LUZ MARINA DUEÑAS GREGORIO, en los autos seguidos con
JUAN ANTONIO DUEÑAS ROMERO, sobre Alimentos, a Ud., digo:
Que, habiendo sido notificada la
SENTENCIA contenida en la Resolución N° SEIS de fecha cinco de noviembre del año dos mil dieciocho, que declara FUNDADA EN PARTE la demanda interpuesta por don JUAN ANTONIO DUEÑAS ROMERO en contra de la suscrita, ordenando que cumpla con acudir con la pensión alimenticia mensual a favor de mi progenitor en la suma de CUATROCIENTOS Y 00/100 SOLES de los ingresos que percibo como comerciante. Que, no estando conforme con dicho fallo, dentro del término de ley y de conformidad a lo dispuesto por el artículo 364° del Código Procesal Civil interpongo RECURSO DE APELACIÓN, con el objeto de que el Juzgado lo conceda con efecto suspensivo y eleve todo lo actuado al Superior Jerárquico donde espero que se declare NULA dicha sentencia, de conformidad a los hechos que a continuación paso a exponer:
ERROR DE HECHO
Se advierte del tenor literal de la sentencia apelada, que el
Juzgado incurrió en una serie de errores materiales, al sustentarla fácticamente, y que se resumen en los hechos que a continuación los paso a detallar de modo expreso: 1) Primer error material: Se advierte de la parte resolutiva de la resolución impugnadas que, el Juzgado ha omitido dar estricto y cabal cumplimiento a lo siguiente: 1.1. Motivar y fundamentar fáctica y jurídicamente la sentencia conforme a lo señalado por el numeral 139° inciso 5) de la Constitución Política del Estado ya que el Juzgado se limita a efectuar citas y normas legales, pero no analiza el fondo de la Litis, esto es análisis de las necesidades de quien solicita los alimentos así como de las posibilidades del obligado que son elementos fundamentales para llegar a establecer si es fundada la demanda de alimentos interpuesta.
2) Segundo error material: También el juzgado en la parte
considerativa de la Sentencia que es objeto de la impugnación, incurre en otro error material al incumplir con lo previsto en el artículo III del Título Preliminar del Código Procesal Civil en cuanto a que la finalidad de un proceso judicial no solamente es resolver un conflicto de intereses o el de eliminar una incertidumbre con relevancia jurídica, sino que mediante ello se busca lograr la paz social en justicia, objetivos que solo serán viables en la medida que el procesos se tramite con respeto a la tutela jurisdiccional y al debido proceso, derechos constitucionales reconocidos por el artículo 139° inciso 3) de la Carta Fundamental.
En este caso sin lugar a dudas el A Quo no tuvo en cuenta que
dentro de nuestro derecho al respeto del debido proceso se encuentra precisamente el derecho a obtener resoluciones fundadas en derecho, que no es el presente caso en que ya se está transgrediendo en forma evidente lo señalado por el numeral 481° del Código Civil en cuanto a que el JUEZ FIJARÁ EL MONTO DE LA PENSIÓN ALIMENTICIA TENIENDOSE EN CUENTA LAS NECESIDADES DEL ALIMENTISTA Y LAS POSIBILIDADES DEL OBLIGADO A PRESTARLA. En el presente caso, el fallo es UNILATERAL e ILEGAL por cuanto sólo se limita a verificar las necesidades del demandante que no sustentó con documento idóneo sus ingresos pero omite analizar la condición del demandado situación que descalifica el fallo expedido.
En suma se concluye que el A Quo no ha cumplido al expedir la
sentencia apelada con respetar el derecho al debido proceso de las partes procesales, por cuanto reitero, no ha efectuado un análisis real y objetivo en mérito de todo lo actuado.
3) Tercer error material: Que, en cuanto del estado de necesidad
del demandante refiere que como es de conocimiento público por su edad es considerado un adulto mayor, lo que origina que en la mayoría de casos la salud se afecte en forma progresiva y volverse con el devenir de los años en frágil requiriendo no solo de la ingesta de cantidad de nutientes en la alimentación diaria sino también de atenciones médicas continuas. Resultando evidente, que sus necesidades básicas se incrementen con el paso del tiempo y advirtiéndose de las boletas de ventas de fojas treinta y cuatro que el recurrente, ha realizado compras de porta pila y tubo de receptor para audífono, que al no haber sido cuestionado en modo alguno, permite inferir la utilización de audifonos para poder escuchar, lo que demanda gastos en su mantenimiento y accesorios para su uso a fin de tener una mejor calidad de vida.
Respecto a este punto si bien presenta diversas recetas
médicas, se debe tener presente que el A Quo, como profesional de Derecho, no ostenta conocimientos científicos a fin de evaluar tales resultados, por lo que se deberá cumplir con la presentación del INFORME MEDICO expedido por médico colegiado, en el cual, en base a la HISTORIA CLÍNICA del demandante, se indiquen con precisión los DIAGNOSTICOS Y LIMITACIONES que presenta; esto de conformidad con el Artículo 425°, numeral 5, del Código Procesal Civil.
4) Cuarto error material: El A quo refiere, el demandado tendría
limitaciones su desenvolvimiento físico, lo que aunado a la edad que ostenta no le permiten agenciarse con facilidad a un trabajo que le genere ingresos para su subsistencia. Más aún si de lo actuado en autos no se advierte que sea beneficiario de una pensión de jubilación, sino que se genera de ingresos provenientes del alquiler de locales, que por su propia naturaleza pueden ser discontinuos en el tiempo al estar sujetio a la oferta y la demanda. Respecto a este punto el A quo se ha parcializado señlalando que el demandante no es beneficiario de una pensión de jubilación lo cual si bien es cierto, pero el A Quo no ha tomado en consideración que el demandante es el único que se encuentra en posesión y administración de los bienes de la sociedad conyugal, por tanto es el único beneficario de los ingresos que generan dichos bienes constituidos por el inmueble ubicado en la Avenida Central N° 758, Sector 1, Grupo 9, distrito de Villa el Salvador y la tienda N° 71 del Centro Comercial Polvos de Higuereta ubicada en la Avenida Aviación 5024-5044, del distrito de Santiago de Surco, por lo que el recurrente es el que se encarga de cubrir las necesidades de mi madre ALEJA GREGORIO VELASQUEZ, quien no cuenta con vivienda, seguro de salud y además es una persona de la tercera edad que cuenta con 75 años.
5) Quinto error material: El A quo refiere, que la suscrita esta en
condiciones y aptitud de asistir a su padre con una pensión de alimentos fundamentando que me dedico al comercio en la venta de juguetes en el Centro Comercial Polvos de Higuereta, sin tomar en consideración que al contestar la demanda hice de conocimiento del A quo que dicho rubro en lña actualidad no es rentable por la competencia con los grandes centros comerciales existentes en la actualidad y que a duras penas lo que obtengo me permite subsistir y apoyar a mi madre que ha sido despojada del inmueble de su propiedad por el demandante de manera abusiva y arbitraria.
6) De acuerdo a lo señalado Ut supra, se llega a la conclusión de
que la sentencia apelada debe ser declarada nulo por su Superior, habida cuenta que incurre en errores materiales que son insubsanables, y que por el contrario solo han contribuido a contaminar el proceso.
Conforme lo dispone el principio de vinculación y formalidad
consagrado en el artículo IX del Título Preliminar del Código Procesal Civil, las normas contenidas en el referido Código adjetivo, tienen carácter imperativo, por lo que son de observancia y cumplimiento obligatorio salvo regulación permisiva en contrario. En ese sentido los actos procesales se hallan afectados de nulidad cuando carecen de algún requisito que les impide lograr la finalidad a la cual están destinados, debiendo agregarse asimismo que frente a un vicio sustancial como el ocurrido en el presente caso, el superior tiene la potestad nulificante y que ha sido acogida en el último párrafo del artículo 176° del Código Procesal Civil entendida como aquella facultad de declarar una nulidad aun cuando no haya sido solicitada si se considera que el acto viciado puede alterar sustancialmente los fines abstracto y concreto del proceso y la decisión que en él va a recaer.
ERROR DE DERECHO
Que, del mismo modo que en el caso anterior, el Juzgado al
expedir la sentencia impugnada incurre en error jurídico, al omitir motivarla, y no tener en cuenta la expresa disposición contenida en el artículo 139° inciso 5) de la Constitución Política del Estado. El Juzgado no tuvo en cuenta que la motivación de las resoluciones judiciales, significa que debe quedar plenamente demostrada y establecida por medio de sus considerandos la ratiodecidendi, por lo cual se llega a una determinada conclusión o decisión implicando ello que toda decisión debe contar con un razonamiento claro y lógico de los fundamentos de hecho y de derecho que lo justifican, ya que de otro modo nos encontraríamos frente a una resolución que no respeta las garantías de la tutela procesal efectiva (como en el presente caso).
Es decir que de la lectura de la resolución que es objeto de
impugnación formulada se llega a la conclusión de que faltó motivarla, ya que, no queda claramente demostrado cómo es que el A Quo llega a esa decisión, siendo el caso que el Juzgado no tuvo en cuenta que la motivación de las resoluciones judiciales es un derecho constitucional mediante el cual se garantiza que al expedirse una resolución, esta se encuentre justificada debidamente tanto en su aspecto jurídico normativo cuanto en los hechos debidamente probados en los que se ampara, de tal modo el derecho a una resolución debidamente motivada no se agota con el solo hecho de la mera enunciación de los dispositivos legales en que se ampara sino que importa de manera gravitante el análisis de los hechos y los medios probatorios en que se sustenta siendo el caso señalar que en el presente caso, el Juzgado no ha motivado de modo suficiente dicha resolución de modo tal que ha incumplido una de las garantías constitucionales de la administración de justicia.
NATURALEZA DEL AGRAVIO
Que, la resolución apelada me coloca en un estado de
indefensión por los siguientes fundamentos que paso a exponer:
1. El demandante no ha acreditado con documentos idóneos (Contratos de
Alquileres) sus ingresos ya que el demandante alquila todo el primer piso de su vivienda a la ONG “Asociación para el Desarrollo Social”, sin embargo el A Quo se parcializa señalando que sus ingresos producto de sus alquileres son discontinuos sin haberlo verificado.
2. En cuanto se refiere a los gastos señalados por el demandante relacionados
a su salud, se aprecia que, el A Quo en la sentencia considera que debido a su edad es proclive al deterioro de salud afirmando que esto ha sido acreditado con los documentos que obran a fojas 34, pues según refiere, padece de problemas de sordera; y si bien presenta diversas recetas médicas, se debe tener presente que el A Quo, como profesional de Derecho, no ostenta conocimientos en ciencias de la salud a fin de evaluar tales resultados, por lo que, ha incumplido con no presentar el INFORME MEDICO expedido por un médico colegiado, en el cual, en base a la HISTORIA CLÍNICA del demandante, se indiquen con precisión los DIAGNOSTICOS Y LIMITACIONES que presenta; esto de conformidad con el Artículo 425°, numeral 5, del Código Procesal Civil.
3. Que, el A Quo no ha tomado en consideración que el demandante es el
único que se encuentra en posesión y administración de los bienes de la sociedad conyugal, por tanto es el único beneficario de los ingresos que generan dichos bienes constituidos por el inmueble ubicado en la Avenida Central N° 758, Sector 1, Grupo 9, distrito de Villa el Salvador y la tienda N° 71 del Centro Comercial Polvos de Higuereta ubicada en la Avenida Aviación 5024-5044, del distrito de Santiago de Surco, por lo que el recurrente es el que se encarga de cubrir las necesidades de mi madre ALEJA GREGORIO VELASQUEZ, quien no cuenta con vivienda, seguro de salud y además es una persona de la tercera edad que cuenta con 75 años.
4. Que, el A Quo en el punto a) de las posibilidades del demandado, no hace un
análisis verdadero de mis ingresos y egresos, limitándose arbitrariamnete a señalar que la suscrita no tiene limitaciones físicas y que me dedico al comercio por lo que determina que si me encuentro en posibilidades de asistir en una pensión de alimentos de S/. 400.00 a favor del demandante, lo cual me causa perjuicio y pone en riesgo mi subsistencia ya que soy una mujer sola que día a día trabajo para subsistir y apoyar en algo a mi madre que se encuentra delicada de salud.
En consecuencia es pertinente que una vez concedido con efecto
suspensivo el recurso de apelación interpuesto se eleve en el día y bajo responsabilidad funcional todos los actuados al Juzgado Especializado de Familia correspondiente con la debida nota de atención.
PRETENSIÓN IMPUGNATORIA
Que, el objeto del recurso de apelación interpuesto es que el
Juzgado lo conceda con efecto suspensivo y eleve lo actuado a su Superior, donde espero obtener su nulidad.
POR TANTO: Sírvase usted señor Juez, proveer conforme a Ley.