiento de la Procuración del Tesoro sea

viable cuando se funde en la índole del interés económico

debe entenderse que el compromiso tendrá que ser de cierta

relevancia económica o que, aun cuando en sí no lo fuere, la

solución del caso particular pueda sentar precedentes que

tengan importantes implicancias para las futuras situaciones,

habida cuenta que en todo acto de disposición de fondos del

tesoro público nacional se halla comprometido el erario

público10.

El carácter de los dictámenes

Las opiniones de la Procuración del Tesoro de la Nación no

tienen sino la fuerza persuasiva de sus argumentaciones y no

traban en absoluto la decisión que sobre el problema adopte

en definitiva el organismo consultante valorando de otro modo

los hechos y las normas en cuestión11.

9
Dictámenes 267:1, 1° de octubre de 2008 (*). En similar sentido
Dictámenes 267:61, 7 de octubre de 2008 (*).
10
Dictámenes 266:81, 30 de julio de 2008 (*).
11
Dictámenes 266:209, 3 de septiembre de 2008 (*).

5
Con respecto a la obligatoriedad de los dictámenes señaló:

son obligatorios para las delegaciones del Cuerpo de Abogados

del Estado, más no tienen ese carácter para las autoridades

con competencia para resolver, las que pueden apartarse del

criterio en ellos sustentado, siempre que lo hagan

fundadamente y bajo su responsabilidad12.

Los dictámenes de la Procuración del Tesoro constituyen

opiniones sobre determinados problemas jurídicos de las que,

en principio, los órganos competentes para resolver pueden

apartarse, fundadamente y bajo su responsabilidad, en

aquellos supuestos en que no compartan los criterios

sustentados por este organismo13.

Dictamen. Caso concreto

El máximo organismo tiene dicho que los dictámenes de la

Procuración del Tesoro de la Nación deben recaer sobre casos

concretos y circunstanciados, toda vez que el emitir opinión

sobre cuestiones genéricas o abstractas conlleva el riesgo

de hacer extensivas las conclusiones a una diversidad de

situaciones, sin la necesaria y debida ponderación de las

12
Dictámenes 267:141, 22 de octubre de 2008 (*). En similar sentido
Dictámenes 267:142, 143, 144.
13
Dictámenes 266:209, 3 de septiembre de 2008 (*).

6
particularidades de cada una de ellas, obviamente no

previsibles en una consulta formulada en términos generales14.

Además, la única manera de proceder que garantiza la

interpretación recta de su propio criterio, es limitarse a

los problemas específicos que se plantean en los casos

concretos que se susciten15.

En tal sentido, sólo le cabe expedirse sobre casos concretos

y circunstanciados, pues la emisión de una opinión sobre

cuestiones abstractas conlleva el riesgo de hacer extensivas

las conclusiones a una diversidad de situaciones sin la

necesaria y debida ponderación de las particularidades de

cada una de ellas16, obviamente no previsibles en una consulta

formulada en esos términos17.

No corresponde que ella se pronuncie sobre cuestiones que

revisten marcado carácter general18.

Dictamen. Funcionarios que pueden pedirlo

El asesoramiento de la Procuración del Tesoro de la Nación se

halla reservado al Presidente de la Nación, los señores

ministros, secretarios, subsecretarios, jefes de Estado Mayor

de las Fuerzas Armadas y directores de los servicios

14
Dictámenes 266:178, 28 de agosto de 2008 (*).
15
Dictámenes 266:289, 18 de septiembre de 2008 (*).
16
Dictámenes 266:90, 4 de agosto de 2008 (*).
17
Dictámenes 266:289, 18 de septiembre de 2008 (*).
18
Dictámenes 267:118, 20 de octubre de 2008.

7
integrantes del Cuerpo de Abogados del Estado en tanto lo

soliciten en forma directa, en razón de expresas

disposiciones de la Ley N° 12.954 su Decreto reglamentario N°

34.952/47. Asimismo, en caso de ser requerida la intervención

de este Organismo Asesor por los funcionarios mencionados

precedentemente, deberá contarse con el debido asesoramiento

jurídico previo del área que corresponda19.

Dictamen. Remisión de antecedentes

Es oportuno tener presente que los pedidos de dictámenes

deben formularse con el agregado de todos los antecedentes,

informes y documentación que tengan incidencia en el tema a

examinarse, puesto que sólo de ese modo se garantiza la

posibilidad de formarse un criterio completo y adecuado de la

cuestión sometida a consulta20.

Dichos pedidos deben formularse también con las demás

aclaraciones previas que hubiere, a fin de expedirse en

definitiva, ya que sólo contando con la totalidad de los

antecedentes de la causa, en su original o copia autenticada,

es factible garantizar la posibilidad de formarse un criterio

19
Dictámenes 267:46, 7 de octubre de 2008 (*). En similar sentido
Dictámenes 267:9, 1° de octubre de 2008 (*), y 267:100.
20
Dictámenes 267:576, 22 de diciembre de 2008.

8
completo y adecuado sobre la cuestión jurídica sometida a su

opinión21.

El dictamen previo de los servicios jurídicos

Antes de reseñar la doctrina de la Procuración del Tesoro con

relación a la importancia de los dictámenes previos de los

servicios jurídicos, es necesario señalar que no le

corresponde emitir su opinión sobre dictámenes jurídicos

previos, emanados de los servicios jurídicos permanentes que

le dependen. Se coincidirá o discrepará con tales dictámenes

en el contexto de un asesoramiento solicitado en relación con

un proyecto o acto administrativo, sobre el que esas

asesorías jurídicas se hubiesen expedido con carácter previo

a esta Instancia Asesora, en atención al inciso d) del

artículo 7° de la Ley Nacional de Procedimientos

Administrativos N° 19.549 o en el marco del artículo 92 del

Reglamento de Procedimientos Administrativos aprobado por el

Decreto N° 1759/72 T.O. 199122.

Tengamos presente que con carácter previo al asesoramiento de

la Procuración del Tesoro es necesario que obren en el

expediente las opiniones de los servicios jurídicos de los

organismos, secretarías y ministerios que tienen competencia

21
Dictámenes 267:628, 29 de diciembre de 2008. En similar sentido
Dictámenes 266:166; 266:178, 28 de agosto de 2008 (*); 266:436, 3 de
diciembre de 2008 (*).
22
Dictámenes 267:348, 21 de noviembre de 2008 (*).

9
específica para entender, intervenir, participar y, en su

caso, coordinar la gestión administrativa en las actuaciones

en que se formula la consulta, no sólo porque ello

corresponde por imperativo legal, sino por razones de buen

orden administrativo y para evitar que este organismo se

convierta en una asesoría jurídica más, supliendo el cometido

específico en sus delegaciones en cada repartición23.

Resulta requisito a ser cumplido para habilitar la

intervención de la Procuración del Tesoro de la Nación que,

de conformidad con lo establecido por las normas legales y

reglamentarias en vigencia, debe contarse con el

asesoramiento previo del servicio jurídico con competencia

específica en la materia que necesariamente debe preceder al

de esta Procuración. Tal doctrina se desprende tanto de la

aplicación de los artículos 6° de la Ley del Cuerpo de

Abogados del Estado N° 12.954 y 8°, inciso a), de su Decreto

Reglamentario N° 34.952/47, cuanto de evidentes motivos

atinentes a la más adecuada elucidación de las consultas y

para evitar, entre otros fines, que la Procuración del Tesoro

se convierta en una asesoría jurídica más y supla el cometido

específico de sus delegaciones24.

Resulta necesario que obre en el expediente la opinión de los

servicios jurídicos de las áreas ministeriales vinculadas


23
Dictámenes 266:84, 1º de agosto de 2008 (*).
24
Dictámenes 266:20, 7 de julio de 2008 (*).

10
al tema en consulta. Dicho recaudo, además de estar

legalmente establecido, apunta a que este Organismo Asesor no

se convierta en una asesoría jurídica más, sino que sea la

última instancia de asesoramiento en el procedimiento

administrativo25.

Otro de los fundamentos del dictamen jurídico previo se

vincula con la inmediatez y conocimiento que los servicios

jurídicos tienen sobre las cuestiones planteadas, al respecto

recordemos que es menester que obre en el expediente la

opinión del servicio jurídico de la jurisdicción en la que

suscita la consulta, pues aquél, por su mayor inmediación y

competencia específica en los temas que se plantean, cuenta

probablemente con importantes antecedentes que pueden ser de

utilidad para el esclarecimiento de las cuestiones a

examinar e impide que este Organismo Asesor se convierta en

una asesoría jurídica más. Además, la competencia asignada a

este Organismo, por revestir el carácter de máxima autoridad

en el orden jurídico, debe ser vertida en último lugar en el

procedimiento administrativo26. Se ha puntualizado que por una

razón de inmediatez de los servicios jurídicos con temas

específicos de sus áreas ..., que permiten presumir un

conocimiento especializado en la materia de su incumbencia y

el de contar, probablemente, con mayores antecedentes que


25
Dictámenes 266:162, 26 de agosto de 2008 (*).
26
Dictámenes 266:158, 26 de agosto de 2008 (*).

11
signifiquen un aporte de utilidad para una mejor solución del

caso planteado27.

Además, por su inmediatez, las asesorías jurídicas de las

áreas ministeriales con competencia en las cuestiones

planteadas, se presumen con conocimiento especializado en

las materias de su incumbencia y cuentan generalmente con

mayores antecedentes que puedan resultar de utilidad para su

dilucidación. Asimismo, se procura evitar que la Procuración

del Tesoro se convierta en una asesoría jurídica más,

supliendo el cometido específico de sus delegaciones en cada

repartición28.

La competencia asignada a la Procuración del Tesoro de la

Nación, por revestir el carácter de máxima autoridad en el

orden jurídico, debe ser vertida en último lugar en el

procedimiento administrativo29.

Son los profesionales integrantes de aquellos servicios los

que, por lo general, han participado en las cuestiones de

que se trata desde su inicio, incluso a veces en los actos

preparatorios de los regímenes o reglamentos aplicables, por

lo que tienen un conocimiento integral e inmediato de las

respectivas causas, pero, además, en razón de desempeñarse en

áreas con un marco de acción específico y particular –sea el

27
Dictámenes 267:632, 29 de diciembre de 2008 (*).
28
Dictámenes 266:99, 12 de agosto de 2008 (*).
29
Dictámenes 267:96, 8 de octubre de 2008 (*). En similar sentido
Dictámenes 267:263.

12
económico, cultural, social, de la salud, etc.-, es factible

que cuenten con antecedentes a aportar que podrán contribuir

a la más correcta dilucidación de los temas a resolver en

cada caso30.

Dictamen previo de los servicios jurídicos. Entidades

autárquicas

Ante la consulta formulada por una entidad autárquica, es

necesario que, con carácter previo al dictamen de la

Procuración del Tesoro obren en el expediente tanto la

opinión del servicio jurídico del organismo de que se trata,

como la de la asesoría del ministerio o secretaría de Estado

en cuya órbita jurisdiccional aquélla se encuentra, pues por

su mayor inmediación y competencia específica en los temas

que se plantean, cuentan probablemente con importantes

antecedentes que pueden ser de utilidad para el

esclarecimiento de las cuestiones a examinar31.

El dictamen de la Secretaría Legal y Técnica de la

Presidencia de la Nación.

Tratándose de una consulta sobre un proyecto normativo, la

necesidad del dictamen previo de la Subsecretaría de Asuntos

30
Dictámenes 267:495, 16 de diciembre de 2008 (*). En similar sentido
Dictámenes 267:500.
31
Dictámenes 266:100, 12 de agosto de 2008 (*).

13
Legales de la Secretaría Legal y Técnica de la Presidencia de

la Nación responde a que entre sus funciones se cuentan la de

asesorar al Presidente de la Nación y la de evaluar los

aspectos legales de tales proyectos32.

Además, dicho servicio tiene como función evaluar los

aspectos legales de los proyectos de actos administrativos e

institucionales que se someten a su consideración33.

Supuestos de incompetencia de la Procuración del Tesoro de la

Nación

En razón de la competencia estrictamente jurídica que tiene

la Procuración del Tesoro de la Nación, existen diversos

supuestos, que a continuación se detallan, donde la

competencia del máximo organismo asesor se encuentra

restringida.

En este orden de ideas, ha señalado también que resulta

improcedente que la Procuración del Tesoro de la Nación

juzgue las razones de oportunidad política que llevaron a la

autoridad de aplicación a emitir el acto impugnado, pues ello

implicaría tanto como sustituirla en su cometido específico,

lo cual es inadmisible en tanto no exista un claro

apartamiento de la ley o arbitrariedad que lo autorice34.

32
Dictámenes 266:166, 27 de agosto de 2008 (*).
33
Dictámenes 267:344, 21 de noviembre de 2008 (*).
34
Dictámenes 266:137, 26 de agosto de 2008 (*).

14
El caso de la renegociación de contratos

Al respecto a señalado que: la conveniencia de dictar el

acto administrativo que se propone, enmarcado en el proceso

de renegociación del contrato de concesión que vincula al

Estado Nacional con la empresa CAMUZZI GAS PAMPEANA S.A.,

atañe al ejercicio de atribuciones de prudencia política,

propias de la autoridad competente para resolver, que excede

el marco de la incumbencia exclusivamente jurídica de la

Procuración del Tesoro de la Nación35.

Acciones judiciales

La Procuración del Tesoro de la Nación se encuentra inhibida

de formular opiniones y emitir instrucciones concernientes a

la actuación del Estado Nacional en sede judicial, cuando las

funciones de promover o contestar acciones judiciales están a

cargo de las respectivas autoridades superiores del organismo

pertinente36. Aclaró que la decisión de iniciar o no iniciar,

así como de proseguir o no proseguir acciones judiciales, lo

cual supone una evaluación de oportunidad y prudencia

35
Dictámenes 267:534, 22 de diciembre de 2008 (*). En similar sentido se
expresó con relación a la empresa Transportadora de Gas del Sur Gas S.A.
(Dictámenes 267:414, 3 de diciembre de 2008), y a la empresa
Distribuidora de Gas del Centro S.A. (Dictámenes 267:324, 20 de noviembre
de 2008 (*).
36
Dictámenes 266:178, 28 de agosto de 2008 (*).

15
política que constituye una función ajena a este Organismo

Asesor37.

Control de legalidad

Tengamos presente que es ajeno a la competencia de la

Procuración del Tesoro de la Nación emitir un pronunciamiento

acerca de las cuestiones de oportunidad o prudencia política

que la decisión pueda entrañar38.

El control de legalidad que compete a la Procuración del

Tesoro debe respetar el poder de valoración otorgado a la

Administración y sólo meritar si se sobrepasan sus límites;

aunque existan varias soluciones aceptables o razonables, no

procede imponer el propio punto de vista acerca de lo que es

más adecuado, sino sólo verificar si el íter lógico y la

ponderación ya efectuada por el órgano selector se ajustan a

pautas aceptables, aun cuando fueran opinables39.

Ampliando el tema, ha señalado que el control de legalidad de

la operatoria que efectúa la Procuración del Tesoro de la

Nación comprende el análisis del instrumento convencional del

caso, y de las Condiciones Generales del Banco Internacional

37
Dictámenes 266:178, 28 de agosto de 2008 (*).
38
Dictámenes 267:27, 3 de octubre de 2008 (*).
39
Dictámenes 266:212, 3 de septiembre de 2008 (*).

16
de Reconstrucción y Fomento –BIRF- que le son aplicables, a

la luz de la normativa nacional vigente en la materia40.

El control de legalidad se circunscribe a los aspectos

jurídicos de todo proyecto de modificación o creación de

normas legales o reglamentarias, debiendo entonces abstenerse

de abrir juicio sobre aspectos técnicos que éstas contengan41.

Las cuestiones técnicas

La Procuración del Tesoro de la Nación no emite opinión

respecto de las cuestiones de oportunidad o prudencia

política; ... la ponderación de las cuestiones técnicas debe

realizarse de conformidad con los informes de los

especialistas en la materia, sin que corresponda entrar a

considerar los aspectos técnicos de los temas planteados, por

ser ello materia ajena a su competencia estrictamente

jurídica42.

En otro pronunciamiento agregó que su función asesora se

encuentra restringida al análisis de las cuestiones de

Derecho y su aplicación al caso concreto, quedando libradas

las apreciaciones sobre cuestiones técnicas a la autoridad

administrativa con competencia en la materia43.

40
Dictámenes 266:50, 21 de julio de 2008 (*).
41
Dictámenes 267:273, 12 de noviembre de 2008 (*).
42
Dictámenes 267:318, 19 de noviembre de 2008 (*).
43
Dictámenes 267:534, 22 de diciembre de 2008 (*). En similar sentido
Dictámenes 267:404, 414, 425, 324, 354, 482, 555, 606.

17
Excede la esfera de las atribuciones de la Procuración del

Tesoro de la Nación abrir juicio sobre las cuestiones de

carácter técnico-económico que otorgan fundamentos a los

proyectos que se ponen a su consideración máxime si han sido

objeto de análisis por las oficinas técnicas con competencia

específica44.

Tampoco emite opinión acerca de la equidad o inequidad de las

fórmulas contractuales, así como también a los aspectos

técnicos y a razones de oportunidad política45.

Su función asesora se encuentra restringida al análisis de

las cuestiones de Derecho y su aplicación al caso concreto,

quedando libradas las apreciaciones sobre cuestiones técnicas

a la autoridad administrativa con competencia en la materia46.

Petición efectuada por un particular

La intervención de la Procuración del Tesoro de la Nación

tiene carácter excepcional no resultando precedente cuando se

trate de simples peticiones efectuadas por particulares

directamente ante dicho Organismo por lo que sólo resulta

44
Dictámenes 267:534, 22 de diciembre de 2008 (*). En similar sentido
Dictámenes 267:555, 606.
45
Dictámenes 267:414, 3 de diciembre de 2008 (*). En similar sentido
Dictámenes 267:425.
46
Dictámenes 267:414, 3 de diciembre de 2008 (*). En similar sentido
Dictámenes 267:425.

18
viable su pronunciamiento a pedido de aquellos funcionarios

habilitados al efecto47.

Tampoco actúa como vehículo de denuncias, en razón de que,

conforme la normativa aplicable, no posee competencia para

investigar presuntas anormalidades administrativas por pedido

de un particular48.

Opinión legal

La opinión legal de la Procuración del Tesoro de la Nación se

circunscribe a los aspectos jurídicos del Convenio de

Préstamo. En consecuencia, no se expide sobre los contenidos

técnicos o económicos, cuestiones de oportunidad política, o

sobre la equidad o inequidad de las fórmulas contractuales,

por tratarse de cuestiones ajenas a la competencia funcional

de este Organismo Asesor. Tampoco se pronuncia respecto de

otros convenios celebrados entre la República Argentina y

otros sujetos de derecho que no sean el Banco Internacional

de Reconstrucción y Fomento49.

47
Dictámenes 266:142, 26 de agosto de 2008 (*).
48
Dictámenes 267:9, 1° de octubre de 2008 (*)
49
Dictámenes 267:193, 7 de noviembre de 2008 (*). En similar sentido
Dictámenes 267:294.

19

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