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¿Que es el Poder Constituyente?

El Poder constituyente es la voluntad originaria, soberana, suprema y directa que tiene un pueblo,
para constituir un Estado dándole una personalidad al mismo y darse la organización jurídica y
política que más le convenga.

El Poder es la suprema potestad del Estado que lo autoriza para imponer decisiones de carácter
general y regir, aun coercitivamente [1] , según reglas obligatorias, la convivencia de cuantos residen
en su territorio sujeto a sus facultades políticas y administrativas que los obedecerán . Hay poder
cuando el mandato de una sujeto A es obedecido por un sujeto B (cualquiera que sea la motivación
de la obediencia): si no hay obediencia no hay poder [2] . El Poder se ejerce a través del Gobierno
que realiza la voluntad del Estado. El Gobierno pone en movimiento un elemento del Estado: el
Poder.

Ha sido tema de polémica, a través de los siglos, cual sea el origen del poder, para algunos, procede
de Dios y recae directamente en la persona elegida para ejercerlo. Esta teoría sirvió de base a las
monarquías absolutas y a los regímenes de gobierno autocrático (persona individual, partido político,
grupo militar, organismo sindical). Otros muchos autores niegan el origen divino del poder, destaca la
Teoría Del Contrato Social expuesta por Jean Rousseau, que dice que el poder es un atributo del
pueblo que es delegado a una constituyente con las formas constitucionalmente establecidas.

Si la suprema potestad del Estado se ejerce hacia sus ciudadanos se llama imperium y si es ejercida
hacia el exterior, hacia otros Estados, se llama soberanía [3] .

DEFINICIONES DE PODER

“El poder es el hecho de participar en las decisiones ya sea del Estado o de alguna organización.” (
style='text-transform:uppercase'>Lasswell, definición Participativa).

“El poder es la probabilidad de que cierta orden sea obedecida por algún grupo.” (Weber, definición
normativa).

“El poder es la capacidad de ejercer ciertas funciones de provecho de la comunidad.” (Parsons:


definición funcionalista).

“El poder es la capacidad de una clase social para realizar su objetivo especifico.” (Paulantzas:
definición marxista).

“El poder es un medio de comunicación generalizado simbólicamente que hace probable la


aceptación de acciones de Alter (el otro superior en poder) como premisas y vínculos para las
acciones de Ego (el inferior en poder). (Luhmann: definición contemporánea).

¿QUÉ ES CONSTITUIR?

DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO 1


Constituir significa dar forma y, cuando de Derecho se trata, equivale a determinar (formar) las reglas
de funcionamiento y distribución del Poder. Por eso se dice, por ejemplo: se contempla el derecho de
un pueblo a determinarse libremente.

CONCEPTO DE PODER CONSTITUYENTE

El Poder constituyente es la voluntad originaria, soberana, suprema y directa que tiene un pueblo,
para constituir un Estado dándole una personalidad al mismo y darse la organización jurídica y
política que más le convenga.

El poder constituyente puede ser delegado a una asamblea o a una convención. Aquella funciona
luego de una revolución o un golpe de Estado. Ésta se reúne siguiendo el procedimiento de la
Constitución o siguiendo una Ley de llamado a esa reunión , ley que no puede ir contra la
Constitución que será reformada.

Una Asamblea puede decidir y establecer en la futura Constitución todo lo que se le plazca. Una
Convención tiene límites: no puede desconocer los derechos fundamentales [4] style='line-height: ya
reconocidos en la Constitución a reformar, ni tampoco puede desconocer la ley que le dio origen.

DEFINICIONES DE PODER CONSTITUYENTE

Este término fue utilizado desde la Revolución Francesa (1789). Sieyès[5] fue el primero en teorizar
sobre el poder constituyente y define el Poder Constituyente como la potestad que tiene un pueblo de
constituir un Estado y de darse la organización jurídica y política que mas le convenga.

Carl Smitt la define como voluntad política cuya fuerza o autoridad es capaz de adoptar la concreta
decisión de conjunto, sobre el modo y forma de la propia existencia política.

Jorge Reinaldo Vanossi define al poder constituyente como voluntad primera de un pueblo que no ha
tenido organización jurídica o de aquella teniéndola, decide cambiar la filosofía jurídico-política de su
orden constitucional o también de aquel pueblo que independizado, busca construir una sociedad
organizada y soberana, dando forma y expresión a esa mediante una Constitución [6] .

Para Carlos Sanchez Viamonte el poder constituyente es la soberanía originaria, extraordinaria,


suprema y directa en cuyo ejercicio la sociedad política se identifica con el Estado para dar
nacimiento y personalidad, y para crear sus órganos de expresión necesarias.

Linares dice el poder constituyente es la facultad inherente a toda comunidad soberana a darse su
ordenamiento jurídico y político fundamental por medio de una Constitución y a reformar a ésta total o
parcialmente cuando sea necesario.

TITULARIDAD DEL PODER CONSTITUYENTE

Es el pueblo. El sujeto del poder constituyente es el pueblo, su único titular, con base en la fuente de
la legitimidad ampliamente predominante en nuestros días, la legitimidad democrática sustentada en
el principio de la soberanía popular.

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No se debe confundir pueblo con población. Pueblo son todas las personas individuales que gozan de
la ciudadanía [7] . Mientras que población es el conjunto de habitantes y estantes de un Estado.

CARACTERES DEL PODER CONSTITUYENTE

 Es supremo. No es constituido y no depende de ningún poder anterior. Es supremo, porque se


coloca encima de los demás poderes que va a constituir.
 Es extraordinario. Porque es único. Solo se presenta en circunstancias muy especiales, como
en las revoluciones, y solo ocurre una sola vez.
 Es directo. Porque proviene directamente de la voluntad del pueblo.
 Es soberano. Porque a través de esta potestad el pueblo puede establecer lo que mas le
convenga y porque no se encuentra sometido de antemano a ninguna norma.
 Es incondicionado. Porque establece su ordenamiento jurídico de la manera que el pueblo
quiera.

CLASES DE PODER CONSTITUYENTE

Modernamente todo se considera que todo Poder Constituyente es originario. La división en Clases
de Poder Constituyente es del siglo XIX. Así que la señalaremos solo por asuntos de pedagogía.

Las Clases de Poder Constituyente son:

• Poder Constituyente Originario

• Poder Constituyente Derivado

PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO

Poder Constituyente Originario. Aquel que funda un Estado o que cambia la constitución de un
Estado luego de una Revolución. Llamado también Poder Constituyente Absoluto, Político,
Revolucionario, Fundacional o En Etapa de primigeneidad.

Es el verdadero Poder Constituyente, se da luego de las revoluciones. Su principal carácter es:


destruye todas las instituciones preexistentes y crea nuevas. Por ejemplo Bolivia en 1825 y 1971 (la
Asamblea Popular desconoce totalmente la Constitución); Argentina en 1852-53 que destruyen la
forma de organización anterior y adopta una nueva organización de un nuevo Estado, adopta un
Estado liberal; Cuba luego de la revolución adopta un Estado Socialista.

PODER CONSTITUYENTE DERIVADO

El Poder Constituyente Derivado es aquel cuyo ejercicio esta regulado y limitado por el poder
constituyente originario a través de la Constitución [8]. Llamado también Poder Constituyente Jurídico
o Reformador. Actualmente ya no se acepta esta clase de poder constituyente, ahora todo Poder
Constituyente, es originario.

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Para reformar parcialmente la constitución se debe cumplir con el Procedimiento De Reforma De La
Constitución y para reformarla totalmente se debe promulgar una ley especial de llamado a una
Convención Constituyente y respetar los límites que la propia Constitución establece. Por eso se dice
que el fundamento del Poder constituyente derivado es el Principio de Legalidad...

LÍMITES`DEL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO

El Poder Constituyente no tiene restricciones porque su carácter es extraordinario, supremo y directo,


algunos autores (Sieyès) establece que las únicas limitaciones podrán ser algunos derechos
naturales y éticos (derecho la vida) por la sencilla razón de que los derechos fundamentales del
hombre valen como anteriores y superiores al Estado. Aunque es refutado por autores que dicen que
los derechos fundamentales no son limites al Poder Constituyente, sino su base, el fundamento, el
principio del mismo.

Pero otros autores dicen que el Poder Constituyente si tiene restricciones, solo la voluntad divina no
tiene restricciones, la voluntad humana esta condicionada y el poder constituyente, esta condicionada
por el proceso político del momento en que es ejercido por el pueblo.

Según a las ideas de la Ilustración que aportaron a la Teoría del Poder Constituyente dice que el
límite del Poder Constituyente es el Principio de la división de poderes, asumido como dogma por el
constitucionalismo liberal. Es decir, el Poder Constituyente no se puede eliminar esta división al
constituir, al conformar un Estado.

LIMITES DEL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO

En el caso del Poder Constituyente derivado, sus limitantes son la normativa que le dio nacimiento; se
puede decir que el Poder Constituyente derivado ya es limitado desde su origen.

LIMITES IDEOLÓGICOS

Son absolutos, pues no se pueden superar. Por ejemplo en Venezuela y Colombia en sus
Constituyentes de 1999 y 1991 respectivamente ¿se pudo cambiar el sistema político liberal? No.

En Ecuador (1998) ¿Se pudo volver al comunitarismo, propio de sus naciones [9] , luego de la
realización de la constituyente? Tampoco. En Cuba, en este momento, si se diera la posibilidad de
cambiar su Constitución, ¿podrá volverse a un sistema liberal?, la respuesta parecer ser, no.

En Bolivia, ¿Se podrá tomar los principios del Derecho consuetudinario Qulla o Quichua o de las
demás naciones bolivianas [10] como por ejemplo el Principio de rotación de la autoridad, o el
Principio de propiedad colectiva y posesión individual de los recursos para ser guía en las
construcción del nuevo Estado plurinacional boliviano? Hilando mas fino, ¿se establecerá un
pluralismo jurídico [11]? No hay indicios para apuntar a una respuesta afirmativa, ya que la
Constitución política de Bolivia solo habla de una Ley De Deslinde Jurisdiccional a aprobarse (Art.
191 II, 192 III).

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Por eso decimos que los sistemas políticos y jurídicos de un Estado son difíciles de cambiar, es por
eso también que son limitaciones del Poder Constituyente.

LIMITES PROCESALES

Aunque las normas a crearse no pueden regular a su creador, el poder constituyente no tiene más
remedio que guiarse por reglas procesales puestas anteriormente, para evitar el caos. Estas reglas
contendrán: procedimiento de actuación del poder constituyente, tramite para la reforma, plazos y
términos, etc [12] .

HISTORIA DEL EJERCICIO DEL PODER CONSTITUYENTE

A lo largo de la historia el ejercicio del Poder Constituyente se ha efectuado del siguiente modo. Por
actos que imponen u otorgan una Constitución o por actos democráticamente acordados de los
cuales nacen las Constituciones.

Así entre los actos que imponen u otorgan una Constitución, están:

ACTOS TEÓRICOS. El rey o el Señor invocando a Dios entregan reglas fundamentales para que sus
súbditos se comporten de acuerdo a estas. Por ejemplo las teocracias orientales como ser Babilonia
hacen conocer las leyes de Hammurabi, el llamado Código de Hammurabi [13] (2250 a. C.). En la
India se hace conocer el Manu Smriti[14] (600 a.C. al 300 d.C, Código del Hombre, del sánscrito
“manu”, ‘hombre’) según el cual se regirán las castas de la sociedad hindú.

ACTOS ABSOLUTOS. Es otra forma de expresión del Poder constituyente: el Rey o Señor
invocándose a si mismo emitirá reglas de ejercicio del poder. Por ejemplo el jefe de tribu se convierte
en príncipe feudal.

ACTOS CONCEDIDOS A REQUERIMIENTO. Por ejemplo La Carta Magna [15] de 15 de junio de


1215 otorgada por Juan Sin Tierra a requerimiento de los estamentos privilegiados.

ACTOS CONCEDIDOS POR ACUERDO. Por ejemplo El Fuero de León de 1188, que fue el Pacto
Político Civil entre León IX y las Cortes.

Entre los actos democráticamente acordados de los cuales style='line-height:nacen las


Constituciones, están:

ACTOS DE DEMOCRACIA DIRECTA. Por ejemplo Los Cabildos abiertos del Virreinato colonial, las
Asambleas atenienses o la Landgemein de Suiza.

ACTOS DE DEMOCRACIA SEMIDIRECTA. Que se pueden dar por:

 Referéndum Consultivo (ante legem) Se consulta al pueblo –no a la población—sobre la


oportunidad y/o contenido del cambio constitucional y solo si la respuesta es afirmativa otro
órgano procede a la reforma. Por ejemplo la consulta francesa de 1945 sobre si debía o
continuarse con la Republica III.

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 Referéndum Aprobatorio (post legem) Se requiere una decisión popular aprobatoria de un
texto proyectado por otro órgano. Por ejemplo las constituciones francesas de 1793, 1795,
1946 y 1958.

ACTOS DE DEMOCRACIA REPRESENTATIVA. Que se pueden dar por:

 Asamblea Constituyente (Dictadura Constitucional) Funciona cuando se funda un Estado, por


ejemplo la Asamblea Constituyente del Alto Perú de 1825 que creo la republica de Bolivia, el
Congreso Constitucional argentino de 1852-53, la alemana de 1919. o cuando se desconoce
totalmente la Constitución de un Estado, por ejemplo a Asamblea Popular de 1971 en Bolivia.
 Convención Constituyente. Se reúne para reformar la Constitución siguiendo el procedimiento
que ella establece o siguiendo una Ley de llamando a una Convención Constituyente—caso
boliviano—ley que no puede ir contra la constitución que será reformada.

https://jorgemachicado.blogspot.mx/2009/07/pcac.html

PODER CONSTITUYENTE es el sistema orgánico al que le compete el dictado de la Constitución.


Por su parte los poderes del Estado (Poder Legislativo, Poder Ejecutivo y Poder Judicial), son los
poderes constituidos por el Poder Constituyente. Por ello, y por determinar su integración y
competencia, el poder constituido se encuentra en un escalón por debajo de su creador.

Asimismo, en este estudio, se observa las diferencias entre el poder constituyente originario, y el
poder constituyente derivado

Concepto

La Teoría del Poder Constituyente nació en Francia, en la revolución del siglo XVIII, y tuvo su origen
en la construcción del Abate Sieyes [1].

La monarquía francesa, en el siglo XVIII, como es conocido, debió convocar a los Estados Generales
que se componían de tres órdenes : la nobleza, el clero, que generalmente votaban unidos, y el tercer
estado que respondía a la burguesía.

En Los Estados Generales la votación se efectuaba por órdenes y, de acuerdo a lo expuesto, el tercer
estado no podía imponer su voluntad política.

A esos efectos sólo podía lograrse la mayoría si se producía una reforma del referido órgano.

Es entonces en 1789 cuando Sieyes, elegido por el tercer estado, aunque era sacerdote, escribe su
pensamiento titulado "Qué es el tercer estado?" Mediante este trabajo Sieyes intenta incidir en la
sociedad propugnado la reunión de representantes del pueblo a los efectos de dictar una
Constitución.

De acuerdo a ello, los Estados Generales se constituyeron en Asamblea Nacional Constituyente De


allí la conclusión es clara y conduce a elaborar la teoría del Poder Constituyente.

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" Toda superlegalidad constitucional o toda Constitución escrita rígida es esencialmente una Carta
estatutaria establecida por un Poder Constituyente" [2]

Mediante el ejercicio del Poder Constituyente se resuelve la decisión política fundamental , idea
fuerza según la teoría de la institución , para un pueblo y su Estado [3]

"La determinación de la decisión política fundamental, o toma de la decisión política, consiste en la


elección de una, entre varias posibilidades políticas fundamentales frente a las que se encuentra la
comunidad estatal . Como decisiones políticas fundamentales, deben considerarse aquellas
resoluciones de la sociedad que son decisivas y determinantes, en el presente y frecuentemente en el
futuro, para la conformación de dicha comunidad. Conciernen tanto a asuntos extranjeros como
internos, materialmente pueden ser de naturaleza política, socioeconómica y hasta moral, por
ejemplo, cuando se refieren a cuestiones religiosas. Dado que la demarcación entre el contenido
político y económico de una decisión ha desaparecido prácticamente, y dado que ambos campos
están unidos inseparablemente, no cabe que se dé una decisión política fundamental con una
sustancia exclusivamente política o económica" [4]

Generalmente, esas decisiones se resuelven por el pueblo. Así cuando se establece la Constitución
[5]o cuando se aprueba un referéndum sobre una ley fundamental para la organización pactada [6]

De acuerdo a lo expuesto, para nosotros el Poder Constituyente es el sistema orgánico al que le


compete el dictado de la Constitución [7]

"El poder constituyente presenta los siguientes caracteres:

 1. Es una especie de poder legislativo, por la misma razón que la superlegalidad constitucional
es una especie de legalidad…
 2. Pertenece a la nación (…)

Hasta ahora, no se advierte diferencia alguna entre el poder constituyente y el poder legislativo
ordinario. Sin embargo, existe esta diferencia: el poder legislativo es constituido y el otro es
constituyente. (…) En suma el poder constituyente está más próximo a la nación y el poder legislativo
está más próximo al Estado" [8]Se comparte parcialmente de acuerdo a lo expuesto y a lo que se
dirá.

También puede definirse como la potestad soberana de la nación, para decidir y establecer su
estructura jurídica y política fundamental, mediante una Constitución, de acuerdo a las ideas
dominantes, según la mayoría del pueblo o, cuerpo electoral .

La Constitución surge, entonces, de un acto constituyente dictado en el ejercicio de la función


constituyente, por el sistema orgánico Poder Constituyente. Es decir, se distingue el sistema orgánico
(conjunto de órganos) Poder Constituyente, el acto jurídico constituyente, y la función jurídica (porción
del poder etático soberano) constituyente.

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La doctrina discute sobre la existencia de la función constituyente. Nosotros nos inclinamos por la
existencia de la referida función porque el orden jurídico determina un régimen jurídico diverso al acto
constituyente, respecto al aplicable a los demás actos jurídicos [9].

Así, desde el punto de vista orgánico formal , criterio que es Derecho positivo en nuestro país, función
constituyente es la que se ejerce por el Poder Constituyente de acuerdo al procedimiento previsto
para dictar la Constitución de la Nación o Nacional, art 331 de nuestro máximo código.

Desde el punto de vista del valor y fuerza, el otro criterio de clasificación de las funciones jurídicas del
Estado reconocido por el Derecho uruguayo, también existe una función constituyente. Ello es así
porque el acto que emana del ejercicio del poder etático, Poder Constituyente, tiene una fuerza
diversa y superior a la ley y demás normas del orden jurídico. El criterio es así, generalmente, en todo
el derecho comparado, especialmente, no anglo sajón normando .

Esto es que una norma constitucional resiste el poder derogatorio de la ley, y tiene poder derogatorio
sobre ese tipo de norma jurídica y todas las inferiores, de acuerdo al principio de jerarquía formal de
la fuentes.

Desde el punto de vista de su valor o régimen de inaplicabilidad, una norma constitucional no puede
dejarse de aplicar . Es decir, no existe órgano de Derecho interno que tenga competencia para dejar
de aplicar la Constitución si no se viola el procedimiento de su dictación o, eventualmente para parte
de la doctrina, las cláusulas pétreas o intangibles.

Por lo expuesto existe, en nuestro Derecho, la función constituyente. En este estado corresponde
remitir , para el análisis específico de la función constituyente, al desarrollo de la misma cuando
analizamos las funciones jurídicas del Estado.

Como conclusión debe tenerse presente que las democracias, y todo el orden jurídico, encuentran su
fuente de validez y eficacia, de inicio, que le da vida, en la Constitución de la Nación.

Es la forma de aprobación de la Verfassung lo que le da legitimidad a la Democracia moderna. Es


decir, siendo el pueblo (Cuerpo Electoral) quien aprueba la Constitución, la forma de convivencia se
desarrolla con su consentimiento, expreso, o tácito.

El consentimiento expreso surge de la aprobación del plebiscito que da vida a la Carta. El


consentimiento tácito surge por fijar domicilio, y aún, en ciertos supuestos la residencia, en el Estado
de que se trate [10]. En ese sentido nos hemos manifestado cuando observamos y, colaboramos con
nuestra opinión respecto a la Naturaleza del Estado [11]

Por otra parte los autores de Derecho Internacional y de Derechos humanos comienzan, tímidamente
en algunos casos, a proponer la existencia de un Poder Constituyente internacional . El referido
Poder se relaciona con el Poder Constituyente del derecho comunitario, del derecho internacional,
etc..

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Parece claro que existe un Poder constituyente internacional , con las particularidades de esa rama
del Derecho. En ese sentido los miembros titulares de ese poder constituyente, de principio, son los
Estados soberanos y, no los individuos.

PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Y DERIVADO

Defínese el Poder constituyente como originario cuando funda la organización del Estado dando a su
sociedad el estatuto político y jurídico fundamental, sin encontrase limitado a reglas positivas
preexistentes. De acuerdo a lo expuesto el poder constituyente originario crea el Estado, salvo
revolución .

El Poder Constituyente es derivado cuando el acto constituyente modifica, total o parcialmente, una
Constitución preexistente, de acuerdo a los procedimientos establecidos por ella. Los españoles nos
hablan del Poder Constituyente constituido [12]

Este poder constituyente constituido se caracteriza por su subordinación respecto del poder
constituyente originario .

Lo expuesto no significa negar, en algunos casos, la posible mutación del Poder Constituyente
derivado, en un poder constituyente originario, si consagra una nueva sociedad política que respete
los principios del orden jurídico fundacional, en lo pertinente. Lo expuesto debe entenderse , además
de la precisión recientemente formulada, de conformidad con las afirmaciones que se efectuarán
respecto a los límites del Poder Constituyente.

En Uruguay el Poder Constituyente derivado radica en la "nación" que debe actuar de conformidad al
art. 331 de la Carta para poder reformarla.

El poder constituyente originario radica en el pueblo que mediante una revolución podría cambiar el
sistema.

El pueblo no es la "nación" a los efectos constituyentes porque, ésta, se encuentra organizada de


conformidad con el art. 331 de la Constitución.

El poder constituyente en el derecho internacional y comunitario

El ejercicio del Poder Constituyente también lo observamos cuando se crea un organismo


internacional como la O.N.U.. De la misma forma sucede con la creación de la Unión Europea o el
MERCOSUR.

En esos supuestos debe observarse, inclusive, la posible existencia de responsabilidad del Estado
por violar el derecho de sus habitantes.

Soberanía nacional y soberanía popular. Titularidad del poder constituyente

La titularidad y competencia material, instrumental, del Poder Constituyente se consagra en la propia


Constitución y en las normas preconstitucionales, por el sistema político en el cual se encuadre [13].

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"Así como la voluntad particular obra sin cesar contra la voluntad general, así el gobierno hace un
esfuerzo continuo contra la soberanía. Mientras más aumenta ese esfuerzo, más se altera la
constitución; y como no hay aquí otra voluntad de cuerpo que, resistiendo del príncipe, se equilibre
con ella, debe suceder, antes o después, que el príncipe oprima al soberano y rompa el tratado
social. Éste es el vicio inherente e inevitable que, desde el nacimiento del cuerpo político, tiende sin
descanso a destruirlo, lo mismo que la vejez y la muerte destruyen al fin el cuerpo del hombre.

Para dar diferentes nombres a diferentes cosas, llamo tirano al usurpador de la autoridad real, y
déspota al usurpador del poder soberano. El tirano es aquel que se injiere contra las leyes para
gobernar según las mismas; el déspota es aquel que se coloca por encima de las mismas leyes. Así,
el tirano puede no ser déspota: pero el déspota es siempre tirano" [14]

El titular del Poder Constituyente originario es el pueblo que ejerce su competencia sin limitaciones, ni
procedimientos especiales, en el comienzo de su magna tarea . Ello es así porque es toda la
sociedad la que debe decidir respecto a la organización política y jurídica del Estado que se crea. El
pueblo elegirá a sus representantes a los efectos de tal misión [15]

"Si el consentimiento de la comunidad se expresa anárquicamente, sin sujeción a las normas jurídicas
regularmente establecidas, tampoco se está en presencia de un sistema democrático, pues el Estado
democrático moderno es concebido como un Estado de Derecho. El supone un régimen de libertad
personal instituida y no dispensada, y no hay libertad personal instituida, sino dispensada, cuando de
la comunidad se hace un soberano absoluto colocado por encima del Derecho y no sometido él
mismo al orden normativo. Nada menos parecido a la democracia que la dictadura popular, esto es,
que la fuerza colectiva expresándose sin subordinación a un orden normativo formal."[16]

Es decir, entonces, que el titular del Poder Constituyente derivado es la Nación. Es el concepto de la
soberanía nacional. En este supuesto, el pueblo todo lo puede pero debe conformar su acción al
procedimiento de reforma de la Constitución y, como se dijo, eventualmente, a las cláusulas pétreas,
que se intentan modificar. De actuar de otra forma nos encontraríamos con una revolución y el
ejercicio del poder constituyente originario. Por lo expuesto se niega el concepto de soberanía
popular, por no existir tal, si existe una constitución vigente. En ese supuesto existe soberanía
nacional.

Se afirma que existe soberanía popular cuando se ejerce el poder constituyente originario, por
creación de un Estado, o por una revolución, que desconozca los procedimientos de reforma de la
anterior Constitución.

El Poder Constituido

La diferencia entre Poder Constituyente y Poder constituido se efectúa partiendo de la constatación


de que el primero crea el Estado , reconoce los derechos humanos y sus garantías y establece los
Poderes del Estado. Esos poderes del Estado (Poder Legislativo, Poder Ejecutivo y Poder Judicial),
son los poderes constituidos por el Poder Constituyente. Por ello, y por determinar su integración y
competencia, el poder constituido se encuentra en un escalón por debajo de su creador.

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Un ejemplo será ilustrativo. El Poder Constituyente, sistema orgánico reglamentado en la Constitución
de 1952, ejerció su función constituyente y, de acuerdo a ello, dictó el acto constituyente que
determinó la sanción de la Constitución de 1967. Esta Constitución estableció diversos poderes
etáticos. Así el Poder Legislativo, Ejecutivo y Judicial . Estos son los poderes constituidos por el
constituyente de 1967[17]

Límites al Poder Constituyente

"Algunos autores sostienen que el art. 2º de la Carta supone una admisión tácita del derecho a la
revolución; que si una Constitución dispone en relación a alguna materia algo con carácter de
eternidad, es evidente que no puede reformarse ese precepto por la aplicación de los procedimientos
de reforma previstos en el mismo texto; pero como nadie puede desconocer que los hombres no
pueden estar ligados eternamente a un precepto, tal proclamación contenida en un texto de Derecho
supondría reconocer al pueblo el derecho de levantarse en un movimiento revolucionario y sustituir o
eliminar la cláusula constitucional invariable.

Son clásicas las razones con las que Paine ha discutido ese problema, contestando el estudio de
Burke sobre la Revolución Francesa; ellas se encuentran en su conocido libro sobre los Derechos del
Hombre.

No creo necesario llegar tan lejos. Me parece evidente que por el solo juego de las cláusulas
constitucionales relativas a la reforma, cualquier principio contenido en la Constitución puede ser
válidamente reformado. En la Argentina, se ha vuelto a plantear este problema, y algunos autores, de
los más modernos, han llegado a sostener que las disposiciones por las cuales se declaran derechos
a favor del individuo no pueden ser reformadas por procedimientos ordinarios." [18]

"La cuestión relativa a los límites tanto A) implícitos como B) explícitos puestos a la reforma
constitucional aparece muy controvertida en la doctrina

 A) Varias corrientes doctrinales sostienen la subsistencia de límites implícitos absolutos en


toda reforma constitucional, pero la incertidumbre comienza apenas se empieza a precisar su
contenido exacto (el citado nos refiere a las Declaraciones de Derechos) (…)
 B) Es distinto el problema del valor que ha de darse a aquellos límites explícitos que se
registran con cierta frecuencia en la Constituciones modernas; y que vienen , más
precisamente, a prohibir la reforma (total o, más a menudo, parcial: a) o sin indicación de
límites temporales, b) o permitiendo tales reformas sólo tras un término preestablecido desde
la entrada en vigor de las mismas Constituciones; c) en fin, limitándose a no permitirlas en
algunos períodos, particularmente delicados, de la vida estatal"[19]

En nuestro concepto, luego de la cita al autor italiano que nos introduce en el tema, debemos
distinguir si nos encontramos frente a un Poder Constituyente originario o derivado. Asimismo
debemos considerar a qué filosofía adhiere el intérprete.

Los jusnaturalistas entienden que el Poder Constituyente originario no tiene límites de derecho
positivo. Sin embargo el mismo se encuentra sometido a los principios del derecho natural. Es decir
que la dignidad del hombre, su libertad, etc. condicionan al Poder Constituyente originario el que no

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tiene margen de discrecionalidad ante estas máximas inherentes a la naturaleza de las cosas, a Dios
y al hombre [20]

Los positivistas afirman que el Poder Constituyente originario no está limitado por una Constitución
que no existe. Por ello no existe límites al Poder Constituyente originario . Ello es así porque el
pueblo, al constituirse originariamente en Estado y determinar los fundamentos de su ordenamiento
jurídico y político, no se encuentra condicionado por limitación alguna de derecho positivo. Por lo
expuesto posee una amplia discrecional para determinar el régimen jurídico político que considere del
caso.

Situación diversa es la del Poder Constituyente derivado.

Este se encuentra limitado, razonablemente, por la filosofía esencial de la Carta que se intenta
reformar, las cláusulas pétreas y, obviamente, por el procedimiento de sanción de la nueva
Verfassung que debe respetar. Es el concepto de la soberanía nacional.

En este momento nos detenemos a analizar como posible límite del Poder Constituyente, las
cláusulas pétreas.

Algunos autores prefieren definir el tipo que estamos tratando como cláusulas intangibles.

En ese sentido " Aquí hay que distinguir, por lo pronto, dos situaciones de hecho: por una parte,
medidas para proteger concretas instituciones constitucionales –intangibilidad articulada-, y, por otra
parte, aquellas que sirven para garantizar determinados valores fundamentales de la que no deben
estar necesariamente expresados en disposiciones o instituciones concretas, sino que rigen como
implícitos, inmanentes o inherentes a la Constitución" .[21]

En el primer caso, la imposibilidad de reforma se produce por propia disposición de la Carta. El


supuesto de disposiciones inherentes refieren, por ejemplo y sin lugar a dudas en Uruguay, a la
filosofía jus naturalista. En ese sentido la protección de los derechos podría considerarse como una
disposición intangible inherente, más allá de alguna referencia concreta del tema [22]

Las cláusulas pétreas son aquellas contenidas, entre otras, en los arts. 2 y 3 de la Constitución
uruguaya. Así el art. 2 dispone que la República "es y será para siempre libre e independiente de todo
poder extranjero". Por su parte el art. 3 establece que "Jamás será el patrimonio de personas ni de
familia alguna".

Las expresiones pétreas son "para siempre" y "jamás". Las mismas plantean la discusión de la
posible modificación . En ese sentido se ha entendido que resulta posible la modificación por el Poder
Constituyente en virtud de que el art. 331 de la Carta, que establece los procedimientos para su
reforma, dice que la misma puede ser "total o parcialmente modificada". La reforma puede ser total.
Existen importantes autores que afirman la inexistencia de límites para la reforma del máximo código
[23]

Otros autores entienden que no es posible la reforma de toda la Constitución, por los procedimientos
normales si, el constituyente anterior lo prohíbe expresamente. Es decir, el principio o regla general

DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO 12


es la posible modificación de toda la Constitución, art. 331, salvo texto expreso, por ejemplo art. 2 de
la Constitución Uruguaya [24]

En Alemania resultan inmodificables los arts. 1, 20 y 79.3 de la Grundgesetz [25]Así "las reformas
constitucionales que eliminen esta identidad produciendo discontinuidad son inadmisibles.

En realidad , se trataría de ejercitar el poder constituyente de sustituir la actual por otra nueva
Constitución al margen del orden constitucional [26]

Consideramos que, de principio, no tiene consecuencias prácticas y REALISTAS establecer límites


absolutos a la reforma constitucional. Ello es así con respeto a los conceptos fundamentales del
sistema, por ejemplo la estructura territorial, la república no monárquica, etc. . Esos límites están
implícitos en la Constitución porque, si se los transpone, nos encontraríamos con la transformación
del régimen vigente en otro diferente. Es decir, la nueva Constitución surgirá por el ejercicio de un
Poder Constituyente revolucionario o, por lo menos, originario.

Por otra parte, siendo la Constitución la manifestación soberana del pueblo, éste sabrá expresar su
voluntad de conformidad con su infinito conocimiento, historia y sentimiento nacional. Por ello, más
allá de lo expuesto, el Poder Constituyente nacional no aprobaría un régimen donde la patria fuera el
patrimonio de algún, iluminado, por los diversos instrumentos del poder social.

Se destaca, por ser fundamental respecto de los límites al Poder Constituyente constituido, que la
Corte Constitucional colombiana resuelve sobre los actos reformatorios de la Constitución, pero sólo
por vicios de procedimiento en su formación [27]

En Argentina " La impugnación de la validez de una reforma en razón del contenido plantea, en
principio, una cuestión no justiciable. Las discrepancias sobre el acierto, conveniencia u oportunidad
de las reformas sancionadas por la Convención en ejercicio de una competencia que le acuerda la
Constitución, configuran cuestiones políticas exentas de revisión por los jueces.

Pero hay algunas excepciones a ese principio. Recordemos que, en materia de contenido, la
Convención está limitada en dos aspectos: en cuanto (a) a la irreformabilidad de algunas cláusulas
por expresa disposición constitucional; y (b) a la irreformabilidad de las partes de la Constitución que
el Congreso no haya declarado necesario reformar. Dadas estas limitaciones, los jueces estarían
habilitados para negarse a aplicar las reformas que hiciera la Convención excediendo su
competencia." [28]

Por último, podría existir, en otros sistemas diferentes al uruguayo, una forma de reforma de la
Constitución especialísima en la dispensa de la Constitución, ruptura o derogación de la misma en un
caso concreto o en un breve período, (Verfassungsdurchbrechung), dejando inmutable su validez en
general [29]

Sin perjuicio de todo lo expuesto, y como conclusión, debe afirmarse que las cláusulas pétreas obran
como un freno notorio, intangible, para el poder constituyente derivado. Sin embargo, en tiempos de
revolución o cuando la voluntad del pueblo es manifiestamente contraria a la disposición, de poco
sirven las formas de intangibilidad [30]

DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO 13


El pueblo será soberano, el revolucionario establecerá su soberanía, y, de acuerdo a ello, las normas
podrán ser revisadas. La Constitución debe seguir la realidad constitucional [31].

Se hace salvedad de los límites a las cláusulas pétreas inmanentes, inherentes al ser humano y su
convivencia pacífica. Los ius naturalistas no dudan en decir que esos límites no pueden ser
rebasados. Y, si lo fueran, la naturaleza del hombre, en algún momento, por la ley natural, volvería el
estado de las cosas a su lugar. Nos explicamos. Podría existir una revolución que estableciera la
posibilidad de asesinar sin ningún límite. También podría existir en nuestras sociedades de tipo
monogámico una reforma que estableciera la poligamia. En esos supuestos, la ley natural, tarde o
temprano se impondría y retornaríamos al orden que, de acuerdo a nuestra convicción, nos fue dado.

La reforma de la Constitución. Art. 331

Las Constituciones rígidas establecen un procedimiento de reforma diferente al que se instituye para
aprobar las leyes. Esa es una garantía de la democracia representativa, o semirrepresentativa, al
prohibir que los gobernantes de turno puedan modificar el máximo código que organiza el Estado.

Las reformas constitucionales se producen en virtud de diversos conceptos. Entre otros, la evolución
de la sociedad, la modificación del régimen de relación entre Poderes, etc.. Sin embargo, en algunas
oportunidades, se produce por las llamadas " crisis". La fundamentación, en ese último concepto, nos
merece múltiples precauciones [32]Por ello, cuando discutamos una reforma hagámoslo con
precaución, cautela y sin oportunismos meramente electorales.

Recordemos que existen diversas clases de reforma constitucional

 A. Total, es la reforma que se realiza a todo el texto constitucional. En ese sentido debe
tenerse presente lo que surge de las cláusulas pétreas.
 B. Parcial es la reforma que se realiza a algunas disposiciones o textos de la Constitución y

C: Las reformas por adicción de nuevos artículos y disposiciones constitucionales, como su nombre lo
dice, es cuando se agregan disposiciones o incisos a artículos ya existentes de la Constitución

Ingresando al tema que nos convoca, la Constitución de la República Oriental del Uruguay de 1967
establece los procedimientos de su reforma en el art. 331 . Lo hace desarrollando diversos
procedimientos cuya competencia ha atribuido al sistema orgánico Poder Constituyente. Ese sistema
orgánico varía de acuerdo al procedimiento, aunque, siempre finaliza, en la ratificación por plebiscito
del Cuerpo Electoral. En todo caso será la Corte Electoral la que verifique el cumplimiento de los
extremos que, en cada uno de ellos , resulte necesarios [33]

Se discute la posible revisión total de la Constitución. El art. 331 de la Carta comienza diciendo : "La
presente Constitución podrá ser reformada, total o parcialmente, conforme a los siguientes
procedimientos". El tema se relaciona con las cláusulas intangibles o pétreas.

Sin embargo, la revisión total no puede ser criticada teóricamente, sin perjuicio de las cláusulas
pétreas. Si el descontento de los destinatarios del poder con su Constitución es tan importante que se

DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO 14


intenta una transformación total , o si un grupo desea apoderarse del poder, pero se siente impedido
por el procedimiento de reforma en vigor, suele producirse, por lo general, una revolución .

En nuestra historia constitucional, esta situación dio lugar a la dictadura de Terra y la Constitución de
1934, y a la dictadura de Baldomir, que destruyeron el orden democrático, ambos, para reformar la
Carta y gobernar de conformidad con un texto más satisfactorio a sus pretensiones [34]

Otro tema que se plantea, respecto a la reforma de la Constitución, es el establecimiento de plazos


de espera para reformar la Carta. Es una situación, querida por el constituyente, donde no se puede
reformar, o no comienza la vigencia, de la Constitución, o alguna de sus disposiciones, por un período
dado. Debe diferenciarse de lo más o menos estricto del procedimiento de reforma . Por ejemplo se
dice que la remuneración de los Concejales departamentales comenzará a abonarse a partir de la
siguiente legislatura, o que la reelección presidencial podrá producirse a partir del año 2019.

Corresponde, en este momento analizar los diversos procedimientos de reforma que establece
nuestro máximo código:

 Art. 331 literal "A". De acuerdo a la disposición la Constitución puede ser

reformada por la iniciativa del diez por ciento de los ciudadanos inscriptos en el Registro Cívico
Nacional, presentando un proyecto articulado que se elevará al Presidente de la Asamblea General,
debiendo ser sometido a la decisión popular, en la elección más inmediata.

La norma establece el procedimiento de Iniciativa popular. Respecto al referido procedimiento la


disposición es sumamente clara y no merece mayores comentarios. Simplemente que refiere a
ciudadanos inscriptos. Por ello no pueden intervenir los electores no ciudadanos, por no haber
adherido al pacto o contrato totalmente. Recordamos que la regulación de los electores no
ciudadanos se efectúa en el art. 78 de la Constitución .

El proyecto se presenta ante el Presidente de la Asamblea General, esto es, el Vicepresidente de la


República. La presentación ante el referido cuerpo no es a los efectos de que la Asamblea lo analice
ya que el mismo, siempre, es sometido a plebiscito si se verifica la corrección, por la Corte Electoral,
de las firmas y la simple articulación. Esto último significa que el proyecto debe ser elaborado y
estructurado en artículos.

La reforma o reformas deberán ser aprobadas por mayoría de sufragios, que no será inferior al treinta
y cinco por ciento de los ciudadanos inscriptos en el Registro Cívico Nacional. Es decir que, se
necesita, en primer lugar la aprobación y, en segundo lugar, la aprobación debe alcanzar el
porcentaje establecido.

 El segundo procedimiento de reforma surge del inc. 2 del literal "A" del art. 331. En el
supuesto de que se inicie una reforma constitucional por el procedimiento de iniciativa popular,
la Asamblea General, en reunión de ambas Cámaras, podrá formular proyectos sustitutivos
que someterá a la decisión plebiscitaria, juntamente con la iniciativa popular.

DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO 15


La disposición también es sumamente clara y no corresponde efectuar comentarios. Lo expuesto no
olvida que la Constitución debería decir, más técnicamente, que se trata de un proyecto alternativo
porque no sustituye al popular. Este último se plebiscitará con el alternativo. Por ello el Cuerpo
Electoral podrá decir entre la iniciativa popular o el o los proyectos alternativos que se articulen.

"El motivo de esta disposición es evitar la consulta sorpresiva del electorado, y la razón por la cual el
lapso es menor tratándose de los proyectos de la Asamblea que tratándose de proyectos de iniciativa
popular es fácilmente alcanzable. Los proyectos elaborados por la Asamblea son objeto de una
discusión que tiene carácter público, de manera que es más fácil hacer criterio sobre un proyecto de
reforma que ya ha pasado por la discusión parlamentaria, hecha en forma pública, que hacer criterio
sobre un proyecto que puede haber sido iniciado por un número relativamente limitado de ciudadanos
y que puede no haber tenido resonancia en el medio político." [35]La cita no se comparte
parcialmente. Es posible que en el tema de plazos la explicación sea razonable. Sin embargo la
existencia de proyectos alternativos se podría fundar, en las posibles dudas , respecto a la iniciativa
popular . La inclusión de estos proyectos en el mismo literal, y su origen, parecen avalar tal
razonamiento.

Debemos tener presente que la reforma o reformas deberán ser aprobadas por mayoría de sufragios,
que no será inferior al treinta y cinco por ciento de los ciudadanos inscriptos en el Registro Cívico
Nacional. Las mayorías se resuelven como en el supuesto de iniciativa popular [36]

Sólo se someterán a la ratificación plebiscitaria simultánea a las más próximas elecciones, los
proyectos articulados por iniciativa popular que hubieran sido presentados con seis meses de
anticipación - por lo menos - a la fecha de aquéllas, o con tres meses para las fórmulas sustitutivas
que aprobare la Asamblea General en el primero de dichos casos. Los presentados después de tales
términos, se someterán al plebiscito conjuntamente con las elecciones subsiguientes. Cabe
preguntarse qué sucede si el proyecto alternativo se presenta fuera del plazo. En ese supuesto
deberá plebiscitarse la iniciativa popular únicamente. La controversia se podría suscitar respecto a si
es posible plebiscitar el proyecto alternativo en la elección subsiguiente.

 El tercer procedimiento de reforma de la Carta es el establecido en el literal "B del art. 331. La
Constitución puede ser reformada por proyectos de reforma que reúnan dos quintos del total
de componentes de la Asamblea General, presentados al Presidente de la misma, los que
serán sometidos al plebiscito en la primera elección que se realice si se presentan seis meses
antes de la misma . Es el procedimiento de iniciativa legislativa.

La reforma o reformas deberán ser aprobadas por mayoría de sufragios, que no será inferior al treinta
y cinco por ciento de los ciudadanos inscriptos en el Registro Cívico Nacional. Las mayorías se
resuelven como en el supuesto de iniciativa popular [37]

 El cuarto procedimiento es el que se reglamenta en el literal "C" del art. 331

denominado Convención Nacional Constituyente. Los Senadores, los Representantes y el Poder


Ejecutivo podrán presentar proyectos de reforma que deberán ser aprobados por mayoría absoluta
del total de los componentes de la Asamblea General.

DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO 16


El proyecto que fuere desechado no podrá reiterarse hasta el siguiente período legislativo, debiendo
observar las mismas formalidades.

Aprobada la iniciativa y promulgada por el Presidente de la Asamblea General, el Poder Ejecutivo


convocará, dentro de los noventa días siguientes, a elecciones de una Convención Nacional
Constituyente que deliberará y resolverá sobre las iniciativas aprobadas para la reforma, así como
sobre las demás que puedan presentarse ante la Convención.

El proyecto o proyectos redactados por la Convención deben ser ratificados por el Cuerpo Electoral,
convocado al efecto por el Poder Ejecutivo, en la fecha que indicará la Convención Nacional
Constituyente.

Los votantes se expresarán por "Sí" o por "No" y si fueran varios los textos de enmienda, se
pronunciarán por separado sobre cada uno de ellos.

 El quinto procedimiento se desarrolla en el literal "D" del art. 331 y se

denominada "leyes constitucionales". La Constitución podrá ser reformada, también, por leyes
constitucionales que requerirán para su sanción, los dos tercios del total de componentes de cada
una de las Cámaras dentro de una misma Legislatura. Las leyes constitucionales no podrán ser
vetadas por el Poder Ejecutivo y entrarán en vigencia luego que el electorado convocado
especialmente en la fecha que la misma ley determine, exprese su conformidad por mayoría absoluta
de los votos emitidos y serán promulgadas por el Presidente de la Asamblea General.

Lo destacable de este procedimiento es que, por su sanción por dos tercios del total de componentes
de cada Cámara, no necesita la mayoría especial requerida en el supuesto de los demás
procedimientos, esto es el treinta y cinco por ciento del total de ciudadanos inscriptos en el Registro
Cívico Nacional. Esa presunta representación parlamentaria que no hace exigible la mayoría es, tan
sólo, presunta. Por ello consideramos que una posible reforma, del procedimiento de reforma, debería
exigir la mayoría especial del pueblo que es el que se da la Constitución.

Por otra parte es digno de subrayar la entrada en vigencia desde el momento en que el Cuerpo
Electoral se exprese, se realice la verificación por la Corte Electoral , y el Presidente de la Asamblea
General cumpla con la solemnidad de la promulgación que hace visible la aprobación popular.

Este procedimiento, aunque similar al de la sanción de una ley ordinaria, no es tal. Ese es el motivo,
por ejemplo, de la imposibilidad de veto por el Poder Ejecutivo que no puede cercenar el derecho
soberano del pueblo a que se pronuncie sobre el proyecto correspondiente.

Las leyes constitucionales nacen de un procedimiento por el que se expresa el Poder Constituyente,
mediante un acto constituyente. Por ese motivo lo que se aprueba es una reforma, total o parcial a la
Constitución[38].

En todo caso, se destaca, que es el Cuerpo Electoral el que, siempre, debe pronunciarse acerca de la
aprobación de un proyecto de reforma constitucional. Lo realiza mediante el plebiscito que es la

DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO 17


manifestación del Cuerpo Electoral aprobando o rechazando el proyecto de que se trate. Por lo
expuesto es una manifestación dentro del procedimiento de reforma constitucional.

Esta forma de entender el concepto lo diferencia del recurso de referéndum contra una ley o un
decreto de los Gobiernos Departamentales con fuerza de ley en su jurisdicción. En ese caso nos
encontramos con un "recurso" que se presenta a posteriori de la aprobación de los referidos actos.
Verificada la regularidad de los requisitos formales de la presentación por la Corte Electoral, se
convoca al referido Cuerpo Electoral para que exprese su conformidad, o no, con el acto cuestionado,
arts. 79 y 304. La iniciativa impugnativa requiere el veinticinco por ciento del total de inscriptos
habilitados para votar. En este supuesto se incluye a los votantes no ciudadanos a diferencia del
plebiscito aprobatorio que es más trascendente por referir al pacto social general.

"Se pregunta si el Poder Ejecutivo tiene iniciativa en materia de leyes constitucionales. Yo creo que
no hay ninguna razón para llegar a una conclusión afirmativa.

Primero, porque del hecho de que el Poder Ejecutivo tenga iniciativa en materia de leyes ordinarias
no puede derivarse la conclusión de que también la tiene en materia de leyes constitucionales. En
aquel caso se trata del ejercicio del Poder Legislativo, en este caso, se trata del ejercicio del Poder
Constituyente." [39]. El tema es discutible porque no se dice de quién puede ser la iniciativa [40]De
todas formas resulta imposible que el Poder Ejecutivo no tenga un legislador que presente el proyecto
respectivo . Por ello la pregunta es de pura elucubración teórica.

Conclusiones

 1. La Teoría del Poder Constituyente nació en Francia, en la revolución del siglo XVIII.
 2. "La superlegalidad constitucional, para ser completamente organizada, ha de reunir las dos
condiciones siguientes: La organización de una operación constituyente, con un poder
constituyente que esté por encima de los poderes gubernamentales ordinarios y con un
procedimiento especial de revisión, que da a la Constitución un carácter rígido y; la
organización de un control jurisdiccional de la constitucionalidad de las leyes ordinarias" [41]
 3. "El cuerpo electoral, en el régimen de la Constitución vigente, no es otra cosa que un
órgano del Estado; un órgano como lo es la Asamblea General, o como lo son los que
integran los otros Poderes constituidos. Un órgano dotado de las funciones taxativas y
precisamente enumeradas que no son otras que la electoral y la constituyente; un órgano
contenido por el Derecho, cuyos modos de actuación están previstos por el Derecho, el
ejercicio de cuyas competencias carecerá de eficacia jurídica en cuanto no se cumplan dentro
de los términos fijados por el Derecho" [42]Nosotros agregamos que, además, cumple función
legislativa arts. 79 y 204 [43], sin perjuicio de reconocer que la afirmación del autor citado es
discutible por su naturaleza y por lo que se dice a continuación .
 4. El Poder Constituyente es el sistema orgánico al que le compete el dictado de la
Constitución. Se compone, según su forma de actuación casuistica, con el cuerpo electoral,
órgano originario, con las precisiones señaladas supra, y por los poderes constituidos, en este
último caso, si a poder constituyente derivado referimos.

DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO 18


 5. La doctrina discute sobre la existencia de la función constituyente. Nosotros nos inclinamos
por la existencia de la referida función porque el orden jurídico determina un régimen jurídico
diverso al acto constituyente, respecto al aplicable a los demás actos jurídicos.
 6. Por lo expuesto existe, en nuestro Derecho, la función constituyente. En este estado
corresponde remitir , para el análisis específico de la función constituyente, al desarrollo de la
misma cuando analizamos las funciones jurídicas del Estado.
 7. Por otra parte los autores de Derecho Internacional y de Derechos humanos comienzan,
tímidamente en algunos casos, a proponer la existencia de un Poder Constituyente
internacional . El referido Poder se relaciona con el Poder Constituyente del derecho
comunitario, del derecho internacional, etc..
 8. Parece claro que existe un Poder constituyente internacional con las particularidades de
esa rama del Derecho. Los miembros titulares de ese poder constituyente, generalmente, son
los Estados soberanos no los individuos.
 9. En ese sentido podrán existir derecho originario y derecho derivado según la forma, el
contenido y el caso concreto de que se trate
 10. Por lo expuesto existe una función constituyente de derecho interno y otra de derecho
internacional.
 11. El Poder constituyente originario funda la organización del Estado dando a su sociedad el
estatuto político y jurídico fundamental, sin encontrase limitado a reglas positivas
preexistentes. De acuerdo a lo expuesto el poder constituyente originario crea el Estado, salvo
revolución .
 12. El Poder Constituyente es derivado cuando el acto constituyente modifica, total o
parcialmente, una Constitución preexistente, de acuerdo a los procedimientos establecidos por
ella. Los españoles nos hablan del Poder Constituyente constituido [44].
 13. La diferencia entre Poder Constituyente y Poder constituido se efectúa partiendo de la
constatación de que el primero crea el Estado , reconoce los derechos humanos y sus
garantías y establece los Poderes del Estado. Esos poderes del Estado (Poder Legislativo,
Poder Ejecutivo y Poder Judicial), son los poderes constituidos por el Poder Constituyente.
Por ello, y por determinar su integración y competencia, el poder constituido se encuentra en
un escalón por debajo de su creador.
 14. Los jusnaturalistas entienden que el Poder Constituyente originario no tiene límites de
derecho positivo. Sin embargo el mismo se encuentra sometido a los principios del derecho
natural.
 15. Los positivistas afirman que el Poder Constituyente originario no está limitado por una
Constitución que no existe. Por ello no existe límites al Poder Constituyente originario . Ello es
así porque el pueblo, al constituirse originariamente en Estado y determinar los fundamentos
de su ordenamiento jurídico y político, no se encuentra condicionado por limitación alguna de
derecho positivo.
 16. Situación diversa es la del Poder Constituyente derivado. Este se encuentra limitado,
razonablemente, por la filosofía esencial de la Carta que se intenta reformar, las cláusulas
pétreas y, obviamente, por el procedimiento de sanción de la nueva Constitución que debe
respetar. Es el concepto de la soberanía nacional.
 17. Las expresiones pétreas plantean la discusión de la posible modificación . En ese sentido
se ha entendido que resulta posible la modificación por el Poder Constituyente en virtud de

DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO 19


que el art. 331 de la Carta, que establece los procedimientos para su reforma, dice que la
misma puede ser total o parcialmente modificada.
 18. Otros autores entienden que no es posible la reforma de toda la Constitución, por los
procedimientos normales si, el constituyente anterior, lo prohíbe expresamente.
 19. Consideramos que, de principio, no tiene consecuencias prácticas establecer límites
absolutos a la reforma constitucional. Ello es así con respecto a los conceptos fundamentales
del sistema, por ejemplo la estructura territorial, la república no monárquica, etc.. Nuestro
pueblo no establecería, por su historia, de principio, un sistema monárquico. Ello se puede
afirmar por nuestra idiosincrasia, diferente, y sin perjuicio de otros pueblos con otras historias.
 20. "En la Argentina, después de haber abandonado ese país la regularidad institucional, se
ha señalado en algunas revistas científicas una orientación conforme a la cual las
Constituciones y particularmente la Constitución argentina, no podrían ser totalmente
reformadas. Con buena intención y mala doctrina, se ha sostenido allí, por ejemplo, que los
artículos relativos a las garantías de la libertad personal y los que enuncian los derechos
fundamentales no pueden ser reformados. El error de ese punto de vista es manifiesto. La
Constitución es lo que el Poder Constituyente quiere que ella sea, y no otra cosa. Claro es que
el Poder Constituyente no puede querer lo que en los hechos no puede ser." [45]El autor
olvida, con las precisiones señaladas en este artículo, las cláusulas pétreas.
 21. La Constitución de la República Oriental del Uruguay de 1967 establece los
procedimientos de su reforma en el art. 331 .
 22. La Constitución entra en vigencia, luego de cumplidas todas las etapas procedimentales
que el procedimiento de reforma ordena, y la verificación por la Corte Electoral, de acuerdo a
la fecha que la misma dispone al momento de presentación de los proyectos.
 23. El art. 332 del Código máximo determina la vocación de efectividad de la Constitución,
esto es, que sus normas y preceptos deben cumplirse, aun si falta la reglamentación
respectiva. En un sentido similar el art. 329 de la Carta legisla para consolidar la vocación de
efectividad que, además se encuentra respaldada por el instituto de declaración de
inconstitucionalidad[46]
 24. No olvidemos que es mejor postrarse ante la ley porque así nos libramos de arrodillarnos
ante los tiranos

Declaración universal de los 20 principales derechos humanos

1. Declaración universal de los 20 principales derechos humanos. Dirigido y creado por: Javier
Suárez Zazo. 4º E. S. O
2. Artículo 1 Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados
como están de razón y conciencia ,deben comportarse fraternalmente los unos con los otros.
3. Artículo 2 Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en esta
Declaración, sin distinción alguna de raza, color, sexo, idioma, religión, opinión política o de
cualquier otra índole, origen nacional o social, posición económica, nacimiento o cualquier otra
condición o internacional del país o territorio de cuya jurisdicción dependa una persona, tanto
si se trata de un país independiente, como de un territorio bajo administración fiduciaria, no
autónomo o sometido a cualquier otra limitación de soberanía.
4. Artículo 3 Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona.
5. Artículo 5 Nadie será sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o
degradantes.
DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO 20
6. Artículo 6 Todo ser humano tiene derecho, en todas partes, al reconocimiento de su
personalidad jurídica.
7. Artículo 7 Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distinción, derecho a igual protección de
la ley. Todos tienen derecho a igual protección contra la discriminación que infrinja esta
Declaración y contra toda provocación a tal discriminación.
8. Artículo 8 Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales nacionales
competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos
por la constitución o por la ley.
9. Artículo 9 Nadie podrá ser arbitrariamente detenido, preso ni desterrado.
10. Artículo 10 Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oída
públicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinación de
sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusación contra ella en materia
penal.
11. Artículo 11 Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia
mientras no se pruebe su culpabilidad, conforme a la ley y en juicio público en el que se le
hayan asegurado todas las garantías necesarias para su defensa. Nadie será condenado por
actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueron delictivos según el Derecho
nacional o internacional. Tampoco se impondrá pena más grave que la aplicable en el
momento de la comisión del delito.
12. Artículo 12 Nadie será objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia, su
domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su honra o a su reputación. Toda persona
tiene derecho a la protección de la ley contra tales injerencias o ataques.
13. Artículo 13 Toda persona tiene derecho a circular libremente y a elegir su residencia en el
territorio de un Estado. Toda persona tiene derecho a salir de cualquier país, incluso del
propio, y a regresar a su país.
14. Artículo 17 Toda persona tiene derecho a la propiedad, individual y colectivamente. Nadie será
privado arbitrariamente de su propiedad.
15. Artículo 19 Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinión y de expresión; este derecho
incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones, el de investigar y recibir
informaciones y opiniones, y el de difundirlas, sin limitación de fronteras, por cualquier medio
de expresión.
16. Artículo 20 Toda persona tiene derecho a la libertad de reunión y de asociación pacíficas.
Nadie podrá ser obligado a pertenecer a una asociación.
17. Artículo 21 Toda persona tiene derecho a participar en el gobierno de su país, directamente o
por medio de representantes libremente elegidos. Toda persona tienen derecho de acceso, en
condiciones de igualdad, a las funciones públicas de su país. La voluntad del pueblo es la
base de la autoridad del poder público; esta voluntad se expresara mediante elecciones
auténticas que habrán de celebrarse periódicamente, por sufragio universal e igual por voto
secreto u otro procedimiento equivalente que garantice la libertad de voto.
18. Artículo 22 Toda persona , como miembro de la sociedad, tiene derecho al a seguridad social,
y a obtener, mediante el esfuerzo nacional y la cooperación internacional, habida cuenta de la
organización y los recursos de cada estado, la satisfacción de los derechos económicos,
sociales y culturales, indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su personalidad.
19. Artículo 24 Toda persona tiene derecho al descanso, al disfrute del tiempo libre, a una
limitación razonable de la duración del trabajo y a vacaciones periódicas pagadas.

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20. Artículo 28 Toda persona tiene derecho a que se establezca un orden social e internacional en
el que los derechos y las libertades proclamadas en esta declaración se hagan plenamente
efectivos.
21. Artículo 30 Nada en la presente Declaración podrá interpretarse en el sentido de que confiere
derecho alguno al Estado, a un grupo o a una persona, para emprender y desarrollar
actividades o realizar actos tendentes a la supresión de cualquiera de los derechos y
libertades proclamados en esta declaración.

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