FACULTAD DE DERECHO
CON RECONOCIMIENTO DE VALIDEZ OFICIAL DE ESTUDIOS ANTE LA S.E.P
CON NUMERO DE ACUERDO 944893 DE FECHA 24-III-94
TESIS PROFESIONAL
QUE PARA OBTENER EL TÍTULO DE
LICENCIADO EN DERECHO
PRESENTA
2
ii) Partes del Juicio Concursal vs Partes procedimiento
Reorganización. pg.208
Conclusiones pg.287
Bibliografía pg.304
3
INTRODUCCIÓN
4
procedimiento de reorganizac ión antes mencionado, los cuales fueron
resueltos entre uno y dos años y medio 4.
7Warren, Elizabeth, Chapter 11, Reorganizing American Businesses, Estados Unidos, Aspen
Publishers, 2008, pp 3.
5
efectiva la rehabilitación de los Comerciantes que se encuentran o
pueden encontrarse en estado de insolvencia (en términos de nuestra
legislación en incumplimiento generalizado en el pago de las
obligaciones), y por lo tanto la conservación de las mismas, es que la
presente obra tiene como objetivo realizar un estudio de Derecho
Comparado entre las fi guras jurídicas más relevantes del
procedimiento concursal para Comerciantes establecido en la Ley de
Concursos Mercantiles y el procedimiento de reorganización
contemplado en el capítulo 11 de la Ley de Quiebras de Estados Unidos
(Chapter 11 of Title 11 of the United States Code).
6
Es importante mencionar, que el Derecho Comparado es considerado
como un método en lugar de una ciencia o de una disciplina, ya que la
diferencia de estas últimas dos radica en que el método se “refie re al
acercamiento sistemático de una actividad que apunta a algún objeto”,
así como a que “es un instrumento o técnica que por un proceso de
comprobación apunta a autentificar un estudio” 9.
7
aprovechar y si es viable la ap licación del resultado que se obtiene;
por ello es que el Derecho Comparado se divide en cuatro funciones
principales: disciplina académica, reforma legislativa y judicial,
unificación de derecho y derecho internacional 12.
8
el sistema jurídico del país en el que se ejerce; lo anterior es así, ya
que al estar en contacto con dos o más sistemas jurídicos diferentes,
se puede aprovechar la experiencia que han ad quirido diversos países.
Situación la cual no puede ser pasada por alto, ya que “ningún estado
puede permitirse el lujo de ignorar la experiencia adquirida por otros
países que han avanzado un poco más…” 15.
9
tesis se ha optado por comparar la materia concursal de las tradiciones
romano-germana y Common Law.
17 Zweigert, Konrad, Introducción al Derecho Comparado. México, Oxford University Press, 2008
10
Una vez mencionado el género (sistema jurídico) y especie a comparar
(sujeto-materia de com paración), se deberá de delimitar el nivel de
comparación.
Por lo tanto, los objetos que se podrían comparar serían: las distintas
técnicas legislativas (determ inar que la ley es una fuente importante
del derecho), los estilos de codificación, los métodos de interpretación,
la contribución e impacto que tienen la doctrina, los estilos de
redacción, la organización e integración de los tribunales.
11
2.- Por lo que hace a la micro comparació n, en este nivel se selecciona
un tema específico dentro de un sistema jurídico, lo cual está
relacionado con el sujeto (especie) a comparar y por lo general se
clasifican de la siguiente forma:
12
de una mejor manera la conservación de las empresas, así como poder
determinar si dichas figuras ayudan o no a conservar la misma.
13
Los elementos antes expuestos resultan relevantes para el presente
estudio, ya que a través de ellos se podrá arribar a la parte medular
del mismo, que es la “prueba de funcionalidad” o las conclusiones a
las que arriba el autor del presente estudio comparativo. Para ello se
debe de tomar en cuenta dos de las preguntas que se realizaron
anteriormente, ya que a través de ellas se podrá determinar si las
conclusiones a las que se llega pueden o no ser aplicadas en nuestro
sistema legal, es decir , si son viables y aplicables, preguntas las
cuales se transcriben a continuación:
14
PRIMERA P ARTE
CAPÍTULO I
19
Dávalos Mejía, Luis Carlos Felipe, Introducción a la Ley de Concursos Mercantiles, México, Oxford
University Press, 2002, p2.
15
mencionado, de acuerdo con el planteamiento de dicho ordenamiento
se puede conclui r que en un procedimiento de concurso mercantil
ordinario, existen tres etapas a saber: i) declaración de concurso y
visita, ii) la conciliación; y iii) la quiebra, etapa a la cuál se llega ante
la imposibilidad de la conciliación.
16
Inicia con la demanda o solicitud de concurso
y termina con la declaración de concurso
mercantil o la sentencia que declara no
procedente la sentencia de concurso
mercantil
Etapa Prevía
El órgano que entra En este tiempo se realiza la visita y
en funciones es el se analiza si el Comerciante se
Visitador. encuentra en los supuestos de los
artículos 9, 10 y 11 de la Ley de
Concursos Mercantiles.
17
CAPÍTULO II
Primera Etapa:
18
i) Determinar por el Juez, conforme a los elementos
aportados por el actor y el demandado, si la empresa
solicitante o demandada actualiza las hipótesis
normativas contenidas en los artículos 9, 10 y 11 de la
ley concursal, lo cual consiste en determinar si el
Comerciante ha incumplido generalizadamente en el
pago de sus obligaciones, o si se presume esta
situación en atención a las presunciones contempladas
en el artículo 11 del ordenamiento en comento.
19
forma presuntiva, ya que dichos supuestos se comprobarán mediante
la visita de verificación:
20
término. SÉPTIMO TRIBUNAL COLEGIADO EN
MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo
directo 602/2003. Singer Mexicana, S.A. de C.V. 16 de
octubre de 2003. Unanimidad de votos. Ponente:
Anastacio Martínez García. Secretaria: Juana de
Jesús Ramos Lie ra.
i) Judicial:
21
En ese orden de ideas, el nivel judicial de la presente etapa tiene por
objeto que las partes del concurso acrediten aunq ue sea
presuntivamente si la condición de la empresa actualiza las hipótesis
normativas contenidas en los artículos 9, 10 y 11 de la Ley de
Concursos Mercantiles, es decir, si existe un incumplimiento
generalizado en el pago de las obligaciones.
22
artículo anterior, consiste en el incumplimiento en sus
obligaciones de pago a dos o más Acreedores
distintos y se presenten las siguientes condiciones:
23
posteriores a la fecha de presentación de la demanda
o solicitud, y
24
III. Ocultación o ausencia, sin dejar al frente de la
administración u operación de su empresa a alguien
que pueda cumplir con sus obligaciones;
24 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 17, 20, 21 y 22.
25
anexos correspondientes, tal y como lo establece la Ley de Concursos
Mercantiles.
De igual forma, es importante resaltar que otro de los efectos del auto
admisorio es la orden del Juez de Distrito de notificar al IFECOM vía
oficio para que designe Visitador, de igual forma el Juez de Distrito
ordenará dar vista a las autoridades fisca les a efecto de que protejan
los intereses fiscales generados y los que se sigan generando y por
último, en caso de demanda, ordenará emplazar al demandado para
que dentro del plazo de nueve días conteste y ofrezca pruebas.
26
Por lo que hace a la última pa rte del párrafo anterior, es importante
señalar que en caso de que comparezca a juicio en tiempo y forma el
Comerciante, deberá acompañar a su escrito de contestación, las
pruebas con las que cuente para desvirtuar el supuesto incumplimiento
generalizado de obligaciones 28, las cuales entre otras podrán ser
documentales, opiniones de expertos y las que ayuden a desvirtuar los
supuestos del artículo 10 de la Ley de Concursos Mercantiles, así como
interponer vía incidental las excepciones procesales que consid ere.
29 Sanroman Martínez, Luis Fernando, Concursos Mercantiles, México, Porrúa 2010, p 81.
27
La falta de contest ación a la demanda no significa por
sí solo que los aspectos reclamados en el libelo
deban resultar procedentes, toda vez que el ejercicio
de las acciones deben estar plenamente acreditadas,
ya que la ley ordena que el actor debe probar los
hechos constitutivos de la acción, y al no demostrarse
su acción no prospera con independencia de que la
parte demandada no haya contestado la demanda.
28
La disposición antes mencionada ha sido criticada por parte de la
doctrina, ya que dependiendo de la provide ncia precautoria que se
decrete y de quien la solicite, podría ser que se esté violando el
principio de conservación de l a empresa al poder perjudicar la
operación normal de la misma, pudiendo causar un daño de difícil
reparación y en última consecuencia t erminar de empujar al
Comerciante a la quiebra e insolvencia definitiva.
ii) Administrativa:
33Quintana Adriano, Elvia Arcelia, Concursos Mercantiles: Doctrina, Ley, Jurisprudencia, México,
Porrúa, 2011, p 107.
29
En ese orden de ideas, la visita de verificación, tiene por objeto que el
Visitador dictamine si el Comerciante se encuentra o no en los
supuestos del artículo 10, determinar la fecha de vencimiento de los
créditos relacionados con el supuesto incumplimiento generalizado de
obligaciones y ayudar al Juez a determinar las providencias
precautorias que se deberán de establecer a efecto de proteger a la
masa concursal 34; por ello se puede concluir que la finalidad de la visita
de verificación es doble, ya que por una parte aportará al Juez los
elementos necesarios para tomar su determinación r especto de si el
Comerciante se encuentra en los supuestos de incumplimiento
generalizado de obligaciones y por otro lado va a proteger la masa
concursal, al poder sugerir la adopción de medidas precautorias.
30
El auto que contenga la orden de visita tendrá efectos de mandamiento
para el Comerciante con el objeto de que permita el desarrollo de la
misma, apercibiéndole que en caso de incumplimiento se declarará el
concurso mercantil 36;
31
“que debido a que el Comerciante se encuentra sujeto a un
procedimiento de concurso mercantil está obligado a proporcionar toda
la información requerida al Visitador” ya que en caso de no
proporcionarla o negarse a la visita podrá ser sancionado con la
declaración de concurso 40.
Tesis 1a. CLXVII/2005, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, enero de
2006, p.717.
32
IV. El aseguramiento de bienes;
V. La intervención de la caja;
33
ii) presentar al Juez de Distrito un dictamen en el cual
determine la situación financiera del Comerciante, a los quince días
naturales contados a partir del inicio de la visita, elaborado conforme
a los formatos que para tal efecto emita el IFECOM 42.
Una vez que el dictamen mencionado sea puesto a disposición del Juez
de Distrito, deberá de dar vista a las partes del procedimiento con el
mismo, a efecto de que en el plazo de diez días formulen alegatos y
en su caso of rezcan pruebas para desvirtuar el dictamen del Visitador,
criterio el cual es reafirmado por la siguiente tesis:
34
Visitador, ni el momento para hacerlo. Sin embargo,
de la interpretación armónica del artículo 23, fracción
III, segundo párrafo, en relación con el artículo 41,
ambos de la Ley citada, se concluye que sí pueden
ofrecerse pruebas para desvirtuar el referido
dictamen, al momento en que se desahogue la vista
que ordena el último de los preceptos señalados. Lo
anterior es así, pues en cumplimiento al principio de
igualdad procesal que rige todo procedimiento
jurisdiccional, si al actor se le permite ofrecer pruebas
contra las excepciones alegadas por la demandada
con posterioridad al momento en que puede hacerlo,
esto es, al presentar su demanda, no existe ninguna
razón para considerar que este precepto no puede
aplicarse, por extensión, a la parte que pretende
desvirtuar el contenido del informe que se formula
después de que ha con testado la demanda, siendo el
momento para hacerlo precisamente al desahogar la
vista ordenada por el precitado artículo 41, que es
cuando se expresarán los argumentos en contra de ese
dictamen y cuando se pueden ofrecer las pruebas que
apoyen dichos argum entos, pues sería ilógico que se
pidiera al Comerciante que ofreciera pruebas a priori,
es decir, antes de que tenga conocimiento del informe
que se pretende desvirtuar. Todo esto siempre y
cuando las pruebas se refieran a cuestiones
novedosas que el refer ido informe introduzca a la litis
y que no puedan desvirtuarse con las pruebas que ya
se ofrecieron o que debieron haberse ofrecido, pues
de lo contrario, implicaría dar a las partes una segunda
oportunidad para ofrecer pruebas. Amparo en revisión
35
9/2004. Miditel, S.A. de C.V. 7 de mayo de 2004.
Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Humberto
Román Palacios. Ponente: José Ramón Cossío Díaz.
Secretario: Fernando A. Casasola Mendoza.
Una vez formulados los alegatos, el Juez contará con un plazo de cinco
días para dictar sentencia en la que podrá 43:
36
personal, se entiendan notificados a partir de la publicación del
referido extracto.
37
Debido a que el proceso concursal es de orden público e interés
social 46, ya que con el mismo se busca en primer lugar lograr la
conservación del Comerciante, no afectar la viabilidad de las empresas
con las que tiene una relación de negocios, no afectar la economía
nacional, así como la conservación de empleos, aunado a que se rige
el procedimiento bajo los principios de trascendencia y celeridad; el
legislador determinó que la tramitación d el concurso mercantil no se
suspenderá por ningún tipo de recurso (ordinario o extraordinario), a
efecto de evitar cualquier tipo de dilación superflua, frivolidades o
contraria a los intereses de los Acreedores de buena fe, en virtud de
lo cual la Ley de Concursos Mercantiles establece:
38
v) La impugnación del nombramiento del Visitador por alguna
de las partes no impide la entrada en funciones del mismo 49.
39
el que admita o desec he la apelación, en su caso resolverá sobre las
pruebas ofrecidas, abrirá un plazo de quince días para su desahogo y
una vez desahogadas las pruebas admitidas, se concederá un plazo de
diez días a la parte apelante a efecto de que presente alegatos y
posteriormente se concederá igual plazo a las demás partes apeladas.
40
plazo de nueve días siguientes a la fecha en que surta efectos la
notificación de la sentencia, el Comerciante, el Visitador, los
Acreedores demandantes o en su caso el Ministerio Público
demandante y no así los Acreedores demandantes.
SEGUNDA ETAP A:
41
En virtud de lo anterior, la conciliación es considerada por parte de la
doctrina como la etapa clave del procedimiento del concurso
mercantil 50, pues por una parte en dicha etapa el Juez con ayuda del
especialista llamado Conciliador, determinará los créditos que se
deben de reconocer y por otra parte el Conciliador buscará maximizar
el valor social de la empresa declarada en concurso mercantil
propiciando la celebración de un convenio 51 entre el concursado y sus
Acreedores, cuyo objetivo principal es la conservación de la empresa.
50C. Mejan, Luis Manuel, Concursos Mercantiles, Ayuda de Memoria, México, Oxford University
Press, 2010.
52 Hamdan Amad, Fauzi, Derecho concursal mexicano, México, Oxford University Press, 2011,p. 29.
42
declara la procedencia del Concurso mercantil, los cuales de manera
enunciativa son los siguientes:
43
III.- Respecto a otros juicios:
44
A del artículo 123 constitucional 55, lo anterior ya que de conformidad
con el artículo 114 de la Ley Federal de Trabajo, “los trabajadores no
necesitan entrar a concurso, quiebra, suspensión de pagos o
sucesión”, y por ello la Junta de Conciliación y Arbitraje procederá al
embargo y remate de los bienes necesarios para el pago de los salarios
e indemnizaciones.
45
la etapa de quiebra 57, de no ser así, en la sentencia que se declara la
procedencia del concurso se ordenara lo siguiente:
46
No obstante lo anterior y cuando el Conciliador considere que existe
falta de disposición entre el Comerciante y sus Acreedores para llegar
a un convenio o la imposibilidad de hacerlo , podrá solicitar al Juez, vía
incidental la terminación anticipada de la etapa de conciliación.
La designación del Conciliador 59, al igual que la del Visitador, por regla
general es realizada por el Instituto antes mencionado, la cual se
deberá de hacer a los cinco días de que le sea notificada la sentencia
de concurso mercantil a través del procedimiento aleatorio con el cual
cuenta 60.
60
Reglas de Carácter General emitidas por el Instituto Federal de Especialistas de Concursos
Mercantiles, México, 18 de diciembre de 2009, Título V.
61 Dávalos Mejía, Luis Carlos Felipe, op. Cit., p 46.
47
parte el buscar que el Comerciante y sus Acreedores logren la
celebración de un convenio y por otra parte llevar a cabo el
procedimiento de reconocimiento de créditos.
48
- Recomendar la realización de los estudios y avalúos que
considere necesarios para la consecución de un
convenio 64.
49
Comerciante para la celebración del convenio, así como la facultad de
solicitar la remoción del Comerciante de la administración de la
Empresa, por considerarlo en mejor interés de la Masa .
50
Finalmente, es importante mencionar que los pagos efectuados con
motivo de operacio nes ordinarias deberán de ser informados al Juez
en un plazo de setenta y dos horas a partir de que fueron efectuados 66,
así como que quedan exceptuados de dicha prohibición los pagos de
salarios o de contribuciones de carácter fiscal o de seguridad social 67.
66 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 43, fracción VIII.
51
Mercantiles pre vé que los efectos de la sentencia de concurso puedan
retrotraerse a una fecha determinada.
52
social que se vive hoy en día, al igual que puede no lograr cumplir con
su cometido hoy en día.
53
del concurso o en el dictamen realizado por el Visitador, ya que al no
estar reconocidos, podrán no tener acceso al expediente cuando se de
vista con la lista provisional o cuando se dicte la sentencia de
reconocimiento, graduación y prelación; por lo anterior, parte de la
doctrina considera que el momento adecuado para solicitar el
reconocimiento de crédito deberá realizarse dentro del plazo de veinte
días contados a partir de la publicación d e la sentencia de declaración
de concurso 71.
54
En la referida lista provisional, el Conciliador deberá establecer la
cuantía, grado y prelación que considera para cada crédito, incluyendo
los créditos que se puedan determinar co n base en la información a la
que el Conciliador tenga acceso, de igual forma deberá contener la
siguiente información:
55
incluirá los créditos presentados y será elaborada de conformidad con
el contenido de la lista provisional, así como las objeciones realizadas
a la misma; de igual forma incluirá los créditos que constituyan cosa
juzgada, créditos fiscales y laborales que hayan sido notificados y los
que consten en las solicitudes presentadas con posterioridad a la
presentación de la lista provisional.
56
pueden alcanzar la calidad de Acreedor reconocido,
fijando además el grado y la prelación que debe
concederse a cada crédito, sin duda constituye una
sentencia definitiva, en tanto pone término a la
contienda entablada por cada uno de los Acreedores
que intentan su reconocimiento, frente a los intereses
procesales de la concursada, y constituye
evidentemente un pronunciamiento de carácter
jurisdiccional; por tanto, tal sentencia ciertamente se
refiere a cuestiones principales y no meramente
accesorias en el juicio de concurso, alcanzando en
consecuencia el carácte r de definitiva una vez
tramitado el recurso de apelación que la ley concursal
prevé en su contra, puesto que tales cuestiones ya no
podrán ser modificadas con posterioridad,
determinándose a través de ella los derechos de los
Acreedores. Por consecuencia, si dicha resolución de
alzada resulta finalmente contraria a los intereses de
algún Acreedor, ello causa un perjuicio directo e
inmediato a su esfera jurídica, el cual solamente
podría ser reparado mediante el juicio de amparo
directo que en su oportunida d se promoviera en contra
de la resolución de alzada, al estarse en presencia, se
insiste, de una sentencia que reviste efectos de
definitividad dentro del procedimiento concursal, amén
de que en dicha fase podrían hacerse valer todas
aquellas violaciones cometidas durante el
procedimiento que afecten a las defensas de las
quejosas y que trasciendan al resultado de la
sentencia de apelación.
57
SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA
CIVIL DEL SEGUNDO CIRCUITO.
58
148, 156, 157, 161, 162 y 165 de la citada norma, los
Acreedores reconocidos y el Comerciante, con la
dirección del Conciliador, son los únicos facultados
para poder participar en el procedimiento tendente a
la obtención de dicho convenio, el cual, de obtenerse,
incluso, podría tener como consecuencia la
terminación del concurso mercantil; por tanto, la
resolución de reconocimiento, graduación y prelación
de créditos, no únicamente tiene efectos declarativos
(determinar a los Acreedores reconocidos), sino que,
con base en ella, tales sujetos están en aptitud legal
de ejercer sus derechos consagrados en la Ley de
Concursos Mercantiles, en el caso, la posibilidad de
obtener un convenio y, por ende, lograr la terminación
del concurso mercan til, lo que vuelve a dicha
resolución de naturaleza constitutiva de derechos,
pues con su emisión, está creando un estado jurídico,
de donde se concluye que tal determinación sí puede
ser ejecutada en cuanto a sus efectos.
59
Aunado a lo anterior, a efecto de que el Conciliador pueda cumplir con
su función principal, es decir mediar los intereses del Comerciante
concursado y sus Acreedores, a efecto de maximizar el valor social de
la empresa declarada en concurso mercantil propiciando la celebración
de un convenio entre el concursado y sus Acreedores-, el Conciliador,
a partir de la última publicació n del extracto de la sentencia de
concurso en el Diario Oficial de la Federación, contará con un plazo de
185 días naturales como lapso para alcanzar la conciliación.
60
b) Las partes deberán de tomar en cuenta el plazo
mencionado en párrafos anteriores y respetarlo, lo anterior a efecto de
que no se vea obstaculizada la celebración del mismo ; y
TERCER ETAP A:
61
acepciones. En ese orden de ideas, la palabra quiebra puede ser
entendida desde un punto de vista económico, jurídico o procesal.
77
Acosta Romero, Manuel y Romero Miranda, Tania, Manual de Concursos Mercantiles y Quiebra.
México, Porrúa, 2001, pg 46
78 De Pina Vara, Rafael, Diccionario de Derecho, México, Porrúa, 1983, pg 427
79 Rodríguez Rodríguez, Joaquín, Curso de Derecho Mercantil, 24ª ed. México, Porrúa, 1999, p301
80Cervantes Ahumada, Raúl, Derecho de Quiebras, 3ª edición, México, Editorial Herrero, 1981, p.
27.
62
A efecto de que se pueda llegar a la etapa de quiebra deben de existir
las siguientes resoluciones: i) sentencia de concurso mercantil, ii)
sentencia interlocutoria que apru ebe la terminación anticipada del
procedimiento de conciliación, iii) sentencia de reconocimiento,
graduación y prelación de créditos y iv) el auto que declare la
conclusión de la etapa de conciliación y ordene la apertura de la etapa
de quiebra.
63
iii) la orden de entrega al Síndico de bienes en poder de terceros, iv)
la prohibición de que los deudores del Comerciante le paguen de forma
directa o entreguen bienes sin autorización del Síndico y v) la orden al
IFECOM para que ratifique al Conciliador como Síndico o en su caso
nombre Síndico en un plazo de cinco días 83.
64
son considerados como depositarios de los mismos -; la
orden a las personas que tengan en su poder bienes del
Comerciante para que los entreguen al Comerciante –salvo
que se encuentren sujetos a ejecución de sentencia; y la
prohibición a los deudores del Comerciante para que
realicen pagos de forma directa a este último.
65
- Declaración de quiebra;
- Diligencias de ocupación de bienes del quebrado y lo
concerniente a la administración de la quiebra, hasta su
liquidación total y rendición de cuentas del Síndico;
- Acciones que resulten procedentes con motivo de la
retroacción de la quiebra, sobre contratos y actos de
administración del quebrado previos a la declaración;
- Reconocimiento, graduación y prelación de créditos y pago
a los Acreedores;
- Calificación de la quiebra y rehabilitación del Q uebrado; y
- Convenio entre Acreedores y Quebrado.
66
De igual forma que el Conciliador, el Síndico podrá ser sustituido en
los siguientes casos:
67
Obligaciones las anteriores que el Síndico deberá cumplir en los
formatos que para tal efecto expide el Instituto Federal de
Especialistas de Concursos Mercantiles, los cuales el Juez pondrá a la
vista de las partes 88.
68
De igual forma, como consecuencia de la declaración de quiebra , el
Comerciante tendrá las siguientes prohibiciones o limit aciones: i) se
suspenden las facultades de los órganos de gobierno, ii) el quebrado
no puede desempeñar los cargos de tutor o defensor, iii) el quebrado
no podrá contratar con la administración pública, iv) serán nulos los
actos de dominio o administración posteriores a la época en que se
retrotraigan los efectos de la sentencia de quiebra y v) únicamente
retiene la capacidad para celebrar el convenio de quita y espera con
sus Acreedores.
El Desapoderamiento:
69
depositarios de bienes embargados y de bienes de la masa concursal,
que realicen entrega de los mismos al Síndico.
93 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 169 Fracción IV, 45, 71
94 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 195 y 196.
70
Correspondencia del Comerciante:
Desempeño de la Sindicatura:
71
iv) Los bienes que por su naturaleza deban ser enajenados
de manera rápida, así como los títulos valor , próximos a su
vencimiento, deberán de ser realizados de forma oportuna.
72
realizado lo anterior, deberá comunicarlo al Juez para efecto de su
publicidad.
73
iii) Desde el día en que se realice la publicación de la
convocatoria de subasta y hasta el día inmediato anterior al de la
subasta, los interesados podrán presentar sus posturas al Juez de
Distrito en un sobre cerrado 99;
74
ii) A la hora señalada para la su basta, se declarará iniciada y
se procederá a revisar que las posturas presentadas cumplan con los
requisitos antes mencionados;
75
enajenar; descripción del procedimiento de enajenación y una
explicación del porqué considera que es mejor opción la enajenación
fuera de subasta.
76
que les corresponda. Al respecto, es importante retomar la
clasificación de los Acreedores mencionada al inicio de la presente
etapa –graduación y prelación -, ya que dependiendo de su clasificación
–graduación -, es el orden en el que serán pagados –prelación-.
77
d) Los procedentes de diligencias judiciales o extrajudiciales
en beneficio de la masa;
78
Los créditos laborales que no se encuentren contemplados
dentro de los créditos contra la masa, así como los créditos fiscales,
serán pagados con posterioridad a los Acreedores singularmente
privilegiados y con garantía real, pero con antelación a los Acreedores
con privilegios especiales.
79
Conforme a la Ley de Concursos Mercantiles se considera n realizados
todos los bienes del activo, aunque subsista parte de este, cuando el
Síndico demuestre al Juez que: i) carecen de va lor económico, ii) si su
valor es inferior a las cargas sobre ellos, iii) si su valor es inferior a
los gastos en que se debe incurrir para su enajenación 106; en cuyo caso
el Juez de Distrito , oyendo a los Interventores, determinará el destino
que se les deba dar.
80
El Juez de Distrito podrá declarar la terminación del concurso mercantil
cuando se actualicen cualquiera de las hipótesis normativas
contenidas en el artículo 262 de la Ley de Concursos Mercantiles, entre
otras:
81
Es importante mencionar que en caso de que el procedimiento
concursal se haya dado por terminado por falta de bienes realizables
dentro de la masa, y se pruebe la existencia de otros bienes cuyo valor
sea suficiente para cubrir los créditos contra la masa, se podrá reabrir
el mismo.
CAPÍTULO III
82
En ese orden de ideas, la Ley de Concursos Mercantiles establece que
será declarado en concurso mercantil el Comerciante haya incumplido
generalizadamente el pago de sus obligaciones 110, entendiéndose por
ello:
ii) Que las obligaciones vencidas tengan por lo menos tre inta
días de haber vencido y representen por lo menos el treinta y cinco por
ciento o más de todas las obligaciones a cargo a la fecha en que se
presente la solicitud de concurso 111.
83
dos o más Acreedores y que además cumpla con lo mencionado en los
incisos ii) o iii) anteriores, o incluso que manifieste bajo protesta de
decir verdad al Juez que es inminente que dichos requisitos serán
actualizados en los siguientes 90 días 115.
117
CONCURSO MERCANTIL, DECLARACIÓN DE. PROCEDE CON BASE EN PRESUNCIONES
LEGALES.
Tesis I.8o.C.239 C, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, t.XVII, marzo
de 2003, página: 1703.
84
Respecto a las partes que podrán demandar la declaración del
concurso mercantil es importante mencionar que pueden ser las
siguientes:
119Estadística de Iniciativa de los juicios de los asuntos por semestre, fecha de consulta 16 de
noviembre de 2016, disponible en
http://www.ifecom.cjf.gob.mx/applications/aspx/reporte.aspx?op=3&fiSemIni=1&fiSemFin=33&fiSe
mestreC=1&fiAnioC=2000
85
3.- EFECTOS DEL AUTO ADMISORIO:
120
Bucio Estrada y Casasa Araujo, Aldo, Concursos Mercantiles; Procesos y Procedimientos en
México, México, Porrúa, 2006., P78.
86
ser declarado en concurso… es que pruebe, tanto él como
principalmente el Visitador, que tiene la liquidez suficiente para
pagar” 122.
122
Dávalos Mejía, Luis Carlos Felipe, Introducción a la Ley de Concursos Mercantiles, México, Oxford
University Press, 2002., p 99.
87
prohibición de realizar trasferencias de recursos o valores a favor de
terceros, g) la orden de arraigo al Comerciante.
88
La naturaleza jurídica del IFECOM es la de u n órgano administrativo
auxiliar adscrito al Consejo de l a Judicatura Federal, criterio que ha
sido reiterado por la tesis de jurisprudencia titulada “ CONCURSOS
MERCANTILES. NATURALEZA DE LAS FUNCIONES DEL INSTITUTO
FEDERAL DE ESPECIALISTAS DE CONCURSOS MERCANTILES ”.
89
b) A través de los mecanismos para tal efecto, realizar la
designación de los especialistas que intervendrán en cada concurso
(Visitador, Conciliador y Síndico ).
ii) El Visitador:
125 125Estadística de Iniciativa de los juicios de los asuntos por semestre, fecha de consulta 16 de
noviembre de 2016, disponible en
http://www.ifecom.cjf.gob.mx/paginas/informacionRelevante.htm?pageName=infRelevante%2Festa
disticas.htm
90
Lo anterior es así, pues , como se mencionó , la etapa de visita tiene
por objeto que el Visitador dictamine si el Comerciante se encuentra
o no en los supuestos del artículo 10, determinar la fecha de
vencimiento de los créditos relacionados con el supuesto
incumplimiento generalizado de obligaciones y a yudar al Juez a
determinar las providencias prec autorias que se deberán de
establecer a efecto de proteger a la masa concursal 127.
91
e) Solicitar al Juez la imposición de medidas de apremio al
Comerciante, consistentes en la declaración de concurso mercantil 129.
iii) El Conciliador:
92
a) Solicitar la sustitución de los bienes que pueden ser objeto
de ejecución por autoridades laborales.
93
i) Podrá decidir sobre la resolución de contratos pendientes y
previa opinión de los Interventores, solicitar la contratación de nuevos
créditos, sustitución de garantías, y enajenación de activos no
vinculados a la operación ordinaria de la empresa.
94
iv) El Síndico:
95
b) Recibir la posesión y gestión de los bienes que integran la
masa concursal.
v) Los Interventores:
135 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 199 y 205.
96
su cargo la vigilancia de la actuación del Conciliador, del Síndico y de
los actos realizados por el Comerciante en la administración de la
empresa.
139 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 64, fracción II.
97
administración de la Masa y de la empresa, que a su juicio puedan
afectar los intereses de los Acreedores 140.
140 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 64, fracción III.
141 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 64, fracción IV.
144 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 75, 206, 243.
98
j) Solicitar al Juez el establecimiento de una fecha de
retroacción anterior a la ordinaria (día 270 natural inmediato anterior a
la fecha de la sentencia de declaración de concurso).
99
Al haber desarrollado los efectos de la dec laración del concurso
mercantil en el capítulo anterior, únicamente se mencionarán en el
presente apartado los efectos de la sentencia del concurso mercantil
cuyo estudio se reservó para el presente apartado, por ser
considerados de mayor trascendencia y los cuales posteriormente
serán tomados en cuenta al momento de realizar la comparación objeto
de la presente tesis.
147 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, Mercantiles art. 84.
100
Por lo que hace a los procedimientos de ejecución que se encuentren
en trámite, los mismos de conformidad con lo ordenado por los
artículos 65 y 176 de la Ley de Concursos Mercantiles, dur ante el
procedimiento concursal no podrán ser ejecutados, siendo obligación
de la parte interesada ( Acreedor, Comerciante o Conciliador) solicitar
al Juez de Distrito que envíe oficios a las diferentes autoridades a
efecto de que suspendan cualquier orden d e ejecución o embargo
respecto de bienes o derechos del Comerciante.
Tesis I.9o.C.144 C, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, t.XXVII, mayo
de 2008, página 1028.
101
ejecución y únicamente podrá continuar con los actos necesarios para
la determinación y aseguramiento de dichos créditos.
102
plenitud a partir de la declaración de concur so en sentencia, la Ley de
Concursos Mercantiles prevé que estos puede n retrotraerse a una
fecha determinada.
Así las cosas, dicha figura tiene su origen desde el derecho estatuario
italiano, en el cual se consideró conveniente crear un sistema para
anular los actos que pudieron haber generado la insolvencia del
deudor 155, figura a la cual se le denominó como legge di sospetto 156.
103
De conformidad con lo anterior, “el fraude a Acreedores concursal tiene
dos elementos materiales, que son el acto fraudulento y el daño a los
Acreedores y dos elementos subjetivos que son los ánimos de
defraudar tanto del Comerciante como del Tercero que participa en el
acto en cuestión” 157.
104
Lo anterior obedece, a que como se mencionó anteriormente, la
empresa en caso de que se decida su conservación, deberá continuar
realizando todas las operaciones ordinarias de la empresa y realizar
los gastos indispensables de la misma. En virtud de ello, los créditos
que se generen derivado de dichas operaciones ordinarias deben
pagarse, aunque no pueden ejecutarse en caso de incumplimiento .
105
hecho de presentar una solicitud de concurso, demanda o declaración,
los términos del Comerciante, se tendrá por no puesta 161.
106
defecto, a su valor presente calculado conforme a las prácticas
comúnmente aceptadas;
107
en la República Mexicana. Dicho importe se convertirá, a su vez, a
UDIS en términos de lo previsto en la fracción anterior, y
108
CONCURSOS MERCANTILES. EL ARTÍCULO 89 DE
LA LEY RELATIVA, AL PREVER LA OBLIGACIÓN DE
CONVERTIR EN UNIDADES DE INVERSIÓN ( UDIS)
LOS CRÉDITOS CONTRATADOS EN MONEDA
NACIONAL O EXTRANJERA, CON O SIN GARANTÍA,
NO VIOLA EL DERECHO A LA LIBERTAD
CONTRACTUAL. El precepto invocado establece las
reglas para convertir en UDIS los mencionados
créditos, después de dictada la sentencia de concurso
mercantil; a su vez, el artículo 88 de la referida ley
señala que para determinar la cuantía de los créditos
a cargo del Comerciante, a partir de que se dicte dicha
resolución, se tendrán por vencidas todas sus
obligaciones pendientes, las cuales procurarán
valorarse en dinero, toda vez que la UDI, por ser sólo
una unidad de cuenta, se solventa entregando su
equivalente en moneda nacional. En ese sentido, el
artículo 89 de la Ley de Concursos Mercantiles, al
prever la obligación de convertir en UDIS los créditos
contratados con o sin garantía real en moneda
nacional o extranjera, no viola el derecho a la libertad
contractua l, porque no modifica el objeto de los
contratos celebrados entre el Comerciante concursado
y los Acreedores, pues éste subsiste y sólo se
transforma la cantidad adeudada en UDIS para
actualizar el monto de la obligación de pago en
moneda nacional, al ritm o de la inflación, la cual
finalmente será solventada en moneda nacional.
Amparo en revisión 818/2011. **********. 9 de mayo de
2012. Cinco votos. Ponente: Arturo Zaldívar Lelo de
Larrea. Secretaria: Ana Elena Torres Garibay.
109
Finalmente, nuestra Ley concursal limita las operaciones que podrán
compensarse a partir de la fecha en que se dicta la sentencia de
concurso, ya que s ólo podrán compensarse:
110
contrato de reporto, viii) prestamos de valores, ix) Contratos
diferenciales, de futuros y operaciones derivadas, x) contrat os de
prestación de servicios, xii) contratos de obra a precio alzado; y xiii)
contratos de seguros.
163 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 43, fracción VIII.
111
No obstante que el Comerciante mantenga la administración de la
empresa, sus facultades se encuentran limitadas, ya que el Conciliador
podrá decidir previa opinión por escrito de los Interventores, sobre los
siguientes actos: i) Resolver sobre los contratos pendientes, ii)
Resolver respecto de la contratación de nue vos créditos, iii) Resolver
respecto de la constitución o sustitución de garantías, iv) Resolver
respecto de la enajenación de activos que no estén vinculados a la
operación de la empresa 165.
112
siendo responsable de las pérdidas o menoscabos que la empresa
sufra por su culpa o negligencia.
113
según la prelación establecida para los mismos y atendiendo a la
clasificación arriba establecida 171.
De igual forma en opinión del autor de la presente obra, así como del
maestro Luis Fernando Sanroman Martínez , el capítulo de graduación
de créditos no debió ser regulado en la etapa de quiebra, ya que dicha
etapa en su mayoría hace referencia a la enajenación del activo de la
masa derivado de la declaración de quiebra del Comerciante y, por el
contrario, la graduación y prelación de los créditos afecta tanto en la
etapa de quiebra como en la de conciliación.
Los Acreedores que cuenten con garantía real recibirán el pago de sus
créditos del producto de los bienes sujetos a garantía, con exclusión
absoluta de los Acreedores con privilegio especial, comunes y
subordinados.
114
Respecto a la presente clase de Acreedores es importante mencionar
que la Ley de Concursos Mercantiles reconoce la importancia que
tienen las garantías reales, pues son figuras que generar on en el
Acreedor la confianza de la certeza de la recuperación de su crédito 173,
por ello, los Acreedores reconocidos con garantía real, que inicien o
continúen con un procedimiento de ejecución deben de notificarlo al
Síndico, junto con los datos que permitan identificar dicho
procedimiento; a efecto de que el Síndico pueda participar en dichos
procedimientos en defensa de la masa concursal 174.
ii) Acreedor común por el remanente –de ser así el valor que
el Acreedor le atribuya se convierte en UDIS -. Renunciando en favor
de la masa a cualquier excedente entr e el precio obtenido al ejecutar
115
la garantía y el atribuido por el mismo, en cuyo caso se deberá de
observar lo siguiente:
116
deberá separar del producto de la venta el monto correspondiente a la
diferencia atribuida en la valuación y el valor reclamado por el
Acreedor.
7.- CONVENIO:
117
plazo máximo de 365 días naturales, deberá de concluir con la
celebración del convenio conciliatorio a través del cual los Acreedores
y el concursado se realizan diversas concesiones mutuas.
177 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 153 y 224.
118
Es importante mencionar que para efectos de la suma de Acreedores
antes mencionada, no se requiere que los Acreedores se reúnan a
votar, ni que concurran en la elaboración o suscripción del mismo, los
Acreedores fiscales o laborales 179.
Ahora bien, por lo que hace a los Acreedores que no deseen suscribir
el convenio, se debe de distinguir respecto a los Acreedores con
garantía real y los Acreedores comunes; ya que dependiendo de la
clasificación que se trate, serán los requisitos que se deban de cumplir
en la propuesta de convenio.
119
b) El pago de todas las cantidades y accesorios que se
hubieran hecho exigibles conforme al contrato vigente, desde la fecha
de la sentencia de declaración de concurso mercantil , hasta la de
aprobación del convenio, de no haberse declarado el concurso
mercantil y suponiendo que el monto referido en la fracción anterior se
hubiera pagado el día de la sentencia de concurso mercantil. Estas
cantidades se convertirán en UDIS al valor d e la fecha en que se
hubiera hecho exigible cada pago, y
120
valor de sus garantías. En este último caso, cualquier excedente del
adeudo reconocido con respecto al valor de la garantía, será
considerado como crédito común y estará sujeto a lo establecido en al
inciso anterior 182.
121
suscrito el convenio y cuyos crédito s representen más del 50% del
monto total reconocido a dichos Acreedores) 185.
122
(siempre y cuando no afecte los términos de los demás créditos), así
como con las autoridades fiscales a efecto de lograr acuerdos y
condonaciones.
123
D.- La misma tendrá fuerza vinculante y obligar á al
Comerciante, a los Acreedores reconocidos comunes, a los Acreedores
reconocidos subordinados, a los Acreedores reconocidos que gozan de
garantía real o privilegio especial y a aquellos Acreedores reconocidos
con garantía real cuyo pago se encuentre contemplado en términos de
los artículos 158 y 159 antes mencionados.
Nota:
124
para suscribir un convenio o de que resulte imposible su celebración,
el Conciliador se encuentra facultado para solicitar vía incidental
al Juez de Distrito, la terminaci ón anticipada de la etapa de
conciliación 190.
Por otra parte, el hecho de que el Conciliador logre que las partes
suscriban un convenio, ello no implica que las obligaciones contenidas
en el mismo sean definitivas. En efecto, en caso de que el Comerciante
deje de cumplir con el convenio celebrado, los Acreedores podrán
solicitar vía incidental el cumplimiento forzoso del mismo; por otra
parte, cuando se dé un cambio de circunstancias que afecten de
manera grave el cumplimiento del convenio celebrado, el Comerciante
y aquellos Acreedores Reconocidos que basten para alcanzar la
mayoría mencionada en la página – anterior.
125
SEGUNDA P ARTE
192
Francisco Reyes Villamizar, Derecho Societario en Estados Unidos, 3ª edición, Colombia, Legis,
2006, p. 304.
126
Dicho título se encuentra dividido en nueve capítulos 193, cuya
denominación consecutiva está formulada a través de números
impares, con la finalidad de que en caso de aprobarse una reforma
legislativa que incorporé un apartado que antes no existiera o no fuere
regulado, no se deba de modificar la numeración de todo el art iculado
del mismo.
193 Ángel Dasso, Ariel, Derecho Concursal Comparado, Argentina, Legis, 2009, p. 633.
194Las sociedades administradoras del sistema ferroviario estadounidense en ningún caso entran al
proceso de liquidación, debiendo siempre someterse a procesos de reorganización, ya que existe en
torno a ellas un interés público que impide su liquidación.
195 Conforme al artículo U.S. Code § 101 (32), la insolvencia en términos generales es entendida
como la condición financiera en la que la suma de las deudas de una sociedad es mayor a la suma
de sus propiedades valuadas propiamente (sin tomar en cuenta la propiedad que haya sido
transferida de forma fraudulenta).
127
crisis económica o financiera, la oportunidad de conservar a la
empresa como una unidad económica de producción de bienes o
servicios activa.
196 En la primera de ellas el negocio permanece de la misma forma, solo que la deuda disminuye o
se extingue a través de cesión de partes sociales a Acreedores. En la segunda de ellas la operación
del negocio se ve afectada ya que el deudor deberá aprovechar el plazo de alivio que le proporciona
la ley a efecto de reorganizar la estructura de la compañía buscando mayor liquidez y con ello lograr
la restructura de sus deudas, Elizabeth Warren, pg 4.
128
colectivamente a través de diversas acciones que resultan en beneficio
económico de ellos.
CAPÍTULO I
19811 U.S. Code § 109 - Who may be a debtor: (a) Notwithstanding any other provision of this section,
only a person that resides or has a domicile, a place of business, or property in the United States, or
a municipality, may be a debtor under this title.
129
3.- Conformación de los bienes que forman parte
del Patrimonio de la Masa (“Property of the
Estate”).
130
CAPÍTULO II
199Warren, Elizabeth, Chapter 11, Reorganizing American Businesses, Estados Unidos, Aspen
Publishers, 2008, p. 23.
131
ingresos y egresos, una lista de los contratos que se encuentren
pendientes de ejecución y de arrendamientos vigentes y un informe con
el estado financiero de la sociedad.
200United States Court, Chapter 11 - Bankruptcy Basics, fecha de consulta 25 de abril de 2016,
disponible en http://www.uscourts.gov/services-forms/bankruptcy/bankruptcy-basics/chapter-11-
bankruptcy-basics
201 11 U.S. Code § 341 - Meetings of creditors and equity security holders
132
Ahora bien, si la solicitud es realizada de forma involuntaria por tres o
más Acreedores que cumplan con los requisitos establecidos por el
código 202, una vez que la sociedad sea llamada a juicio deberá de
impugnar dicha solicitud, ya que de lo contrario tendrá como
consecuencia la emisión de la orden de alivio (“order for relief”) ( USC
303 (h)) 203 y el inicio del procedimiento de reorganización.
202En caso de que la demanda no sea controvertida por el Comerciante, se deberá de probar desde
un inicio que de forma general el Comerciante no está realizando los pagos de sus obligaciones
vencidas no litigiosas y que dentro de los 120 días anteriores un Síndico, depositario o comisionista
tomó posesión de todas las propiedades de la sociedad para ejecutar un embargo (USC 303(h)).
“(h) If the petition is not timely controverted, the court shall order relief against the debtor in an
involuntary case under the chapter under which the petition was filed. Otherwise, after trial, the court
shall order relief against the debtor in an involuntary case under the chapter under which the petition
was filed, only if—
(1) the debtor is generally not paying such debtor’s debts as such debts become due unless such
debts are the subject of a bona fide dispute as to liability or amount; or
(2) within 120 days before the date of the filing of the petition, a custodian, other than a trustee,
receiver, or agent appointed or authorized to take charge of less than substantially all of the property
of the debtor for the purpose of enforcing a lien against such property, was appointed or took
possession”.
133
automática (“Automatic Stay ”) 204 y, iii) deber de abstención de los
Acreedores.
134
el desarrollo de su objeto social, mientras se encuentra pendiente la
negociación del acuerdo de la reorganización.
207 Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary 2012, fecha de
consulta 15 de marzo de 2016, disponible en
http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united
135
En el derecho concursal Norte Americano , a diferencia de diversos
procedimientos concursales de tradición civilista, se crea una ficción
legal a partir de la cual se asimila la solicitud voluntaria de
reorganización a la muerte o disolución de la persona en cuestión y ,
como consecuencia de ello , la creación del Patrimonio de la Masa
(“Property of the Estate ”).
136
De igual forma, cualquier bien de la sociedad deudora que se encuen tre
en posesión de algún tercero, de forma automática pasa a formar parte
del Patrimonio de la Masa (“Property of the Estate ”), motivo por el cual
el tercero que tenga la posesión será requerido a efecto de que
entregue la posesión de dicho bien al Patrimonio de la Masa en cuanto
tenga noticia del procedimiento de reorganización 211.
137
civilistas, el procedimiento de reorganización establece que el
Patrimonio de la Masa contará con la facultad de recobrar pagos
realizados por la sociedad deudora a diversos Acreedores durante los
90 días anteriores a la solicitud de reorganizació n, recuperar
propiedad, anular acciones fraudulentas y anular operaciones
realizadas de forma posterior a la solicitud que no hayan sido
aprobadas. 213
214 Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary 2012, fecha de
consulta 15 de marzo de 2016, disponible en
http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united
138
ii) Acreedores quirografarios o no garantizados (“unsecured
creditors”), los cuales no gozan de los beneficios que gozan los
Acreedores garantizados, ni pueden defender sus intereses de forma
individual, ya que deberán de ser representados por un Comité de
Acreedores (“creditors´committees”) .
215 Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary 2012, fecha de
consulta 15 de marzo de 2016, disponible en
http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united
217 11 U.S. Code § 1107-8 - Rights, powers, and duties of Debtor in Possession
139
vi) Derechos de los titulares de capital social (“ equity
holders”), los cuales por lo general no gozan de protección o garantía
legal específica y el pago de su crédito se encuentra subordinado al
pago de los dos Acreedores antes mencionados.
140
a) El deudor a cargo de la administración puede hacer uso de
los ingresos generados por la emp resa y usar, vender o rentar los
bienes propiedad del Patrimonio de la Masa , siempre y cuando haga
dichas operaciones en el curso ordinario del negocio 218.
141
actividades de la empresa (venta de productos o prestación de
servicios), podrá quedar sin efectivo disponible para financiar su
actividad después de iniciado el procedimiento de reorganización,
motivo por el cual podrá buscar una financiación post-concursal (“DIP
Financing”).
142
- Asumir, ceder o terminar los contratos celebrados por el
deudor y respecto de los cuales existen obligaciones pendientes de ser
cumplidas por las partes (“ executory contracts” 223):
223 Executory Contracts: 2. En suspensión de pagos (chapter 11), contrato en el que existen
obligaciones pendientes de ser cumplidas por ambas partes, pero que en caso que el deudor no
cumpla con la obligación a su cargo, da derecho a la contraparte a dejar de cumplir la suya. (Javier
F. Becerra, 2008, Diccionario en Terminología jurídica Norteamericana, México Escuela Libre de
Derecho).
143
ii) respecto de los demás contratos, podrá decidir hasta antes de la
confirmación del plan de reorganización 226.
144
Con lo anterior se busca brindar mayor seguridad al Acreedor de que
de que el contrato será cumplido en sus términos , o de que en caso de
incumplimiento, será indemnizad o de forma completa 229.
145
daños y perjuicios causados con motivo de dicho acto 233, el cual será
realizado a pro rata.
234 U.S. Code § 365 (b)(2), U.S. Code § 365 (e) (f) y 541 (c)
146
A efecto de que se pueda realizar la cesión de la obligación, el Deudor
a cargo de la administración deberá de cumplir con ciertos requisitos,
así como garantizar al Acreedor que el cesionario cumplirá dicha
obligación 237.
- Venta de bienes:
Por el contrario, en caso de que la venta sea realizada fuer a del curso
ordinario de los negocios, la misma deberá de ser aprobada por el
Juez 238, a manera de ejemplo: una empresa que ha decidido dejar de
147
producir ciertos bienes por no ser rentable, podrá vender toda la
maquinaria que se había utilizado para dicha pr oducción 239.
148
a) Que sea una transferencia, el artículo § 101 (54) del Código
definió transferencia lo más ambiguo posible, a efecto de que se
contemple el mayor n úmero de conductas posibles (la creación de un
gravamen, la dación en prenda del título en propiedad, que se disponga
de la propiedad o del derecho de propiedad de forma directa, indirecta,
absoluta, condicional, voluntaria e involuntaria), siempre y cuand o se
disponga de una propiedad del deudor o un interés en la misma.
149
facultad el Código busca que un Acreedor no obtenga beneficios en
perjuicio de los demás Acreedores y con ello lograr la equidad de la
distribución entre los Acreedores 246.
246United States Court, Chapter 11 - Bankruptcy Basics, fecha de consulta 25 de abril de 2016,
disponible en http://www.uscourts.gov/services-forms/bankruptcy/bankruptcy-basics/chapter-11-
bankruptcy-basics
150
los demás Acreedores de las conductas abusivas e inequitativas de
otros Acreedores.
151
exclusivo” 249 de 120 días a partir del inicio del procedimiento el plan de
reorganización 250 y 180 días para que el mismo sea votado y
confirmado 251.
Una vez precluidos los plazos arriba mencionados , sin que el Deudor
a cargo de la administr ación presente un plan de reorganización o el
presentado sea aprobado, los Acreedores y/o el Síndico de la Quiebra
también podrán presentar una propuesta de plan de reorganización.
249 Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary 2012, fecha de
consulta 15 de marzo de 2016, disponible en
http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united
152
Acreedores…de ahí que la determinación de prelaciones legales
imperativas vea reducida su aplicación a unas escasas
categorías…” 253.
153
con un gravamen”, a manera de ejemplo, una obligación de un millón
de pesos que se encuentra gar antizada por un inmueble cuyo valor
asciende a setecientos mil pesos, será considerada como Acreedor
garantizado por setecientos mil pesos y como Acreedor quirografario
por la diferencia 258.
154
En dicho Prospecto de Reve lación de Información el Deudor a cargo
de la administración deberá de proporcionar “información adecuada” 261
haciendo referencias detalladas de la historia de la empresa, las
causas que motivaron la crisis, descripción de los activos y de los
pasivos que conforman el patrimonio, proyecciones financieras y
factores de riesgo, así como situación fiscal, litigios pendientes y
potenciales y cualquier otra información que contribuya a que los
Acreedores de cada clase puedan tomar decisiones informadas.
263De conformidad con lo establecido en el artículo 1129 (7)(A)(ii) se busca que cada uno de los
Acreedores reciba o retenga bajo el plan, activos que superen en valor, la cuantía que recibirían en
caso de efectuarse una liquidación conforme al capítulo 7 del Código.
“La previsión normativa en cuestión se refiere a lo que se conoce como el criterio de los más altos
intereses de los Acreedores (“best interests test”), El criterio es aplicable sólo en relación con
Acreedores pertenecientes a clases de créditos afectados (“impaired”), cuyo voto hubiere sido
desfavorable”.
155
Plan de Reorganización, e l Prospecto deberá ser revisado por el Juez
y una vez que determine que el mismo cuenta con la información
necesaria, será puesto a disposición de los Acreedores y entonces el
Deudor a cargo de la administración podrá comenzar a solicitar la
aprobación del plan 264.
265United States Court, Chapter 11 - Bankruptcy Basics, fecha de consulta 25 de abril de 2016,
disponible en http://www.uscourts.gov/services-forms/bankruptcy/bankruptcy-basics/chapter-11-
bankruptcy-basics
156
La anterior división es relevante, pues de conformidad con el Código
los Acreedores votan el plan por clases integradas por créditos o
intereses similares, así como dependiendo del trato que el plan le dé
a dichos créditos, pues si con la aprobación del plan los créditos se
mantienen intactos (“unimpaired”) dichos Acreedores no participan en
la votación 266, por el contrario, si el plan modifica el trato que se le dará
a dichos créditos (“ impaired”) entonces los Acreedores que conformen
cada una de esas clases deberán votar el plan.
157
Debido a lo mencionado en los párrafos anteriores, especialmente la
forma de agrupación de los Acreedores, la capacidad de votar de los
mismos y la forma de votar; durante los procedimientos de
reorganización es común que exista una gran disputa por la
conformación de las clases de los Acreedores cuyos créditos podrán
sufrir alguna modificación, pues dependiendo de la conformación de
las clases será la influencia que el deudor o los Acreedores puedan
tener en la negociación 269.
158
crédito o derechos en contra 272 y como consecuencia se modifican las
relaciones contractuales contraídas con anterioridad.
159
Finalmente, es importante mencionar que desde la confirmación del
plan, la empresa reorganizada o , en su caso, el Síndico de la Quiebra
designado, tendrán la obligación de cumplir con el plan, reportar al
Juez el cumplimiento que se ha dado al plan y una vez consumado el
plan solicitar se dicte resolución judicial que establezca el
cumplimiento del plan ( “final decree”) .
CAPÍTULO III
160
figuras similares contenidas en el contem plado en el procedimiento
concursal regulado en la Ley de Concursos Mercantiles.
278
Conforme a la Ley de Concursos Mercantiles, el Comerciante deudor deberá de haber incumplido
generalizadamente o estar por cumplir generalizadamente el pago de sus obligaciones a efecto de
que la solicitud de concurso mercantil sea procedente.
161
constituye una orden de alivio ( “order for relief”) a través de la cual
automáticamente se suspenden todos los juicios que se hayan
presentado con anterioridad en contra del deudor 279.
280United States Court, Chapter 11 - Bankruptcy Basics, fecha de consulta 25 de abril de 2016,
disponible en http://www.uscourts.gov/services-forms/bankruptcy/bankruptcy-basics/chapter-11-
bankruptcy-basics
281
Federal Rules of Bankruptcy Procedure, Rule 1007 B, Lists, Schedules, Statements, and Other
Documents; Time Limits.
162
Por otra parte, es importante mencionar que el Comerciante que
solicite el comienzo voluntario del procedimiento de reorganización
deberá de pagar la cantidad de USD $1,167.00 (mil ciento sesenta y
siete dólares 00/100 moneda en curso legal en los Estados Unidos de
América) por concepto de derechos, así como la cantidad de USD
$550.00 (quinientos cincuenta dólares 00/100 moneda en curso legal
en los Estados Unidos de América) por concepto de gastos
administrativos 282.
28228 U.S. Code § 1930 (3)- Bankruptcy fees, “For a case commenced under chapter 11 of title 11
that does not concern a railroad, as defined in section 101 of title 11, $1,167”.
163
Por regla general los Acreedores que inician los procedimientos de
bancarrota en Estados Unidos de América, solicitan el inicio de la
misma en el Capítulo 7 del US Code (procedimiento de Liquidación),
no obstante ello, la ley procesal norteamericana también faculta a los
Acreedores a com enzar dicho procedimiento conforme al Capítulo
11 284.
Cuando los Acreedores son los que solicitan el inicio del procedimiento
de reorganización, la misma deberá de ser realizada por tres o más
Acreedores que cumplan con los requisitos establecidos por el
código 285 y una vez que la sociedad sea llamada a juicio, deberá de
impugnar dicha solicitud, ya que de lo contrario tendrá como
consecuencia la emisión de la orden de alivio ( “order for relief”) ( USC
303 (h)) 286 , y el inicio del procedimiento de reorganizació n.
284 Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary 2012, fecha de
consulta 28 de noviembre de 2016, disponible en
http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united
285En caso de que la demanda no sea controvertida por el Comerciante, se deberá de probar desde
un inicio que de forma general el Comerciante no está realizando los pagos de sus obligaciones
vencidas no litigiosas y que dentro de los 120 días anteriores un Síndico, depositario o comisionista
tomó posesión de todas las propiedades de la sociedad para ejecutar un embargo (USC 303(h)).
“(h) If the petition is not timely controverted, the court shall order relief against the debtor in an
involuntary case under the chapter under which the petition was filed. Otherwise, after trial, the court
shall order relief against the debtor in an involuntary case under the chapter under which the petition
was filed, only if—
(1) the debtor is generally not paying such debtor’s debts as such debts become due unless such
debts are the subject of a bona fide dispute as to liability or amount; or
(2) within 120 days before the date of the filing of the petition, a custodian, other than a trustee,
receiver, or agent appointed or authorized to take charge of less than substantially all of the property
of the debtor for the purpose of enforcing a lien against such property, was appointed or took
possession”.
164
El principal efecto de la admisión de la demanda y uno de los ejes de
la regulación de los procedimientos de reorganización bajo dicho
capítulo, es la protección inmediata que se otorga al deudor (“ order of
relief”) con el propósito de evitar que sus activos sean rematados en
diversos procedimientos de ejecución o recuperación individual, motivo
por el cual con la admisión se ordena la suspensión automática
(“Automatic Stay ”) 287.
165
a los Acreedores y de igual forma debe de seguir haciend o frente a los
gastos necesarios u ordinarios que se vayan erogando.
166
garantías otorgadas a su favor p odrán perder su valor con el transcurso
del tiempo 292.
167
para algún Acreedor, cuando el Patrimonio de la Masa no es dueño del
bien que garantiza alguna deuda o que el mismo no sea necesario para
una reorganización efectiva.
168
Como se mencionó en el capítulo anterior, el derecho concursal Norte
Americano crea una ficción legal a partir de la cual se asimila la
solicitud voluntaria de reorganización a la muerte o disolución de la
persona en cuestión y como consecuencia de ello la creación del
Patrimonio de la Masa (“Property of the Estate ”).
295La presente restricción cobra relevancia respecto a las licencias de producción o reproducción
que puede tener el Comerciante, así como cualquier licencia de uso.
169
De igual forma, cualquier interés que tenga el deudor en cualquier
procedimiento pendiente judicial o extrajudicial (llámese hacer efectiva
una póliza de seguro, recuperación de deuda, procedimientos
judiciales en con tra de dependientes) pasarán a ser parte del
Patrimonio de la Masa (“Property of the Estate ”), por el valor que en sí
representan.
170
Como se mencionó, no s ólo se transfieren los activos al Patrimonio de
la Masa (“Property of the Estate ”), sino también los pasivos, ya que
cualquier acción que se tendría contra el deudor, pasará a se r una
acción que se deberá de ejercer en contra del Patrimonio de la Masa
durante el procedimiento de reorganización 299, siempre y cuando no se
encuentren exentas al momento del inicio del procedimiento 300,
incluyendo las propiedades del deudor que se recuperen durante el
procedimiento, rentas y demás ingresos derivados de la propiedad del
deudor.
En el caso de las acci ones y/o demandas (“ claim” 302), ejercidas por los
Acreedores, las mismas se dividen en acciones y/o demandas ejercidas
antes del procedimiento de reorganización en contra del deudor (las
cuales pasan a formar parte del Patrimonio de la Masa ) y las acciones
y/o demandas ejercidas en contra del Patrimonio de la Masa una vez
iniciado el procedimiento de reorganización (las cuales son
propiamente obligaciones a cargo del Patrimonio de la Masa ).
171
La anterior distinción cobra especial relevancia, pues las acciones y/o
demandas ejercidas una vez iniciado el procedimiento de
reorganización son consideradas como créditos preferentes ( “priority
claims” 303), los cuales deberán de ser pagado de forma completa antes
de que el Patrimonio de la Masa pueda realizar cualquier pago a los
Acreedores quirografarios 304.
303Preferred claim o Priority Claims; crédito preferente, crédito que tiene prioridad de pago en caso
de quiebra o insolvencia del deudor (Javier F. Becerra, 2008, Diccionario en Terminología jurídica
Norteamericana, México Escuela Libre de Derecho).
172
Por lo anterior, independientemente de que la sociedad en cuestión se
mantenga en su totalidad como unidad productiva o de que parte de
ella se vaya a vender, el Patrimonio de la Masa (“Property of the
Estate”), sirve como punto de partida para medir las posibilidades de
reorganizar al deudor bajo el plan que en su momento sea propuesto 306.
306 Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary 2012, fecha de
consulta 15 de marzo de 2016, disponible en
http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united
173
tienen diversos derechos y obligaciones que se verán reflejados en su
participación a lo largo del proc edimiento de reorganización.
174
protección adecuada , podrán solicitar se levante la suspensión
automática, que se prohíba o someta a consideraciones el uso del bien
o incluso que se le impongan diversas obligaciones al deudor para
garantizar la adecuada protección de dich o bien 308.
310 Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary 2012, fecha de
consulta 15 de marzo de 2016, disponible en
http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united
175
revisar la conducta, manejo y operaciones realizadas por el Deudor a
cargo de la administración , participar en la formulación del plan de
reorganización 312, iii) incluso contratar asesores externos, cuyos
honorarios gozan de prelación legal y en consecuencia tienen
preferencia para su pago) 313.
176
iv) Síndico de la Quiebra (“Bankruptcy Trustee”), el cual tiene
un papel importante dentro del procedimiento de reorganización, pues
dentro de sus facultades se encuentra: la designación del Comité de
Acreedores (así como solicitar la junta del mismo), revisar la
administración del Patrimonio de la Masa a cargo del Deudor a cargo
de la administración (“Debtor in Possession ” 316), revisar la conducta,
manejo y operaciones realizadas por el Deudor a cargo de la
administración, revisar que el Deudor a cargo de la administración
cumpla con la obligación de presentar reportes mensuales con las
operaciones realizadas, ingresos y egresos, así como solicitar al Juez
la conversión del procedimiento de reorganización a algún ot ro
procedimiento de insolvencia, en caso de que el deudor incumpla con
alguna de las obligaciones antes mencionadas 317.
317United States Court, Chapter 11 - Bankruptcy Basics, fecha de consulta 25 de abril de 2016,
disponible en http://www.uscourts.gov/services-forms/bankruptcy/bankruptcy-basics/chapter-11-
bankruptcy-basics
319 11 U.S. Code § 1107-8 - Rights, powers, and duties of Debtor in Possession
177
Lo anterior, debido a que existe una presunción según la cual el deudor
debe de mantenerse en control de las actividades del negocio, salvo
que el Juez en caso excepcional, determine la necesidad de nombrar
un Síndico (“Trustee ”) 320; por ello, el Deudor a cargo de la
administración en su carácter de fiduciario asume la administración del
Patrimonio de la Masa y contará con casi todas las facultades del
Síndico (“Trustee”) –salvo las facultades y deberes de investigación -
321, quedando bajo la supervisión de dicho funcionario y del Juez que
conoce de la causa.
320 La única diferencia entre la administración del negocio previo al inicio del procedimiento de
reorganización y una vez iniciado este, es que los administradores mantienen sus responsabilidades
de gestión, con la única diferencia de que los deberes fiduciarios a los que estaban sujetos sufren
una “mutación” , “Por ello en lugar de existir tales deberes de confianza respecto de los accionistas
de la sociedad, ellos se desplazan hacia los Acreedores sociales y la masa de la quiebra, La filosofía
que subyace a este análisis parte de la idea de que los accionistas de una compañía insolvente han
perdido la totalidad de la inversión y, por tanto, serían mucho más propensos a asumir grandes
riesgos en relación con los activos sociales remanentes. En cambio, los Acreedores cuyas
posibilidades de recuperación son mayores asumirán una actitud menos audaz en aras de mantener
el valor de los activos del deudor”. Francisco Reyes Villamizar
321 El Deudor a cargo de la administración no cuenta con la obligación de investigar las acciones del
deudor por el conflicto de interés que ello implica, motivo por el cual dicha función la llevará a cabo
el Auditor que sea designado, 11 U.S. Code § 1107 (a) and 11 U.S. Code § 1106 (a)(3).
178
- Presentar los informes que sean requeridos por el Juez que
conoce de la causa, por el “ U.S. Trustee” 323;
179
vi) Titulares de capital social (“equity holders”), los cuales por
lo general no gozan de protección o garantía legal específica y el pago
de su crédito se encuentra se encuentra subordinado al pago de los
dos Acreedores antes mencionados.
180
mismo se encontrará vigilado por el Juez, por el Síndico de la Quiebra
y el Comité de Acreedores; los cuales dentro de sus facultades pueden
consultar la administración del patrimonio, revisar la conducta, manejo
y operaciones realizadas por el Deudor a cargo de la administración .
181
- Utilizar únicamente los ingresos generados por la empresa
y usar, vender o arrendar el Patrimonio de la Masa únicamente en el
curso ordinario de los negocios 333. Restricción conforme a la cual el
Deudor a cargo de la administración únicamente podrá realizar las
operaciones relacionadas con el objeto social de la empresa y evitar la
dilapidación indebida de los bienes de la misma.
182
y los administradores se encuentra tan me rmada que lo mejor sería
sustituirlos 336.
183
6.- Fecha de retroacción ( “Voidable preferences and
Fraudulent Conveyances ”):
184
-Que le permita al Acreedor recuperar más de lo que
recuperaría en la liquidación de la empresa si la transferencia no
hubiera sido realizada.
185
2.- Respecto de las enajenaciones de activos fraudulentas
(“fraudulent conveyances”) dicha regulación fue creada a efecto de
evitar que los deudores que enfrenten problemas par a solventar sus
deudas se dediquen a dilapidar sus bienes a efecto de que los
Acreedores no puedan ejecutar los mismos 341.
186
Ahora bien, al momento de realizar dichas transferencias fraudulentas
el deudor debía de ser insolvente o quedar insolvente como
consecuencia de las mismas, que como consecuencia de la
enajenación el Patrimonio de la Masa se hubiera visto disminuido en
gran parte o que al momento de llevar a cabo las mismas el deudor
hubiera excedido su capacidad de pago.
345 Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary 2012, fecha de
consulta 15 de marzo de 2016, disponible en
http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united
187
días a partir del inicio del procedimiento el plan de reorganización 346 y
180 días para que el mismo sea votado y confirmado 347.
188
y forma una propuesta de plan, evitando con ello dilaciones
innecesarias o dolosas, ya que de lo contrario , podría pe rder el control
de la empresa y dotar a los Acreedores de la facultad de votar un plan
en lugar de limitarse a aceptar uno.
350 Conforme al artículo U.S. Code § 1125 (a) (1) se puede entender por información adecuada
cuando se trata de “…información de tal cantidad y detalle en la medida de lo posible, a la luz de la
naturaleza e historia del deudor y del estado de sus libros y registros contables, que pueda permitirle
a un potencial inversionista de características comparables a los titulares de créditos de cada una
de las clases de acreencias formarse un juicio razonable sobre el plan de reestructuración.
189
presentar su aprobación o rechazo del plan, así como cualquier otra
información que la corte considere necesaria 352.
352United States Court, Chapter 11 - Bankruptcy Basics, fecha de consulta 25 de abril de 2016,
disponible en http://www.uscourts.gov/services-forms/bankruptcy/bankruptcy-basics/chapter-11-
bankruptcy-basics
353De conformidad con lo establecido en el artículo 1129 (7)(A)(ii) se busca que cada uno de los
Acreedores reciba o retenga bajo el plan, activos que superen en valor, la cuantía que recibirían en
caso de efectuarse una liquidación conforme al capítulo 7 del Código.
“La previsión normativa en cuestión se refiere a lo que se conoce como el criterio de los más altos
intereses de los Acreedores (“best interests test”), El criterio es aplicable sólo en relación con
Acreedores pertenecientes a clases de créditos afectados (“impaired”), cuyo voto hubiere sido
desfavorable”.
190
(“insiders”) aprueben el plan, ii) no haya existido una discriminación o
alteración indebida (“ unfair discrimination”) , c) que el plan sea justo y
equitativo (“fair and equitable”)” 354 y, d) que las clases de créditos que
se encuentren subordinadas a la que votó negativamente, fueren
privadas de cualquier beneficio económico o en especie .
191
mediado coacción hacía los Acreedores o que estos últimos no
hubieren votado debido a intenciones inconfesables o relacionadas con
circunstancias ajenas a sus créditos, tales como: que el Acreedor
compite de forma directa con el deudor y que a través de su voto
busque la liquidación del mismo o para obtener ventajas para un
tercero competidor.
192
decisión que el mismo tome respecto al plan será crítica respecto a su
aprobación o su oposición 359.
ii.- El plan debe contener un trato igual para cada uno de los
créditos pertenecientes a cada clase, salvo que el Acreedor respectivo
acepte un trato menos favorable 360.
193
Lo anterior conlleva que el proponente del plan (sea el deudor o un
tercero), aporte evidencia de la viabilidad de éxito del plan o en caso
de oposición, acreditar que lo propuesto en el plan no es viable.
365United States Court, Chapter 11 - Bankruptcy Basics, fecha de consulta 25 de abril de 2016,
disponible en http://www.uscourts.gov/services-forms/bankruptcy/bankruptcy-basics/chapter-11-
bankruptcy-basics
194
deba realizar el listado de los pasivos a cargo del Patrimonio de la
Masa.
Lo anterior es así, pues salvo que el deudor liste dichos pasivos como
contingentes o en disputa, los mismos pasaran a ser considerados
como créditos a cargo del Patrimonio de la Masa , incluso si el Acreedor
nunca solicita dicho reconocimiento 366.
195
subordinadas a la que votó negativamente, fueren privadas de
cualquier beneficio económico o en especie 368.
196
Por lo anterior y dependiendo del tipo de Acreedor, las consecuencias
son amplias, ya que una vez conf irmados los créditos de los
Acreedores se tendrán por satisfechos 370, aunado a que la empresa que
surge del procedimiento de reorganización adquirirá el Patrimonio de
la Masa libre de cualquier crédito o derechos en contra 371 , modificando
las relaciones contractuales contraídas con anterioridad.
197
cumplir las obligaciones asumidas en el plan 374, ya sea a través de la
emisión de obligaciones o d e la renuncia al control de la sociedad 375.
198
En caso de que la confirmación del plan haya sido obtenida de forma
fraudulenta o mediante vicios del consentimiento, el Juez previa
audiencia de las partes, podrá revocar la confirmación del plan y la
satisfacción las obligaciones de las empresas o sociedades deudoras
(“discharge“), protegiendo con ello a las partes que de buena fe hayan
confiado en el plan 377.
TERCERA P ARTE
199
Comerciante), dependiendo de cuál sea la situación será n los
requisitos que se deberán reunir.
200
b) No contar con activo líquido para hacer frente a por lo
menos el 80% de las obligaciones vencidas.
201
Chapter 11 :
383En caso de que la demanda no sea controvertida por el Comerciante, se deberá de probar desde
un inicio que de forma general el Comerciante no está realizando los pagos de sus obligaciones
vencidas no litigiosas y que dentro de los 120 días anteriores un Síndico, depositario o comisionista
tomó posesión de todas las propiedades de la sociedad para ejecutar un embargo (USC 303(h)).
“(h) If the petition is not timely controverted, the court shall order relief against the debtor in an
involuntary case under the chapter under which the petition was filed. Otherwise, after trial, the court
shall order relief against the debtor in an involuntary case under the chapter under which the petition
was filed, only if—
(1) the debtor is generally not paying such debtor’s debts as such debts become due unless such
debts are the subject of a bona fide dispute as to liability or amount; or
(2) within 120 days before the date of the filing of the petition, a custodian, other than a trustee,
receiver, or agent appointed or authorized to take charge of less than substantially all of the property
202
La razón por la cual los Acreedores han dejado de realizar solicitudes
involuntarias, es porque en caso de que la misma sea negada por el
Juez, los solicitantes deberán pagar al deudor: costas, honorarios de
abogados, los daños causados por dicha solicitud e incluso daños
punitivos (USC 303(i)(1 )(2)).
Situación Actual:
of the debtor for the purpose of enforcing a lien against such property, was appointed or took
possession”.
385
Informe de Labores del Instituto Federal de Especialistas de Concursos Mercantiles del 16 de
mayo al 15 de noviembre de 2016, página 10.
203
registran por año 386; por lo que hace a las voluntarias, como se
mencionó al inicio del presente trabajo, del mes de diciembre de 2014
a diciembre de 2015 se promovieron bajo el procedimiento de
insolvencia previsto en el capítulo en coment o 6,130 juicios.
Lo anterior, se puede explicar por una parte debido a los costos que
enfrentan los Acreedores que inician dicho procedimiento sin contar
con los elementos suficientes para ello y , por otra, que el inicio del
procedimiento de reorganización cuando es utilizado de forma
adecuada para el Comerciante puede ser muy benéfico, aunado al
hecho que conforme a dicha legislación los Comerciantes no requieren
encontrarse en insolvencia o iliquidez para iniciarlo.
204
denominada “Chapter 11 ”, los Comerciantes deudores tienen un mayor
número de incentivos para someterse al mismo, que los que tienen los
Comerciantes bajo la Ley de Concursos Mercantiles .
Una vez expuestas las diferencias de las formas en las que se pueden
iniciar los procedimientos concursales y de reorganización, se
expondrán las diferentes partes que intervienen tanto en el
procedimiento concursal mexicano, como en el procedimiento de
reorganización norteamericano.
205
a) Comerciante: conforme a nuestra legislación concursal se
entiende por Comerciante “…a la persona física o moral que tenga ese
carácter conforme al Código de Comercio. Este concepto comprende
al patrimonio fideicomitido cuando se afecte a la realización de
actividades empresariales. Igualmente, comprende a las sociedades
mercantiles controladoras o controladas a que se refiere el artículo 15
de esta Ley…” 388.
388 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 4, fracción II.
206
- La facultad contemplada en el artíc ulo 89 de la Ley de
Concursos Mercantiles, respecto a la forma en la que se determinará
su participación en las decisiones que les corresponde, ya sea que su
crédito sea convertido a UDIS, o que se le considere como Acreedor
con garantía real por el valor que el propio Acreedor le atribuya a su
garantía, y como Acreedor común por el remanente.
390Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 89, fracciones I y II.
207
empresa en funciones, de terminar la conveniencia de asumir la
administración de la empresa, determinar cuáles contratos deberán de
cumplirse y cuales rescindirse, resolver sobre la contratación de
nuevos créditos, así como la constitución o sustitución de garantías y
la enajenación de activos y tratar de conseguir que el Comerciante y
sus Acreedores reconocidos logren la celebración del convenio
conciliatorio.
208
Chapter 11 :
209
de reorganización podrán ser considerados como preferentes y
pagados con anterioridad a los antes mencionados 391.
210
Dentro de la presente clase podemos encontrar los priority unsecured
claims (Acreedores quirografarios preferentes) y Acreedores
quirografarios.
392 Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary 2012, fecha de
consulta 15 de marzo de 2016, disponible en
http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united
211
administración, revisar los activos del Patrimonio de la Masa , sus
obligaciones y la situación financiera del mismo 393.
212
- Llevar a cabo la venta de ciertos bienes, dentro o fuera del
curso ordinario de sus negocios.
Elementos a destacar:
213
2.- Existe cierta similitud en la clasificación de los Acreedores en
ambas legislaciones, con la diferencia de que para ser cons iderado
como Acreedor dentro del procedimiento de reorganización basta con
tener un crédito en contra del deudor (pues el mismo pasará a formar
parte del Patrimonio de la Masa ), debiéndose de ejercer dicha acción
durante el procedimiento de reorganización a efecto de determinar el
monto o la categoría que se le debe de otorgar.
397 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 224, fracción II.
214
3.- Conforme a la legislación concursal mexicana la designación del
Conciliador es obligatoria, salvo que el Comerciante o los Acreedores
soliciten la apertura del concurso mercantil de forma directa en la etapa
de quiebra.
215
4.- Dentro del procedimiento concursal mexicano se encuentran como
órgano de vigilancia los Interventores , quienes pueden ser designados
por el Acreedor o grupo de Acreedores que representen al menos el
10% (diez por ciento) del monto total de créditos a carg o del
Comerciante; es decir, cualquier tipo de Acreedor que cumpla con
dicho requisito podrá solicitar designar un interventor.
216
5.- Conforme a la legislación norteamericana el Deudor a cargo de la
administración del Patrimonio de la Masa “Debtor in Possession ”
asume gran parte de las obligaciones del Visitador y del Conciliador,
pues desde un inicio va a ser quien elabore la lista de los Acreedores
y créditos que forman parte de dicho patrimonio 398, la cual va a ser
revisada posteriormente por el Síndico de la Qu iebra “bankruptcy
Trustee” en la junta que se lleva con los Acreedores con motivo de las
primeras ordenes procesales.
217
algunos de los efectos mencionados, serán objeto de la presente
comparación.
218
B.- Respecto a otros juicios:
Una vez que dentro del concurso mercantil queda firme la sentencia
que declara la procedencia del mismo y que en los diversos juicios se
dicta sentencia desfavorable para el Comerciante, dichos Acreedores
podrán acudir a la etapa de Conciliación , a efecto de solicitar la
clasificación 401 y graduación de su crédito 402.
Tesis I.9o.C.144 C, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, t.XXVII, mayo
de 2008, página 1028.
219
procedimiento concursal no se podrá ejecutar ningún mandamiento de
ejecución o embargo en contra de biene s o derechos del Comerciante.
220
C.- Respecto a los contratos celebrados por el
Comerciante:
221
solicitud de concurso, su demanda o declaración, agrave los términos
del Comerciante, se tendrá por no puesta 406.
222
Chapter 11 :
409 11 U.S. Code § 1107-8 - Rights, powers, and duties of Debtor in Possession
410 La única diferencia entre la administración del negocio previo al inicio del procedimiento de
reorganización y una vez iniciado este, es que los administradores mantienen sus responsabilidades
de gestión, con la única diferencia de que los deberes fiduciarios a los que estaban sujetos sufren
una “mutación” , “Por ello en lugar de existir tales deberes de confianza respecto de los accionistas
de la sociedad, ellos se desplazan hacia los Acreedores sociales y la masa de la quiebra, La filosofía
que subyace a este análisis parte de la idea de que los accionistas de una compañía insolvente han
perdido la totalidad de la inversión y, por tanto, serían mucho más propensos a asumir grandes
riesgos en relación con los activos sociales remanentes. En cambio, los Acreedores cuyas
posibilidades de recuperación son mayores asumirán una actitud menos audaz en aras de mantener
el valor de los activos del deudor”. Francisco Reyes Villamizar
223
–salvo las facultades y deberes de investigación - 411, quedando bajo la
supervisión de dicho funcionario y del Juez que conoce de la causa.
411 El Deudor a cargo de la administración no cuenta con la obligación de investigar las acciones del
deudor por el conflicto de interés que ello implica, motivo por el cual dicha función la llevará a cabo
el Auditor que sea designado, 11 U.S. Code § 1107 (a) and 11 U.S. Code § 1106 (a)(3).
224
iii) Impedir la ejecución o perfeccionamiento de cualquier
garantía con la que se busque crear nuevos gravámenes en contra del
deudor.
225
lo ponen por encima de los Acreedores comunes (poder ejecutar su
garantía en caso de que la misma no se encuentre debidamente
protegida).
415 Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary 2012, fecha de
consulta 15 de marzo de 2016, disponible en
http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united
226
facultades a efecto de comenzar a moldear de nueva cuenta a la
empresa. Dentro de dichas facultades se encuentran las siguientes:
416 Executory Contracts: 2. En suspensión de pagos (chapter 11), contrato en el que existen
obligaciones pendientes de ser cumplidas por ambas partes, pero que en caso que el deudor no
cumpla con la obligación a su cargo, da derecho a la contraparte a dejar de cumplir la suya. (Javier
F. Becerra, 2008, Diccionario en Terminología jurídica Norteamericana, México Escuela Libre de
Derecho).
227
Desde el inicio del procedimiento de reorganización y hasta antes de
que precluya el plazo antes mencionado, el deudor no está obligado a
pagar las obligaciones que deriven de los contratos respectivos.
228
c) Una vez que el Deudor a cargo de la administración asume
una obligación previa, podrá ceder la misma a un tercero a cambio de
una remuneración 422. Con lo anterior se busca que el Patrimonio de la
Masa pueda obtener el total del valor econ ómico de dicho contrato.
424 U.S. Code § 365 (b)(2), U.S. Code § 365 (e) (f) y 541 (c)
229
Otro de los efectos relevantes del comie nzo del procedimiento de
reorganización, son las acciones con las que cuenta el Deudor a cargo
de la administración a efecto de reintegrar el Patrimonio de la Masa ,
tales como: solicitar la ineficacia o revocatoria (“ avoidance”) de las
transferencias realizadas en los periodos de sospecha, o contra las
enajenaciones de activos fraudulentas ( “fraudulent conveyances”).
230
Los periodos de sospecha pueden ser de 90 días tratándose de
Acreedores o de terceros que hubieren realizado actos jurídicos con el
Comerciante sí el mismo se encontraba en insolvencia (ent endiéndose
por esta cuando los pasivos del deudor son mayores a sus activos) o
de hasta 365 días anteriores al inicio del procedimiento de
reorganización cuando se trate de sujetos vinculados con el
Comerciante (“insiders”), U.S. Code § 101 (31) (54), 547 y 548.
231
de las mismas, o que como consecuencia d e la enajenación, el
Patrimonio de la Masa se hubiera visto disminuido en gran parte o que
al momento de llevar a cabo las mismas el deudor hubiera excedido su
capacidad de pago.
Elementos a destacar:
429 11 U.S. Code § 1107-8 - Rights, powers, and duties of Debtor in Possession
232
regla general 431 no podrán iniciar o continuar, acciones legales o
“procedimiento judicial o extrajudicial, para el cobro de cualesquiera
obligaciones que hubieren surgido con anterioridad 432” al inicio del
procedimiento de reorganización, contra la compañía deudora que se
acogió a dicho procedimiento.
Suspensión que tiene una doble finalidad, pues por un lado se busca
mantener a lo largo de todo el procedimiento el mismo status quo por
operar en contra de cualquier acto tendiente a la reducción del
Patrimonio de la Masa por obligaciones que hayan nacido antes del
inicio del procedimiento bajo dicho capítulo” 433 y, por otra parte, se
busca que el Deudor a cargo de la administración no se distraiga
defendiéndose en diversos juicios ante diversas cortes, con la finalidad
de que se concentre en la rehabilitación de la empresa 434.
434Valdes King, Jorge, Chapter 11 and Ley de Concursos Mercantiles, which is better at fostering
the rehabilitation of a company, Estados Unidos, Harvard Law School, 2012, p. 15.
233
sentencia de concurso mercantil, salvo los indispensables para
mantener la operación ordinaria de la empresa; y
234
tener efectos negativos en el patrimonio del Comerciante , sino que el
Comerciante tendrá que atender diversos juicios al mismo tiempo.
235
especiales, establecen que deberán de darse por terminados
anticipadamente.
Una vez analizado las partes que pueden solicitar el inicio del concurso
mercantil o del procedimiento de reorganización, las partes que
236
intervienen en dichos procesos, así como algunos de los efectos del
inicio de cada uno de dichos procesos, se procederá a analizar quien
mantiene la administración de la empresa durante el trámite del
concurso mercantil y del procedimiento de reorganización.
439
Es importante mencionar que En términos del artículo 43 fracción VIII de la Ley de Concursos
Mercantiles, desde que se dicta la sentencia de concurso, el Comerciante se encuentra impedido
237
los gastos indispensables de la misma, actividades que, al igual que la
contabilidad de la empresa, serán vigiladas por el Conciliador, los
Interventores y el Juez.
para realizar cualquier pago que no se encuentre relacionado de forma directa con la operación
ordinaria de la Empresa.
238
algún libro, o documento y de solicitar información por escrito sobre
las cuestiones relativas a la admin istración de la masa y de la empresa.
239
En caso de que cualquiera de los incisos anteriores resulte procedente,
se tendrá como consecuencia lo siguiente:
Chapter 11 :
445 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, Mercantiles art. 78.
240
Al instante de que es iniciado el procedimiento de reorganización, la
administración de la empresa es asumida por regla general po r el
deudor “Debtor in Possesion” (Deudor a cargo de la administración ) a
efecto de que la empresa continúe en operación y en ningún momento
se paralice, eliminando la pérdida de cualquier ingreso y evitando un
daño a la misma 447; y por excepción por el Síndico de la Quiebra
“Trustee”.
241
La restricción anterior está diseñada a efecto de evitar que el Deudor
a cargo de la administración realice operaciones fraudulentas o haga
mal uso de los ingresos generados.
242
b) Examinar las solicitudes de reconocimiento de crédito
realizadas por los Acreedores y oponerse a las que considere
impropias 452;
243
f) Podrá previa autorización del Juez, contratar abogados,
contadores públicos, valuadores, y demás profesionales que resulten
necesarios durante el procedimiento;
244
La idea que subyace respecto del Auditor (“Examiner”) es que los
Acreedores que quieran continuar invirtiendo o sosteniendo relaciones
comerciales a efecto de lograr la reorganización de la misma, se
sientan cómodos con la administración 461.
Elementos a destacar:
245
No obstante pareciera ser igual en ambas legislaciones, en el
procedimiento de reorganización el “ Trustee ” será designado por el
Juez para tomar la administración del Patrimonio de la Masa , cuando
algún Acreedor lo haya solicitado y se haya probado alguno de los
requisitos antes mencionados, mien tras que en los concursos
mercantiles puede ser resuelto vía incidental pero por solicitud del
mismo Conciliador o de los Acreedores por considerarlo conveniente
para la protección de la masa y así sea resuelto vía incidental.
246
ordinarias de la empresa e incluso pagando los gastos ordinarios del
mismo (laborales, fiscales, etc .).
465 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 224, fracción II.
247
empresa y la liquidez necesaria durante la tramitación del concurso
mercantil, siempre y cuando cuente con previa autorización del
Conciliador o del Síndico; los cuales en términos del artículo 224 de la
Ley de Concursos Mercantiles gozaran de prelación ab soluta respecto
de todos los demás créditos.
248
gasto administrativo , y podrá ser conseguida con o sin el otorgamiento
de garantía real e incluso mejorando la prelación que cualquier crédito
tenga sobre algún bien, siempre y cuando dicho crédito quede
debidamente protegido.
249
cuenta en cada una de ambas legislaciones a efecto de lograr lo
anterior.
250
En el segundo de ellos, el Conciliador se abocará en un primer
momento a determinar quiénes, en qué forma y por qué cantidad deben
de ser reconocidos, así como el procurar conseguir que tanto como el
solicitante o demandado y sus Acreedores lleguen a un convenio, el
cual de lograrse tendrá la naturaleza de una transacción judicial.
251
- Llevar a cabo las reuniones que considere necesarias con
el Comerciante y los Acreedores, así como enviar los
comunicados que requiera.
472 Como excepción, la Ley de Concursos Mercantiles permite al Comerciante celebrar diversos
convenios con sus trabajadores (siempre y cuando no afecte los términos de los demás créditos),
así como con las autoridades fiscales a efecto de lograr acuerdos y condonaciones.
252
- 1.- A solicitud de: i) el Conciliador o ii) los Acreedores
reconocidos que representen más del cincuenta por ciento
del monto total de los créditos reconocidos; y
253
impugnaciones que estén pendientes de resolver y de créditos fiscales
por determinar 476.
Ahora bien, por lo que hace a los Acreedores que no deseen suscribir
el convenio, se debe de distinguir respecto a los Acreedores con
garantía real y los Acreedores comunes; ya que dependiendo de la
clasificación que se trate, serán los requisitos que se d eban de cumplir
en la propuesta de convenio.
476 Ley de Concursos Mercantiles, 12 de mayo de 2000, México, art. 153 y 224.
254
las condiciones que hayan asumido el 30% (treinta por ciento) de los
Acreedores comunes que suscriban el convenio, pudiendo estipular
que los créditos se mantengan en la moneda, unidad de valor o
denominación, en que fueron originalmente pactados 479;
255
fracción II se hubieran realizado en el momento en que resultaran
exigibles.
256
características principales del mismo (documentos los cuales deberán
elaborarse de conformidad con los formatos expedidos por el
IFECOM) 483.
mismo, que contenga sus características principales expresadas de manera clara y ordenada. Tanto
la propuesta de convenio, como su resumen, deberán exhibirse en los formatos que dé a conocer el
Instituto.
257
anterior procederá a dictar sentencia en la que lo apruebe o
desapruebe 486.
258
respecto a los créditos reconocidos en dicho convenio. A su vez, es de
destacarse que las esperas, quitas, remisiones y cualquier otro
beneficio contenido en dicho convenio, únicamente se entenderá
respecto del Comerciante, y no así respecto de cualquier obligado
solidario, aval, fiador, codeudor, etc. 487
Nota:
259
Por otra parte, es importante mencionar que desde la expedición de la
Ley de Concursos Mercantiles , se han tramitado 670 489 concursos
mercantiles, de los cuales únicamente han sido concluidos 470 490.
260
Plan de Reorganización “Reorganization Plan” y
Prospecto de Revelación de Información “Disclousure statement” :
Una vez precluidos los plazos arriba mencionados, sin que el Deudor
a cargo de la administración presente un plan de reorganización o el
presentado sea aprobado, los Acreedores y/o el Síndico de la Quiebra
también podrán presentar una propuesta de plan de reorganización.
491 Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary 2012, fecha de
consulta 15 de marzo de 2016, disponible en
http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20the%20united
494El periodo exclusivo antes mencionado podrá ser prorrogado por el Juzgado dependiendo de la
complejidad del caso por una causa (for “cause”), pero en ningún caso podrá ser mayor a 18 meses
para proponer un plan y 20 meses para que sea aprobado.
261
año 2016 el promedio de días para que se confirmara el p lan de
reorganización fue de 358 495.
262
El Prospecto de Revelación de Información deberá contener
“información adecuada” 497 haciendo referencia a: i) historia de la
empresa, ii) las causas que motivaron la crisis, iii) descripción de los
activos y de los pasivos que conforman el patrimonio, iv) proyecciones
financieras y factores de riesgo, v) situación fiscal, vi) litigios
pendientes y potenciales y vii) cualquier otra información que
contribuya a que los Acreedores de cada clase puedan tomar
decisiones informadas.
499De conformidad con lo establecido en el artículo 1129 (7)(A)(ii) se busca que cada uno de los
Acreedores reciba o retenga bajo el plan, activos que superen en valor, la cuantía que recibirían en
caso de efectuarse una liquidación conforme al capítulo 7 del Código.
“La previsión normativa en cuestión se refiere a lo que se conoce como el criterio de los más altos
intereses de los Acreedores (“best interests test”), El criterio es aplicable sólo en relación con
Acreedores pertenecientes a clases de créditos afectados (“impaired”), cuyo voto hubiere sido
desfavorable”.
263
enviar al Síndico de la Quiebra y a los Acreedores 500: i) el plan o un
resumen del plan aprobado por el Juez; ii) el Prospecto de Revelación
de Información; iii) el plazo en el c ual deberán de presentar la
aprobación o negación del plan; y iv) cualquier otra información que la
corte considere necesaria 501.
501United States Court, Chapter 11 - Bankruptcy Basics, fecha de consulta 25 de abril de 2016,
disponible en http://www.uscourts.gov/services-forms/bankruptcy/bankruptcy-basics/chapter-11-
bankruptcy-basics
264
2.- Deberá de dividir a los Acreedores en clases:
265
por setecientos mil pe sos y como Acreedor quirografario por la
diferencia 506.
266
Se entiende que una determinada clase ha votado a f avor del plan,
cuando voten por lo menos la mitad más uno de los Acreedores que
numéricamente la conformen, siempre que ellos sean titulares de al
menos dos terceras partes del total de la cuantía de los créditos 510.
Para que la votación sea válida, la misma debe de haber sido realizada
de buena fe (“in good faith”), es decir: i) sin que hubiera mediado
coacción hacía los Acreedores o ii) que estos últimos no hubieren
votado debido a intenciones inconfesables o relacionadas con
circunstancias ajenas a sus créditos.
267
Por el contrario, se entiende que el mismo es aprobado de forma
parcial, cuando el plan es aprobado sin contar con la votación de todas
las clases, siempre y cuando: i) al menos una clase de Acreedores
afectados, diferente de aquellos que se encuentren vin culados al
deudor (“insiders”) aprueben el plan, ii) no haya existido una
discriminación o alteración indebida (“ unfair discrimination”) , c) que el
plan sea justo y equitativo ( “fair and equitable”) ” 513 y d) Que las clases
de créditos que se encuentren subo rdinadas a la que votó
negativamente, fueren privadas de cualquier beneficio económico o en
especie.
268
que votó negativamente, fueren privadas de cualquier beneficio
económico o en especie 515.
Se estima que las condiciones anteriores se cumplen respecto de los
Acreedores quirografarios, cuando se respeta el principio de prelación
y los Acreedores quirografarios reciben dinero en efectivo o algún bien
cuyo valor sea igual a la totalidad del crédito o que ninguno de los
Acreedores de con rango crediticio inferior hubieren recibido o retenido
suma o bien alguno.
269
ii. Aunado a la aprobación del plan, la Corte deberá de revisar
que el mismo sea viable 518, es decir que después de la confirmación
del plan no sea probable que se deba de liquidar la empresa o que
posterior a su aprobación la empresa deba de ser reorganizada otra
vez.
270
iii.- Los créditos que gocen de preferencia en su pago (gastos
administrativos, deudas laborales y obligaciones fiscales) deberán ser
pagados dentro del plazo que establece el Código, una vez que el plan
entre en vigor 520.
271
y como consecuencia se modifican las relaciones contractuales
contraídas con anterioridad.
272
tendrán la obligación de cumplir con el plan, reportar al Juez el
cumplimiento que se ha dado al plan y una vez consumado el plan
solicitar se dicte resolución judicial que establezca el cumplimiento del
plan (“final decree”).
Elementos a destacar:
273
Una vez precluidos los plazos arriba mencionados, sin que el Deudor
a cargo de la administración presente un plan de reorganización o el
presentado sea aprobado, los Acreedores y/o el Síndico de la Quiebra
podrán presentar una propuesta de plan de reorganización.
274
una propuesta de convenio que verdaderamente sea atractiva para sus
Acreedores; radicando en ello parte del éxito de dicho procedimiento
de reorganización , pues en el año 2016 el promedio de días para que
se confirmara el p lan de reorganización fue de 358 529.
275
disposición de los Acreedores por un plazo de 15 a efecto de que firmen
el mismo y posteriormente será presentada al Juez.
276
reorganización, pues el Deudor a cargo de la administración se avocará
dentro del periodo exclusivo a presentarle al Juez un proyecto de plan
y de Prospecto de Revelación de Información que cumplan con los
requisitos legales necesarios para su ap robación, y una vez que cuenta
con la misma, será puesto a disposición de los Acreedores para su
confirmación.
Anotación la cual refleja el éxito que tienen las personas morales que
logran reorganizarse de acuerdo con dicho procedimiento, y como
consecuencia el procedi miento de reorganización, pues entre los años
2000 y 2009 aproximadamente el 20% de las personas morales que
concluyeron un procedimiento de reorganización tuvieron que iniciar
de nueva cuenta otro 530.
277
4.- A efecto de que dentro del concurso mercantil se considere eficaz
el convenio suscrito por el Comerciante y sus Acreedores y que el
mismo posteriormente pueda ser aprobado, el mismo deberá de ser
suscrito por el Comerciante y los Acreedores reconocidos que
representen más del 50% (cincuenta por ciento) de la siguiente suma :
278
los Acreedores que conformen cada una de esas clases deberán votar
el plan.
279
Por todo lo anterior, pudiéramos concluir que si bien conforme al
procedimiento de reorganización el Deudor a cargo de la
administración suple una de las funciones del Conciliador, al poder
realizar la clasificación de los créditos que se adeudan, el mismo en
caso de que un Acreedor no esté de acuerdo con la clasificación
otorgada a su crédito, deberá de litigar ante el Juzgado dicha situación
antes de poder someter su plan a aprobación de los Acreedores, lo
cual pudiera representar un problema.
280
reorganización sea más benéfica para la consecución de un plan de
reorganización efectivo.
282
b) Que con dicho plan “no se produzca una discriminación
indebida (“unfair discrimination”) ;
283
a sus Acreedores, obteniendo un beneficio para sí de forma indebida y
por otra parte busca que los Acreedores que no puedan obtener el pago
de sus créditos por insuficiencia del haber patrimonial, se opongan de
forma indebida a la aprobación del plan.
CONCLUSIONES
284
a lo largo del ejercic io comparativo, así como ayudar a los abogados
que se dedican a la materia concursal en nuestro país; pues por la
globalización y el dinamismo económico actual , podrán representar a
clientes que deban participar en los procedimientos de reorganización
y justo a través de dicho método comparativo lograr comprender de
una mejor forma la situación a la que se enfrentan.
285
de ser positivo el examen de funcionalidad del proceso comparativo,
se pueda nutrir las instituciones jurídicas mexicanas y mejorar la
regulación de los concursos mercantiles.
286
créditos se mantienen intactos, puede ayudar a efecto de reducir los
plazos para reorganizar a las empresas que enfrentan un problema
económico.
287
En ese orden de ideas y atendiendo a los diversos cambios que han
existido en nuestro derecho, los cuales han dotado de una mayor
transparencia todas las operaciones que realizan las empresas, se
podría comenzar a aplicar hoy en día algunas de las figuras
contempladas en procedim iento denominado "Reorganization under the
Bankruptcy Code" .
288
Perfeccionar la legislación y mejoramiento práctico de la
ley.
289
Con lo anterior se buscaría que el Comerciante no tenga que estar
atendiendo dos frentes al mismo tiempo, es decir, que este litigando
por una parte frente a sus Acreedores en diversos juicios y, por otra
parte, buscando arreglar su situación financiera y económica dentro de
la etapa de conciliación, obteniendo como resultado el que el status
quo del Comerciante se mantenga siempre igual.
290
Es importante mencio nar que a efecto de que dicho incentivo realmente
tenga aplicación, la modificación a las relaciones contractuales deben
de ser sugeridas por el mismo Comerciante y aprobadas por el Juez y
los Acreedores, y no así por disposiciones legales o por la opinión del
Conciliador. Pues a final de cuentas es el Comerciante el que sabe
cuáles fueron las situaciones, inversiones o relaciones comerciales
que lo llevaron a la situación en la que está.
291
En ese orden de ideas y a efecto de que las partes votantes realme nte
tengan razones objetivas para suscribir el convenio propuesto , se
podría incluir como requisito de la elaboración de propuesta de
convenio, el que incluya : i) referencias detalladas de la historia de la
empresa, ii) causas que motivaron la crisis, iii) descripción de los
activos y pasivos que conforman el patrimonio, iv) proyecciones
financieras, v) factores de riesgo, vi) situación fiscal, litigios
pendientes y potenciales, vii) quienes formaran parte de la estructura
(administradores, cons ejeros, comisarios, directores) y, viii) un análisis
liquidatorio del Patrimonio de la Masa , que refleje que la
reorganización del Patrimonio de la Masa resultará más favorable a los
intereses de los Acreedores que la liquidación del mismo .
292
Comerciante mediante el convenio que suscriba con sus Acreedores
Reconocido…” 539.
Lo anterior es así, pues entre los años 2000 y 2015, 722 541 compañías
que cotizan en bolsa , solicitaron el inicio de del procedimiento de
reorganización antes mencionado y dichos procedimientos fueron
resueltos entre uno y dos años y medio 542.
Aunado a ello, es importante mencionar que entre los años 2000 y 2009
aproximadamente el 20% de las personas morales que concluyeron un
540 Conforme al artículo U.S. Code § 101 (32), la insolvencia en términos generales es entendida
como la condición financiera en la que la suma de las deudas de una sociedad es mayor a la suma
de sus propiedades valuadas propiamente (sin tomar en cuenta la propiedad que haya sido
transferida de forma fraudulenta).
293
procedimiento de reorganización tuvieron que iniciar de nueva cuenta
otro 543.
294
En ese orden de ideas, es claro que la institución comparada resuelve
con satisfacción el mismo problema en el país de origen; pues no s ólo
es mayor el número de Comerciantes que acuden a dicho
procedimiento a efecto de resolver sus problemas financieros, sino que
además dicho procedimiento es resuelto con mayor celeridad y el
porcentaje de éxito asciende a 4 de cada cinco empresas
aproximadamente.
295
o sociedades que busquen someterse a dicho procedimiento a efecto
de regularizar su situación financiera frente a sus Acreedores.
296
En ese orden de ideas y no obstante se pudiera pensar, que sí en
México se eliminara el requisito de procedibilidad de incumplimiento
generalizado de obligaciones muchos Comerciantes quisieran abusar
de dicho procedimiento en perjuicio de sus Acreedores, la realidad es
que cualquier Comerciante que realice prácticas ruinosas quedaría
expuesto desde un inicio, motivo por el cual se verían desincentivados
a realizar dicho abuso.
297
apoyo en los documentos que acrediten la existencia del crédito, sin
necesidad de tener que iniciar o continuar un juicio.
298
Patrimonio de la Masa , que refleje que la conciliación resultará más
favorable a los intereses de los Acreedores que la liquidación del
mismo.
299
En este tenor, se reitera que es importante que se siga analizando con
todo detalle la forma en como el concurso mercantil puede mejorarse
para que realmente exista una visión generalizada tanto de deudores
con problemas de incumplimiento generalizado, como de los
Acreedores de los mismos, de que el camino más óptimo para obtener
una solución integral y más adecuada para todos es el concurso
mercantil, por lo que este trabajo tuvo como propósito hacer un
aportación en ese sentido, que ojalá pueda servir de referencia para l a
implementación de futuras reformas a la Ley de Concursos Mercantiles .
300
NOTAS BIBLIOGRÁFICAS
BIBLIOGRAFÍ A
301
9.- Bucio Estrada y Casasa Araujo, Aldo, Concursos Mercantiles; Procesos y
Procedimientos en México, México, Porrúa, 2006.
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Press, 2011.
18.- Rodríguez Rodríguez, Joaquín. Curso de Derecho Mercantil. 24ª ed. México,
Porrúa, 1999.
302
20.- Francisco Reyes Villamizar, Derecho Societario en Estados Unidos, 3ª edición,
Colombia, Legis, 2006.
21.- Ángel Dasso, Ariel, Derecho Concursal Comparado, Argentina, Legis, 2009.
23.- Chapter 11 of the United States Bankruptcy Code: Background and summary
2012, fecha de consulta 15 de marzo de 2016, disponible en
http://www.bracewelllaw.com/search/apachesolr_search/chapter%2011%20of%20t
he%20united
25.- Warren, Elizabeth, “Absolut Priority Rule”, Estados Unidos, Aspen Publishers,
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28.- Valdes King, Jorge, Chapter 11 and Ley de Concursos Mercantiles, which is
better at fostering the rehabilitation of a company, Estados Unidos, Harvard Law
School, 2012.
303
29.- Exposición de motivos de la reforma a la Ley de Concursos Mercantiles, 17 de
mayo de 2013, México.
304