¿Conoce usted los cambios a la Ley Penal Tributaria
efectuados por el Decreto Legislativo Nº 1114? Ficha Técnica Lo antes mencionado se manifiesta con la “b) Se simule o provoque estados de in- existencia de un mercado negro en el cual solvencia patrimonial que imposibiliten Autor : Dr. Mario Alva Matteucci se comercializan facturas o se “fabrican” el cobro de tributos una vez iniciado Título : ¿Conoce usted los cambios a la Ley Penal facturas que sustentan operaciones inexis- el procedimiento de verificación y/o Tributaria efectuados por el Decreto Legis- tentes, ello con la finalidad de dejar de fiscalización”. lativo Nº 1114? pagar tributos al fisco al inventar gastos El texto del artículo 1º del Decreto Legis- Fuente : Actualidad Empresarial Nº 259 - Segunda inexistentes que lo único que logran es lativo Nº 1114 ha modificado el literal b) Quincena de Julio 2012 rebajar de manera considerable los ingre- del artículo 4º de la Ley Penal Tributaria, sos del contribuyente y por consiguiente quedando luego de la modificatoria del el tributo por pagar también. siguiente modo: 1. Introducción Otro de los considerandos precisa que se Con fecha 5 de julio de 2012, se publicó “b) Se simule o provoque estados de “… debe modificar la Ley Penal Tribu- en el diario oficial El Peruano el texto del insolvencia patrimonial que imposibi- taria para incluir nuevos tipos penales Decreto Legislativo Nº 1114, norma que liten el cobro de tributos”. que permiten considerar como sujetos realizó modificaciones a la Ley Penal activos de dichos delitos, no solo a los Si se observa con detalle, se ha eliminado Tributaria, la cual fue aprobada por el deudores tributarios, sino también a la mención al inicio del procedimiento de Decreto Legislativo Nº 813. terceros que realicen dichas conductas verificación y/o fiscalización, con lo cual El motivo del presente informe es analizar punibles, poniendo en peligro el bien es posible, con la presente modificatoria, los principales cambios que se han pro- jurídico protegido; establecer circuns- determinar la figura de la comisión del ducido a la Ley Penal Tributaria, tomando tancias agravantes y eliminar el tipo delito inclusive antes de haberse iniciado en cuenta como principal eje el hecho atenuado del delito tributario, así como el mencionado procedimiento. que el legislador busca evitar maniobras inhabilitar para contratar con el Estado evasivas por parte de los contribuyentes a quienes incurran en tales delitos y 3.2. Modificación del artículo 6° del o de terceros. eliminar la limitación temporal del Decreto Legislativo Nº 813, Ley tipo agravado referido a la insolvencia Penal Tributaria Hay que indicar que también se han patrimonial que imposibilite el cobro realizado inclusiones en el texto de la El artículo 1º del Decreto Legislativo de tributos, a fin de reforzar el efecto Nº 1114 ha realizado una modificación al mencionada Ley, incrementando los preventivo general de la Ley Penal supuestos de infracción penal. texto del artículo de la Ley Penal Tributaria, Tributaria entre los contribuyentes y a través del cual se determina que “En los terceros vinculados a estos”. delitos tributarios previstos en el presente 2. ¿El porqué de la modificatoria Un último considerando muestra en Decreto Legislativo la pena deberá incluir de la Ley Penal Tributaria? resumidas cuentas la intención y volun- inhabilitación no menor de seis meses Una de las causas por las cuales se produ- tad del legislador para atacar la evasión ni mayor de siete años, para ejercer por ce la defraudación tributaria es la evasión, al precisar que “… resulta necesario cuenta propia o por intermedio de tercero, entendida esta para VILLEGAS como modificar la Ley Penal Tributaria a fin profesión, comercio, arte o industria, inclu- “toda eliminación o disminución de de permitir, entre otros, modificar las yendo contratar con el Estado”. un monto tributario producido dentro conductas ilícitas que ponen en peligro Los cambios que saltan a la vista en este del ámbito de un país por parte de o lesionan el bien jurídico protegido en artículo están relacionados con dos puntos, quienes están jurídicamente obligados los delitos tributarios, reduciendo así a abonarlo y que logran tal resultado el primero de ellos es que se ha suprimido los márgenes de evasión que existen mediante conductas violatorias de la mención a los delitos de “Defraudación actualmente en nuestro país”. disposiciones legales”1. Tributaria”, ahora solo se hace mención a los delitos previstos en el presente “Decreto Según se aprecia en los considerandos del 3. ¿Qué cambios se han produci- Legislativo”, es decir que ya no se centra Decreto Legislativo Nº 1114, que modifica do a la Ley Penal Tributaria? en un único delito sino que admite otros a la Ley Penal Tributaria, se ha verificado relacionados y que se encuentran tipifica- que “… durante los últimos años se ha 3.1. Modificación del literal b) del ar- dos en la Ley Penal Tributaria. detectado un alto porcentaje de con- tículo 4° del Decreto Legislativo tribuyentes que, entre otros supuestos, Un cambio que merece comentario Nº 813, Ley Penal Tributaria aparte es el hecho que como parte de han venido utilizando intencionalmente comprobantes de pago con información Cabe indicar que la primera parte del texto la pena que el Estado puede imponer a falsa, así como comprobantes de pago del artículo 4º de la Ley Penal Tributaria las personas que han cometido delitos adquiridos o confeccionados por parte determinaba que “la defraudación tribu- está la inhabilitación no menor de seis de terceros con la intención de utilizar taria será reprimida con pena privativa meses ni mayor de siete años PARA indebidamente créditos y gastos tribu- de libertad no menor de 8 (ocho) ni CONTRATAR CON EL ESTADO. tarios que legalmente no les correspon- mayor de 12 (doce) años y con 730 den, resulta necesario dictar las normas (setecientos treinta) a 1460 (mil cua- 3.3. Incorporación del artículo 5°-A a que permitan sancionar eficazmente los trocientos sesenta) días-multa cuando”: la Ley Penal Tributaria delitos tributarios vinculados a dichos En ese caso, se señalaban dos literales El artículo 2º del Decreto Legislativo actos”. que consideraban las modalidades del Nº 1114 ha incorporado el texto del delito, específicamente el literal b), que artículo 5°-A a la Ley Penal Tributaria, 1 VILLEGAS, Héctor. Curso de Finanzas, Derecho Financiero y Tri- es el que ha sufrido cambios, señalaba considerando como figura delictiva la butario. Tomo único. 7.a edición, ampliada y actualizada. Ediciones Depalma. Buenos Aires, 2001. Página 382. inicialmente que: siguiente:
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Área Tributaria I “Artículo 5°-A.- Será reprimido con pena Cabe precisar que se está dentro de la Apreciamos que con esta descripción de privativa de libertad no menor de 2 (dos) ni figura delictiva si los bienes superan las una conducta delictiva se está penalizan- mayor de 5 (cinco) años y con 180 (ciento cincuenta (50 UIT), en términos de la UIT do la conducta evasiva de algunos contri- ochenta) a 365 (trescientos sesenta y cinco) actual del 2012 que es de S/.3,650 sería buyentes, lo cual consideramos correcto. días-multa, el que a sabiendas proporcione equivalente a S/.182,500. El utilizar indebidamente los comproban- información falsa con ocasión de la inscrip- 3.5. Incorporación del artículo 5°-C a tes o tener un doble juego de compro- ción o modificación de datos en el Registro la Ley Penal Tributaria bantes se puede apreciar en la siguiente Único de Contribuyentes, y así obtenga sentencia: autorización de impresión de Comprobantes El artículo 2º del Decreto Legislativo de Pago, Guías de Remisión, Notas de Crédito Nº 1114 también ha incorporado el artí- “Ocultar ingresos con el propósito de o Notas de Débito”. culo 5°-C a la Ley Penal Tributaria, consi- disminuir el monto de los tributos, derando como figura delictiva la siguiente: aprovechándose indebidamente del Esta figura delictiva alude al hecho que crédito fiscal, haber utilizado doble se sancionará como delito, el hecho de “Artículo 5°-C.- Será reprimido con pena juego de comprobantes de pago, haber proporcionar información falsa cuando privativa de libertad no menor de 5 (cinco) negado la existencia de documentos una persona se acerque a la Administra- ni mayor de 8 (ocho) años y con 365 (tres- de interés tributario que no fueron ción Tributaria, proporcionando datos cientos sesenta y cinco) a 730 (setecientos destruidos en el amago de incendio, que no son reales o correctos, tanto en treinta) días-multa, el que confeccione, constituyen todos actos penalmente la inscripción como en la modificación obtenga, venda o facilite, a cualquier título, relevantes contemplados en la Ley de los datos que figuran en la ficha RUC, Comprobantes de Pago, Guías de Remisión, Penal Tributaria”3. pero tiene un conector que indica que Notas de Crédito o Notas de Débito, con el se obtenga autorización de impresión de objeto de cometer o posibilitar la comisión de 3.6. Incorporación del artículo 5°-D a comprobantes de pago, guías de remi- delitos tipificados en la Ley Penal Tributaria”. la Ley Penal Tributaria sión, notas de crédito o notas de débito. Aquí lo que el legislador trata de conside- El artículo 2º del Decreto Legislativo 3.4. Incorporación del artículo 5°-B a rar como conducta delictiva es la “venta Nº 1114 ha incorporado el artículo 5°-D la Ley Penal Tributaria de facturas”, muchas de ellas falsificadas, a la Ley Penal Tributaria, considerando las cuales son ofertadas inclusive por como figura delictiva la siguiente: El artículo 2º del Decreto Legislativo Internet. Prueba de ello puede ser la Nº 1114 también ha incorporado el artí- “Artículo 5°-D.- La pena privativa de li- noticia aparecida en el diario Gestión que culo 5°-A a la Ley Penal Tributaria, consi- bertad será no menor de 8 (ocho) ni mayor fue transcrita en la edición del diario El derando como figura delictiva la siguiente: de 12 (doce) años y con 730 (setecientos Comercio con fecha 26 de julio de 2010, treinta) a 1460 (mil cuatrocientos sesenta) “Artículo 5°-B.- Será reprimido con pena el cual precisa lo siguiente: días-multa, si en las conductas tipificadas privativa de libertad no menor de 2 (dos) ni “Cada vez son más los inescrupulosos en los artículos 1º y 2º del presente Decreto mayor de 5 (cinco) años y con 180 (ciento que ofrecen por Internet facturas Legislativo concurren cualquiera de las si- ochenta) a 365 (trescientos sesenta y cinco) de diversos rubros para que terceros guientes circunstancias agravantes: días-multa, el que estando inscrito o no puedan conseguir, de manera ilegal, ante el órgano administrador del tributo 1) La utilización de una o más personas na- crédito fiscal que les permita pagar me- almacena bienes para su distribución, co- turales o jurídicas interpuestas para ocultar nos impuestos a la Sunat http://www. mercialización, transferencia u otra forma la identidad del verdadero deudor tributario. sunat.gob.pe/. Incluso, estas personas de disposición, cuyo valor total supere las 2) Cuando el monto del tributo o los tributos no tienen reparo en poner su nombre, 50 Unidades Impositivas Tributarias (UIT), en dejado(s) de pagar supere(n) las 100 (cien) RUC, DNI, correo electrónico y hasta lugares no declarados como domicilio fiscal Unidades Impositivas Tributarias (UIT) en teléfono para que los puedan contactar. o establecimiento anexo, dentro del plazo un período de doce (12) meses o un (1) que para hacerlo fijen las leyes y reglamentos Fuentes de la Sunat consultadas por el ejercicio gravable. pertinentes, para dejar de pagar en todo o diario Gestión señalan que a pesar de en parte los tributos que establecen las leyes. ser un delito, ya que permite, a quien Para este efecto, la Unidad Impositiva Tri- compra las facturas, pagar menos butaria (UIT) a considerar será la vigente Para este efecto se considera: al inicio del período de doce meses o del impuesto, al poder utilizar un mayor a) Como valor de los bienes, a aquel consig- monto de crédito fiscal gracias a factu- ejercicio gravable, según corresponda. nado en el (los) comprobante(s) de pago. ras de compras o servicio nunca adqui- 3) Cuando el agente forme parte de una Cuando por cualquier causa el valor no sea ridos, la tentativa no está sancionada organización delictiva”. fehaciente, no esté determinado o no exista penalmente. comprobante de pago, la valorización se rea- En este caso, se aprecia el hecho que se ‘Algunas empresas nos han mostrado utilicen testaferros4 para ocultar la ver- lizará teniendo en cuenta el valor de mercado los correos que han recibido con estos dadera identidad del deudor tributario. a la fecha de la inspección realizada por la ofrecimientos para que nosotros poda- Ello también se aprecia en la nota del SUNAT, el cual será determinado conforme a mos hacer el seguimiento’, explicaron Diario Gestión cuando señala lo siguiente: las normas que regulan el Impuesto a la Renta. las mismas fuentes. b) La Unidad Impositiva Tributaria (UIT) Gestión también cuenta el caso de un Preocupa que se trate de un mercado tal Coco Quispe, cargador en La Parada vigente a la fecha de la inspección a que se creciente. Hace algunos años las factu- que, sin embargo, tiene RUC y emite refiere el literal anterior”. ras falsas se vendían por un monto de facturas por más de un millón de soles En el texto señalado en el párrafo anterior, entre 6% y 10% del valor facturado, y al mes a una importante empresa. se aprecia que lo que el legislador está ahora están entre 3% y 4%. intentando considerar como conducta Los cheques que se emiten a su nombre ‘Eso es una muestra de que hay una delictiva es el hecho de almacenar bienes no los cobra él, sino que son endosa- mayor oferta de estas facturas’, reco- en lugares no autorizados o no declarados noce la Sunat”2. 3 Recomendamos revisar la Ejecutoria Suprema del 29 de mayo, Sala como establecimientos anexos, lo que Penal B. Expediente Nº 592-98. Lima. significa que se está intentado verificar 4 CABANELLAS DE TORRES los define del siguiente modo: “Se trata del que presta su nombre o aparece como parte en algún acto, el tema de los depósitos clandestinos en 2 Diario El Comercio. Edición del día lunes 26 de julio de 2010. Esta contrato, pretensión, negocio o litigio, que en verdad corresponde donde se guarda mercadería sin ningún información puede consultarse en la siguiente página web: http:// elcomercio.pe/economia/614103/noticia-crece-venta-facturas-falsas- a otra persona”. CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. “Diccionario Jurídico Elemental”. Editorial Heliasta SRL. Buenos Aires, 1982. control tributario. internet-evadir-impuestos-ante-sunat Página 309.
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I Informes Tributarios dos a favor del gerente financiero y siete (07) camiones que transitaban será reprimido con pena privativa de depositados en la misma cuenta de por la carretera panamericana (puntos libertad no menor de 2 (dos) ni mayor la empresa un minuto después de su de control) productos agropecuarios de 5 (cinco) años y con 180 (ciento cobro, según dan cuenta los estados utilizando Guías de Remisión a nom- ochenta) a 365 (trescientos sesenta y financieros de la empresa. bre de otras personas que no son los cinco) días-multa. verdaderos dueños de la mercancía. ¿Qué hace la Sunat cuando detecta Tratándose de tributos cuya liquidación estos casos? ‘Se verifica la dirección, La SUNAT previamente ha levantado no sea anual ni mensual, también será quién fue la persona que hizo el trámite toda la información necesaria de las de aplicación lo dispuesto en el pre- para obtener el RUC, etc. A los con- personas a cuyos nombres aparecen las sente artículo”. tribuyentes que poseen esas facturas Guías de Remisión y procede a comisar dudosas se les pide copia del pedido de cualquier mercancía que se traslade a compra, copia de la factura, la guía de su nombre al haberse comprobado que 5. Aporte de la doctrina sobre remisión, el cheque con el que se rea- dichas personas no ejercen actividad el tema de la defraudación lizó el pago, se pide el levantamiento económica y que sus Guías de Remi- tributaria del secreto bancario, etc.’, explican la sión son comercializadas por malos Conforme lo señala el maestro VILLE- fuentes consultadas. empresarios”6. GAS, “la defraudación fiscal requiere, Con este trabajo logran pruebas de que subjetivamente, la intención delibera- existen facturas falsas, algunas compra- 3.7. Incorporación del literal D) al artí- da de dañar al fisco, y objetivamente, das, otras armadas desde el interior de culo 17º de la Ley Penal Tributaria la realización de determinados actos la empresa. Con todo esto se denuncia El artículo 2º del Decreto Legislativo o maniobras tendentes a sustraer, en el caso a la Fiscalía. Nº 1114 ha incorporado el literal d) al todo o en parte, a la obligación de artículo 17º de la Ley Penal Tributaria, pagar tributos. Esas maniobras están NADA ALENTADOR considerando lo siguiente: intencionalmente destinadas a inducir A veces, la Fiscalía considera la prueba en error a la autoridad para que la “Artículo 17°.- Si en la ejecución del delito falta total o parcial de pago aparezca insuficiente para iniciar un caso, otras tributario se hubiera utilizado la organización veces se inician los procesos, pero de- como legítima, y de allí la mayor de una persona jurídica o negocio uniperso- gravedad de esta infracción, que se moran más de cinco años y la sentencia nal, con conocimiento de sus titulares, el Juez apenas llega al año, es decir, no hay traduce en la mayor severidad de las podrá aplicar, conjunta o alternativamente sanciones”7. cárcel efectiva. según la gravedad de los hechos, las siguien- Además, se les impone una multa que tes medidas: Según el artículo 98º del Modelo de nunca tienen cómo pagar. Código Tributario para América Latina, se (…) define a la defraudación de la siguiente ‘Normalmente a quien castigan es a d) Suspensión para contratar con el Estado, manera: “Comete defraudación quien la persona que fue utilizada y no a las por un plazo no mayor de cinco años”. mediante simulación, ocultación, personas que conforman las mafias orga- maniobra o cualquier forma de enga- nizadas’, precisan las fuentes de Sunat”5. Se aprecia que se ha incorporado como ño, induce en error al fisco, del cual una sanción anexa el hecho de la suspen- resulte, para sí o para un tercero, un Sobre el tema de la investigación de los sión para la contratación con el Estado, testaferros resulta interesante la revisión enriquecimiento indebido a expensas ello, entendemos, implica necesaria- del derecho de aquel a la percepción de una noticia propalada en el Diario mente la idea de un registro que señale Piura Web, en su edición del miércoles 7 del tributo”. la prohibición y que sea de fácil acceso de diciembre de 2011 cuando menciona de las distintas entidades públicas para Coincidimos con lo señalado por VIDAL lo siguiente: conocer esta limitación. HENDERSON cuando afirma que “como “OPERATIVOS CONTRA TESTAFERROS para el delito tributario es necesaria la demostración de la responsabilidad en Como parte de las acciones de control 4. Disposición complementaria forma subjetiva, debe el delito tribu- la SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE derogatoria tario regularse por los principios del ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA (SU- La Única Disposición Complementaria De- derecho penal resultando indispensa- NAT), se encuentra ejecutando a nivel rogatoria del Decreto Legislativo Nº 1114 ble para su configuración la existencia nacional operativos contra comercian- determina que se deroga el artículo 3º de la intención dolosa del infractor, la tes que utilizan Guías de Remisión a del Decreto Legislativo Nº 813, la Ley que la Administración debe acreditar nombre de otras personas (testaferros), Penal Tributaria. fehacientemente al presentar la res- para trasladar productos en general, pectiva denuncia”8. entre ellos productos agropecuarios Dicho artículo precisaba que “el que me- (plátano, mango, limón) y metálicos diante la realización de las conductas BRAMONT-ARIAS TORRES señala que (como chatarra) fuera del departamen- descritas en los Artículos 1° y 2° de “en esencia el delito de defraudación tri- to de Piura. la mencionada Ley, deja de pagar los butaria consiste en la realización de uno tributos a su cargo durante un ejercicio o varios actos que tengan por fin dejar Luego de un previo trabajo de in- gravable, tratándose de tributos de de pagar en todo o parte los tributos que teligencia, la SUNAT detectó una liquidación anual, o durante un perío- se establecen en las leyes, perjudicando relación de nombres a nivel nacional do de 12 (doce) meses, tratándose de el sistema de recaudación de ingresos y (testaferros) que se prestan para estas tributos de liquidación mensual, por realización del gasto público”9. actividades a fin de encubrir al verda- un monto que no exceda de 5 (cinco) dero comerciante e incumplir con sus Unidades Impositivas Tributarias vigen- obligaciones tributarias. tes al inicio del ejercicio o del último 7 VILLEGAS, Héctor. Ob. cit. Página 389. 8 VIDAL HENDERSON, Enrique. El modelo de Código Tributario para Así en los primeros días de este mes, mes del período, según sea el caso, América Latina y la necesidad de su actualización. Página 63. Esta la SUNAT solo en Piura intervino a 6 Diario Piura Web. Edición del día miércoles 07 de diciembre información puede consultarse en la siguiente página web: http:// www.ipdt.org/editor/docs/04_Rev22_EVH.pdf de 2011. Esta información puede ser consultada en la siguiente 9 BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis Alberto & GARCÍA CANTIZA- 5 Diario El Comercio. Edición del día lunes 26 de julio de 2010. Op. página web: http://www.piuraweb.com/index.php?option=com_ NO, María del Carmen. Manual de Derecho Penal. Parte Especial. cit. content&task=view&id=10221 Lima: Editora San Marcos. 1997. Pág. 415.
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