Lama&Riveros

2015

OBLIGACIONES

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NOCIONES GENERALES1

Determinación de las Obligaciones

En el lenguaje coloquial la palabra obligación tiene un sinnúmero de connotaciones pero

desde el punto de vista técnico–jurídico es mucho más limitada. Pero el elemento común a
las diversas connotaciones es el de un deber de comportamiento.

Una obligación es una necesidad moral en que está constituida la persona de dar, hacer o
no hacer algo. Es moral por la posibilidad de que no se cumpla producto de la libertad del
agente activo; en cambio, las necesidades físicas siempre se cumplirán.

Conceptos de Obligación distintos al del Derecho Civil:

1. Deber Social: Se refiere a ciertas costumbres de la sociedad que se consideran

obligación, pero que carecen de exigibilidad jurídica, sino que tiene una sanción netamente
social. Ej. Ir a un cumpleaños y no llevar regalo.

2. Deber Moral: dice relación con el ejercicio de las virtudes, cuyo no cumplimiento tiene
sanción moral, pero no jurídica. Al derecho sólo importa virtud de la justicia, aunque
existen otras virtudes mucho más importantes que no tienen relación con el derecho. (Ej.
Solidaridad; Honradez; etc..). Pothier las llama obligaciones imperfectas para distinguirlas
de las obligaciones perfectas, que son aquellas con protección jurídica.

En cuanto a las Obligaciones Naturales podemos señalar que las obligaciones naturales si
bien no dan acción al acreedor para exigir su cumplimiento, si le otorgan una excepción una
vez que éstas han sido pagadas o cumplidas por parte del deudor, permitiéndole de esta
manera el retener lo dado o pago en virtud de ella. Dentro de este mismo contexto cabe
señalar que se discute si las obligaciones naturales son obligaciones morales o si son
obligaciones perfectas. Pothier las consideró “perfectas” (Corral también) y nuestro CC se
basó en su doctrina, lo que es un gran argumento histórico para afirmar que serían
obligaciones con protección jurídica.

De la misma manera es prudente señalar en este punto que las obligaciones meramente
morales poseen una serie de diferencias con las obligaciones tanto civiles como naturales,
siendo con estas últimas con las cuales poseen un vínculo más estrecho. Cabe señalar, que
sin perjuicio de esta relación entre obligaciones naturales y morales, no son sinónimas, ya
que por una parte la obligación natural, si bien no otorga acción al acreedor para exigir su
cumplimiento, al igual como ocurre en la obligación moral, en la obligación natural se
encuentra perfectamente determinado tanto el acreedor, el deudor y lo debido, lo cual no
ocurre en la obligación puramente moral, en donde estos elementos permanecen en la
indeterminación. A esto último se suma el hecho de que en la obligación meramente moral
no se posee acción ni excepción por parte del acreedor para hacer cumplir lo debido ni
retener lo pagado en razón de ella, sin embargo en obligación natural si.

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Estos apuntes han sido preparados en base a los apuntes de clases del profesor Hernán Corral Talciani.

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3. Deber Jurídico: en el plano jurídico hay muchas necesidades de comportamiento, pero

no todas lo son en el sentido del derecho civil, por lo cual se distinguen los Deberes
Jurídicos en General de los Deberes Específicos regulados por ley. La diferencia está en
que los primeros no se extinguen por su cumplimiento, pues se mantiene siempre el deber
de respetarlos (Ej: Derecho a la vida). En cambio, la obligación civil extingue toda relación
entre las partes con su cumplimiento, pues el vínculo entre acreedor y deudor expresa toda
la relación que existe entre ellos. Así, los deberes jurídicos son mucho más amplios que las
obligaciones, destacando entre ellos: deber de respetar los derechos de la personalidad,
como la vida-honra.-etc…, deberes del derecho de familia, tales como (educar a los hijos) y
deber de respetar los derechos reales, como el (dominio ajeno; usufructo; etc..).

4. Carga: la diferencia radica en el interés que involucra el acto. En la obligación el interés

satisfecho va a ser el del acreedor, en la carga el interés satisfecho es el del obligado (Ej.
Carga de la prueba.)

Concepto de Obligación

Según Giorgi, obligación es un “vínculo jurídico entre dos o más personas determinadas
en virtud del cual una o varias de ellas quedan sujetas (deudor) respecto a otra o a otras
(acreedor), a dar, hacer o no hacer alguna cosa’’.

Ramón Meza Barros, a su vez, ha señalado que “la obligación es un vínculo jurídico entre
personas determinadas, en cuya virtud una se encuentra para con la otra en la necesidad
de dar, hacer o no hacer una cosa”.

Si el deudor no cumple con su prestación, puede ser compelido a hacerlo, respondiendo no

con su persona (como en el Derecho Romano), si no con su patrimonio (Art 2465).

Cabe señalar, tal como lo entiende el porfesor Meza Barros, que la obligación constituye un
vínculo de derecho, toda vez que dicho vínculo se encuentra sancionado por la ley, por
cuanto es ésta la que le otorga al acreedor todas las acciones y excepciones (dependiendo
del caso) necesarias para hacer valer la obligación o en su defecto retener lo pagado en
razón de ella.

De esta forma el deudor no podrá romper la obligación o vínculo sino cumpliendo dicha
obligación.

Relación Jurídica.

Dentro de la relación jurídica que vincula a dos personas se encuentra lo que conocemos
como la “Relación Obligacional”, que es aquella que impone a una persona llamada
deudor, el deber de efectuar a favor de otra denominada acreedor una prestación, que puede
consistir en dar o entregar una cosa o en hacer o no hacer algo.

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Lo señalado en párrafo anterior es reconocido por el CC en su artículo 578: “Derechos

personales o créditos, son lo que sólo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un
hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas”.
A su vez, la personal relación jurídica que vincula una persona a una cosa es el derecho
real, que es aquél que se tiene sobre una costa sin respecto a determinada persona.

Como conclusión, podemos establecer que a todo derecho personal le corresponderá una
obligación correlativa, por lo que no nos queda sino afirmar que el derecho personal y la
obligación no son sino una sola y misma cosa, miradas desde un ángulo diferente, siendo
por lo tanto, desde el punto de vista del acreedor un derecho personal, y desde el punto de
vista del deudor, una obligación.

Para continuar el análisis de los derechos personales y su relación con las obligaciones,
cabe indicar que el artículo que hoy nos ocupa, al momento de decir “...que por un hecho
suyo o por la sola disposición de la ley...” hace referencia a las fuentes de las
obligaciones, es decir, al por qué se contrajo, pudiendo ser:

Actuación propia del deudor (contrato – cuasicontrato – delito – cuasidelito)

Sola disposición de la ley (ya que en el hecho sólo opera la ley, y no la voluntad del
sujeto).

Fuentes de las cuales no nos ocuparemos ahora, sino que las veremos más adelante con
mayor profundidad.

Derechos Personales y Derechos Reales

La principal diferencia entre los derechos reales y los derechos personales es que en los
primeros, el sujeto pasivo es indeterminado, por lo que todos están obligados a respetarlo.
Entonces, el derecho real no es una obligación, sino que un deber jurídico de respetar.

Derecho Personal Derecho Real

1. Eficacia + Respecto de personas + Erga Omnes.
determinadas.
2. Adquisición + Fuentes de la + Modos de Adquirir el
Obligaciones. Dominio.
3. Prestación +Hay una obligación corre- + El sujeto pasivo es indeter-
lativa que afecta al deudor. minado, por lo cual la
prestación no es una
obligación, sino un deber
jurídico de respeto.
4. Facultades + Acreedor solo puede + Confieren poder directo e
obtener beneficio inmediato sobre la cosa:
correspondiente mediante un 1. Facultad de Seguimiento
acto del obligado. o Persecución; y
2. Facultad de Preferencia,
con la cual el titular de un

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derecho real tiene la facultad

+Numerus Apertus, por lo
que pueden existir una
infinidad de derechos
5. Tipicidad personales, producto de las
diversas obligaciones que
pueden libremente contraer
las partes dentro de los
marcos permitidos por la
ley.
6. Extinción + Se extinguen por su no
ejercicio. Por regla general
en 5 años.
de pagarse antes que otros
acreedores con la cosa misma
sobre que recae el derecho.
+ Son Típicos o Numerus
Clausus (taxativos), por lo
cual no hay otros más que los
establecidos en la ley.
+ Son perpetuos, no se
extinguen por su no uso.
Salvo las servidumbres (3
años) o que opere la
prescripción adquisitiva a
favor de otro.

Elementos de la Obligación

1.- Sujetos de la Obligación: Son dos, uno activo (acreedor) y otro pasivo (deudor). El
primero, es el titular del derecho personal, mientras que el segundo es quien debe cumplir
la prestación en interés del acreedor.

Al respecto, podemos señalar lo siguiente:

i. Capacidad: En el caso del acreedor tiene que ser de goce y para ejercer el derecho
necesita capacidad de ejercicio (de no tenerla necesita representación), para ser deudor sólo
se necesita capacidad de goce, pero para cumplir la obligación requiere capacidad de
ejercicio (si no la tiene, lo hace su representante).

ii. Determinabilidad: Esta es importante, pues hay casos en que no está determinado el
sujeto pasivo o el activo. Si bien hay casos en que los sujetos no quedan determinados al
momento de nacer la obligación, no puede desconocerse quién es acreedor o deudor al
momento de hacerse exigible la obligación, pues es físicamente imposible exigir el
cumplimiento de alguien indeterminado.

Ejemplos de acreedores o deudores indeterminados: con acreedor indeterminado están los

documentos al portador; las ofertas de recompensa; etc... Con deudor indeterminado están
las obligaciones propter-rem (por la propia cosa) como es la obligación del comunero de
pagar los gastos comunes y la obligación de pagar las expensas comunes aún antes que el
dueño del departamento se haga dueño de éste, de manera que estará obligado siempre
mientras sea dueño. En éstas, el deudor no es tal personalmente, sino en cuanto tiene
derechos sobre la cosa, de manera que si cesa su relación con ella, deja de estar obligado.

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Autores como Giorgiani sostienen que en estos casos sí está determinado el deudor o el
acreedor. Así, respecto de los títulos ‘’al portador’’ dice que el sujeto está determinado,
tanto deudor como acreedor, pero que este último es mutable. Y en el caso de la oferta de
recompensa, el acreedor se determina al momento que encuentra el objeto buscado. En las
obligaciones propter rem bastaría que el deudor sea determinable.

iii. Número: Los sujetos pueden ser singulares o plurales, tanto activa como pasivamente.

2.- Objeto de la Obligación: Es la prestación, es decir, el comportamiento, activo u

omisivo que se exige al deudor. A su vez, la prestación también tiene objeto, que es la cosa
que se trata de dar, hacer o no hacer. Ej. Objeto de la obligación: prestación  pagar $5
mil. Objeto de la prestación: los $5 mil.

Para comprender mejor esto último, se debe partir señalando que la definición legal del
concepto de objeto ha provocado una confusión respecto de lo que se debe entender por
objeto del contrato y el objeto de la obligación. Por una parte, como bien sabemos, los
contratos buscan crear o generar obligaciones, por lo tanto el objeto del contrato será la
obligación u obligaciones que se buscan generar, en el caso del ejemplo serán los cinco mil
pesos; en cambio el objeto de la obligación será el dar, hacer o no hacer algo, en este caso
será el DAR los cinco mil pesos al acreedor. Es importante tener muy claro la diferencia
entre el objeto del contrato y el objeto de la obligación ya que como pudimos apreciar estos
constituyen dos cosas totalmente distintas, pero muy vínculadas entre si.

Clasificación de las Prestaciones:

1. a) Positiva: es aquella que consiste en dar o hacer, es decir, tiene un

comportamiento activo.
b) Negativa: consiste en un no hacer, comportamiento omisivo.

2. a) Divisible: aquella que puede fraccionarse sin alterar su naturaleza. Ej. El pago de
dinero.
b) Indivisible: no puede fraccionarse sin alterar su naturaleza.

3. a) De Actividad o Medios: aquí el obligado se ha comprometido a poner ciertos

medios tendientes al logro de un resultado, pero sin garantizar que éste se dé.

Ej. Un médico que opera a un enfermo se obliga a poner su diligencia en mejorarlo, pero no
asegura el éxito de la operación. Así, se puede pedir indemnización de perjuicios si se
prueba que el médico no puso la diligencia debida en su labor, es decir, debe probar
negligencia médica (culpa). Y la única forma de eximirse de responsabilidad es que el
deudor pruebe que no hubo culpa.

b) De Resultado: aquí el deudor se ha obligado a obtener el resultado querido por el

acreedor, por lo tanto, de no cumplirse, debe indemnizar.
Ej. Un cirujano plástico se obliga al resultado de la operación, por lo cual, su única forma
de eximirse es probar caso fortuito.

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Esta distinción es importante para determinar la responsabilidad del deudor. En Chile no

está claro si el CC acoge esta distinción (que es doctrinal). Algunos autores consideran que
no es aplicable. Corral sostiene que a la época de confección del CC (1857) esta categoría
no era manejada y por ello no está en el CC, pero que igual debe aplicarse en Chile, pues es
un elemento del concepto de obligación, en cuanto éste se entiende igual que en aquellos
ordenamientos que sí contienen tal división. En la práctica, el problema se plantea con
aquellos casos en que es difícil distinguir qué tipo de prestación es.

Características de la Prestación

a) Debe ser posible, tanto física como moralmente (art.1461): es físicamente imposible el
que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes o
contrario a las buenas costumbres o al orden público.

b) Debe ser lícita (art.1462 y ss): no debe estar prohibida por las leyes ni ser contraria a las
buenas cosutmbres o al orden público.

c) Debe ser determinada o determinable: con los elementos que el mismo acto o contrato
establece Art.1461. Las cosas que son objeto de una declaración de voluntad deben estar
determinadas a lo menos en cuanto a s género. Pero la cantidad puede ser incierta si es que
es determinable con los datos y reglas que el mismo contrato contenga.

d) Patrimonialidad de la prestación: se discute si es o no característica necesaria de la

prestación y hay distintas teorías:

Teoría Clásica (Savigny y otros juristas de la escuela histórica)  dice que para que haya
obligación, la prestación debe ser avaluable en dinero (pecuniaria). Así ocurría en el
derecho romano, en que se consideraba de la esencia de la obligación el que la prestación
tuviera un valor pecuniario.

Teoría Pandectista (Winscheid, Ihering)  sostienen que ninguna ley exige que la
obligación tenga objeto patrimonial, pues los intereses humanos son más amplios que lo
meramente económico. De este modo consideran obligaciones extra patrimoniales como la
de un vecino de no plantar una flor que al otro vecino le trae malos recuerdos; guardar un
secreto sobre una filiación; o la del teatro de dar la ópera. Incluso dicen que puede haber
incumplimiento e indemnización, de manera que la responsabilidad puede ser avaluada en
dinero (Ej. Por una cláusula penal). Entonces, la prestación podría ser tanto patrimonial
como extra patrimonial.

Teoría Italiana  distingue entre la ‘’prestación en sí misma’’ y el ‘’interés del acreedor’’

en dicha prestación. La primera debe tener siempre un contenido patrimonial, ya que en
caso contrario no se podría ejecutar la obligación en el patrimonio del deudor. La segunda,
en tanto, puede ser patrimonial, moral, humanitario, científico, etc… Esta teoría tuvo éxito,
incluso fue recogida en el CC italiano que dice que la prestación debe ser pecuniaria y
satisfacer el interés del acreedor. Ej; persona encarga a Miguel Ángel una escultura. El

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interés del acreedor es estético, pero la prestación tiene valor económica, ya que cuando se
termine de esculpir, la persona tendrá una nueva obra en su poder y, en consecuencia, en
caso de no tenerlo podrá exigir la indemnización de perjuicios o la ejecución forzada.

- Este tema ha sido discutido, destacando las siguientes posiciones en la doctrina actual:

Luis Diez Picazo  dice que la prestación debe ser económica, pues las obligaciones giran
en torno a lo valorable. Pero que, en todo caso, el concepto de patrimonial se amplía a todo
lo que puede ser apreciado en dinero, por lo cual, todas las prestaciones serían pecuniarias,
quedando muy pocas excluidas.

Manuel Albaladejo  dice que si la responsabilidad es un elemento de la obligación,

entonces, puede decirse que toda obligación es patrimonial, ya que el no cumplimiento de
ella se traduce en una indemnización pecuniaria.

Lacruz  sostiene que, por regla general, la obligación es patrimonial, pero que
perfectamente pueden haber obligaciones con prestaciones extra patrimoniales, exigibles
jurídicamente.

Luis Claro Solar  dice que nuestro CC se limita a decir que los actos y declaraciones de
voluntad deben recaer sobre un objeto lícito y que éste debe ser una o más cosas que se
trata de dar, hacer o no hacer; o un hecho que sea física y moralmente posible. Pero que no
establece un requisito adicional en que se diga que este objeto o hecho deba ser apreciable
en dinero. Y aunque esto será la regla general, se entiende que el interés moral es tan digno
de protección como el económico (Ej. Delitos o cuasidelitos, el daño moral puede dar lugar
a una indemnización).

3.- Vínculo Jurídico: no es un ser en sí, sino que subsiste de manera accidental, pues
depende de la relación obligacional entre el deudor y el acreedor. Aquí existe una relación
protegida por el derecho objetivo, que hace la diferencia entre obligación y otros deberes,
como los morales. Hay diversas doctrinas que tratan de definir su esencia:

Teoría Clásica: dice que la esencia del vínculo es la conducta personal del deudor, quien
está obligado a algo que coarta su libertad. De no cumplirse dicha acción se produce
responsabilidad que a su vez genera otra obligación, la de indemnizar perjuicios, que sería
más bien una “novación por cambio de objeto”, siendo su fuente, la ley.

Corriente Patrimonialista: (Brinz, Koppen) critican la teoría clásica, pues dicen que ella
cosifica al deudor, es decir, que permiten al acreedor coartar la libertad de los actos del
deudor. Dicen que la obligaciones se da entre dos patrimonios, pues el patrimonio del
deudor está gravado en favor del patrimonio del acreedor. En general han dicho que se
trataría de:

a. Un derecho al valor del bien debido;

b. Un derecho real sobre cosa indeterminada;
c. Una prenda sin desplazamiento.

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Estas corrientes no han tenido éxito, pues convierten a la obligación en un derecho real, y
se pierde su concepto propio sujeto a un derecho personal.

Teoría Alemana: distingue entre débito y responsabilidad. Dicen que en toda obligación
hay una deuda’ (una conducta personal debida) y también una responsabilidad (que recae
sobre el patrimonio como garantía del cumplimiento), por lo que hay un doble vínculo que
recae tanto sobre la persona como sobre el patrimonio. A diferencia de la teoría clásica,
aquí la responsabilidad es otra faceta de la misma obligación y no una distinta de aquella.

Además, sostienen que estos elementos pueden separarse, existiendo obligaciones que sólo
tienen débito (Ej. Obligaciones naturales) y otras sólo responsabilidad (Ej. Fiador quien
sólo tiene responsabilidad de pagar si no paga el deudor; hipoteca por deudas ajenas; por
obligaciones futuras; etc).

Corrientes Modernas: reconocen la distinción alemana pero se resisten a ver ambos

elementos como autónomos, sino que dicen que son complementarios, negando la
posibilidad de existir obligaciones de pura deuda o de pura responsabilidad. Así, en las
obligaciones naturales sí hay responsabilidad, pero es diferente, puesto que si se paga, no
se puede repetir lo pagado. En el caso de las obligaciones de pura responsabilidad, también
habría deuda, pues los avales o fiadores serían deudores subsidiarios. Lo mismo ocurriría
con la hipoteca por deuda ajena. Por último, respecto de las obligaciones futuras de pura
responsabilidad, no habría responsabilidad, pues no hay deuda hasta que no se genere la
obligación.

4.- Causa: (algunos la agregan) entendemos como causa el motivo que induce al acto o
contrato (art.1467). Hay quienes dicen que la causa es el hecho que produce el acto o
contrato (causa eficiente), pero si decimos eso estaríamos confundiéndola con la fuente de
las obligaciones.

FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

Se ha definido a las fuentes de las obligaciones como “los hechos jurídicos a los cuales la
ley le atribuye la aptitud de hacer nacer una relación de obligación”. (V. Vial)

Fernando Fueyo, a su vez las definió como “los hechos jurídicos que dan nacimiento,
modifican o extinguen las relaciones de derecho y las obligaciones”.

Para determinarlas es necesario remitirse al los arts.578, 2284 y 1437 CC.

Art.578 CC. “Derechos personales o créditos, son lo que sólo pueden reclamarse de
ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las
obligaciones correlativas”.

Las fuentes según este artículo serían dos: el hecho del deudor y la ley.

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Art.2284. Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen o de la ley o de un

hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella. Si el
hecho de qaue nacen es lícito, constituye un cuasicontrato. Si el hecho es ilícito, y cometido
con la intención de dañar, constituye un delito. Si el hecho es culpable, pero cometido sin
la intención de dañar, constityue un cuasidelito”.

Sin perjuicio de lo antes señalado, cabe advertir que el artículo del CC que trata de forma
más categorica y expresamente la fuente de las obligaciones es el artículo 1437:

Art.1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o más
personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona
que se obliga, como en la aceptación de una herencia o legado y en todos los
cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño a otra
persona, como en los delitos o cuasidelitos; ya por disposición de la ley, como entre los
padres e hijos de familia”. .

Entonces, las fuentes serían:

1. Contrato: acto por el cual una persona se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer
alguna cosa.

2. Cuasicontrato: hecho voluntario lícito que produce obligaciones.

3. Delito: hecho voluntario ilícito con intención de dañar que produce obligaciones
(reparar los daños).

Dolo: ”el dolo consiste en la intención positiva de inferir daño a la persona o propiedad de
otro’’.

4. Cuasidelito: hecho voluntario ilícito realizado sin intención de dañar pero con culpa que
produce obligación (reparar los daños). Delito y cuasidelito: responsabilidad
extracontractual.

5. La Ley.

Discusiones sobre las Fuentes de las Obligaciones

Según parte de la doctrina, sólo habrían dos fuentes de las obligaciones: el contrato y la ley.
Lo anterior, pues el resto son formas de actuar de la ley para producir obligaciones, ya que
es ésta quien las hace surgir y las determina. Sin embargo, siguiendo esta lógica habría que
señalar también que en el caso de los contratos, éstos generarían obligaciones porque así lo
dice la ley, con lo que las fuentes quedarían reducidas exclusivamente a esta última
(Guillermo Borda).

La mayoría de los autores no comparten esta visión y distinguen entre obligaciones legales
que derivan directamente de la ley y obligaciones indirectamente legales, que son aquellos

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hechos a los que la ley les ha dado la facultad de producir obligaciones. Otros incluyen al
enriquecimiento sin causa y la declaración unilateral de voluntad.

EL CUASICONTRATO COMO FUENTE DE LAS OBLIGACIONES

Ha sido fuertemente criticado en doctrina como fuente de obligaciones, destacando la

posición de Planiol, cuyos argumentos son:

1. Que no puede decirse que es un ‘’hecho voluntario del obligado’’, ya que en los
cuasicontratos éste no siempre actúa. (Ej. Pago de lo no debido; agencia oficiosa).
2. No es tampoco un ‘’hecho lícito’’, pues en todos los cuasicontratos hay un
enriquecimiento sin causa, lo cual es ilícito.
3. Considera que es absurdo el concepto, pues dice que no hay ninguna hipótesis de una
persona que ‘’casi’’ contrató con otra, por lo cual es una expresión falsa y engañosa.

Refutación:

1. No es cierto que no haya un hecho voltario del obligado, pues por ejemplo, en el pago de
lo no debido, hubo un hecho voltario del que recibió el pago. En la agencia oficiosa, se
genera la obligación del gestor de continuar en la administración y hacerlo rectamente.

2. El hecho de que se produzca enriquecimiento sin causa no es por sí ilícito, sino que lo es
cuando no se repara el daño.

3. El concepto de cuasicontrato no implica el “casi contrato”, sino que es la traducción del

latín romano ‘’ex quasi contrato’’, que significa “a modo de” o “a semejanza de”.

Nuestro CC ha recogido el cuasicontrato en tres casos: agencia oficiosa, pago de lo no

debido y comunidad.

La Declaración Unilateral de Voluntad como Fuente de las Obligaciones.

En el siglo XIX surgió una doctrina alemana que defendió la declaración unilateral de
voluntad como fuente de las obligaciones. Argumentan que una persona podría resultar
obligada por su sola manifestación de voluntad. Por voluntad unilateral en este sentido
habría que entender el acto unilateral emanado del deudor suficiente para obligarlo y que
por su sola voluntad lo convierta en deudor, porque si el acreedor toma parte en la
generación de la obligación, habría contrato, mientras que en la declaración unilateral, la
mera voluntad del deudor lo coloca en calidad de tal. De igual manera, es obligatoria la
intervención del acreedor, ya que nadie puede ser obligado a adquirir estos derechos contra
su voluntad, pero la obligación, en este caso, no nacería cuando el acreedor acepta o ejerce
su derecho, sino desde el momento en que ha sido creada por voluntad unilateral de quién
se obliga.

Los autores franceses se resistieron en principio a la teoría, pero la terminaron aceptando,

ya que en los textos en la práctica se encuentran casos de obligaciones generadas por la sola
voluntad del deudor.

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Sn embargo, en el caso de Chile, salvo la situación excepcional del artículo 632 inc 2 del
CC, no acepta la voluntad unilateral como fuente de las obligaciones, ya que Andrés Bello
siguió la doctrina de Pothier que no la reconocía. Sin embargo, hay quienes piensan de
manera distinta. La jurisprudencia históricamente solo ha reconocido las fuentes de las
obligaciones a que se refiere el artículo 1437 del CC. Sin embargo, algunos fallos recientes
la han reconocido, pero aún de manera muy aislada.

Casos que generan debate:

i. Art.632 inc.2 en el caso que el dueño hubiere ofrecido recompensa por el hallazgo, la
voluntad del dueño le genera una obligación ya que el denunciador elegirá entre el premio
de salvamento y la recompensa ofrecida; y

ii. Art. 100 C.Com donde aquel que retira la oferta queda obligado, debiendo pagar
perjuicios.

Aquellos que están en contra dicen que:

1.- Atenta contra el principio que nadie puede adquirir derechos sin su consentimiento.
Entonces, de aceptar la declaración unilateral de voluntad como fuente de las obligaciones,
haría nacer inmediatamente un derecho al acreedor sin mediar su voluntad. Lo mismo
ocurre con las obligaciones.

2.- Toda manifestación unilateral es esencialmente revocable, por lo que iría en contra de la
esencia de la obligación que requiere de mutuo consentimiento.

3.- La determinación de la otra parte es un requisito de toda obligación que aquí no se

encuentra.

4.- La obligación carecería de causa.

5.- Todos los ejemplos que se aluden pueden explicarse de otro modo. En el caso del
art.632 CC sería un contrato condicionado a determinar la persona de acreedor, que en la
recompensa será quien encuentre la cosa. En el caso del art.100, de la oferta, es la ley la que
produce la obligación y no la declaración unilateral de voluntad.

En todos estos casos, Hernán Corral prefiere decir que es la ley la fuente de la obligación y
no la declaración unilateral de voluntad.

CLASIFICACIÓN DE OBLIGACIONES

I.- Según su Objeto:

1. Obligaciones Positivas y Negativas;
2. Obligaciones de Dar, Hacer o No Hacer;

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3. Obligaciones de Especie o Cuerpo Cierto y de Género;

4. Obligaciones de Objeto Único y Objeto Múltiple;

+ Obligaciones de Objeto Múltiple

a. De Simple Objeto Múltiple.
b. Alternativas.
c. Facultativas

II.- Según los Sujetos:

1. De Sujeto Único y
2. De Sujeto Plural.

Estas a su vez se pueden subclasificar en:

a. Simplemente Conjuntas o Mancomunadas;

b. Solidarias;
c. Indivisibles.

III.- Según los Efectos:

1. Obligaciones Civiles y Meramente Naturales.

2. Obligaciones Principales y Accesorias.
3. Obligaciones Puras y Simples y Obligaciones Condicionales.

I.- Según su Objeto:

1.- Obligaciones Positivas y Negativas

Obligaciones Positivas: son aquellas que exigen del deudor la realización de una
conducta activa.

Obligaciones Negativas: son aquellas que exigen del deudor una conducta omisiva (dejar
de hacer algo). Llamadas por los clásicos como obligación de no hacer.

Las conductas omisivas pueden ser de dos formas:

a) Aquella en que el deudor se obliga a no hacer cierta actividad que le es lícita realizar. Ej.
No construir un muro.

b) Puede tolerar que otro realice una actividad que él podría haber repelido (patis 
padecer una conducta de otro). Ej. No impedir el paso si no hay servidumbre.

La principal diferencia entre estas obligaciones se da respecto de la mora, pues para exigir
indemnización de perjuicios en las obligaciones positivas, es necesario que el deudor esté
constituido en mora. En cambio, en las obligaciones negativas se puede pedir
indemnización desde el momento en que se contraviene la obligación (art.1538- 1557).

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2.- Obligaciones de Dar, de Hacer o de No Hacer

A. Obligación de Dar: es aquella que tiene por objeto la transferencia del dominio o la
constitución de cualquier otro derecho real. Ej. Si me obligo a vender mi auto; a ceder un
derecho real de herencia; etc.

Estas nacen de contratos que son títulos traslaticios de dominio (compraventa; donación;
etc) y se cumplen con la entrega de la cosa, a través de un modo de adquirir el dominio, la
tradición.

B. Obligación de Hacer: es aquella que tiene por objeto la ejecución de un hecho

cualquiera.

Este hecho puede ser material, como (tocar el piano; cuidar niños; pintar; etc…) o jurídico,
como la (obligación de celebrar un contrato, promesa de compraventa; etc...).

En algunos casos la obligación de hacer deberá ser realizada personalmente por el deudor
(cuando la obligación se contrae en consideración a la persona del deudor (caso típico de la
escultura). Suele hablarse para estos casos de obligaciones de hacer no fungibles. Si es
indiferente la persona del deudor, la obligación podría cumplirla un tercero (art 1553 N° 2).

C. Obligación de No Hacer: es aquella que tiene por objeto la abstención de una

conducta que al deudor le era lícito realizar. Ej; enajeno un local comercial y me obligo a
no colocar otro del mismo giro en la misma comuna.

La importancia de esta distinción se da porque la obligación de dar contiene la de entregar

la cosa y la de conservarla mientras no se entrega si se trata de una obligación de especie o
cuerpo cierto, lo que no existe en las de hacer y no hacer.
Además, la ejecución forzada es diferente dependiendo de la obligación de que se trate.

Un tercer punto importante es que en las obligaciones de dar, los derechos y acciones
involucrados en ella se reputan muebles o inmueble según la cosa sobre la que recaiga la
acción (art.580). En cambio, si es una obligación de hacer o de no hacer, los derechos y
acciones son siempre muebles, independiente de la cosa objeto de la obligación ((art.581;
‘’los hechos que se deben se reputan muebles”).

Una 4ª diferencia se produce respecto de la indemnización de prejuicios, pues si se trata de

una obligación de dar o de hacer, se debe aquella desde que el deudor se constituye en
mora. En cambio en las obligaciones de no hacer se debe indemnización desde que se
contraviene la obligación.

Finalmente, el modo de extinguir pérdida de la cosa debida sólo se aplica a las obligaciones
de dar. El modo de extinguir equivalente en las obligaciones de hacer es “la imposibilidad
absoluta para la ejecución actual de la obra debida” (art 534 CPC).

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Se presenta un problema en cuanto a la obligación de la entrega material en las

obligaciones de dar y en las de hacer, pues se asemejan. Por ejemplo, si vendo mi casa hay
una obligación de dar, ya que transfiero el dominio a través de la inscripción, pero la
entrega material de la casa sería una obligación de hacer, pues el dominio ya está
transferido. En otro caso, un arrendatario tiene una obligación de hacer con el entregar la
cosa al terminar el plazo del contrato. Esto ha sido muy discutido y la respuesta variará
según la posición a la que se adhiera. (En el fondo se discute si la obligación de entregar
que no deriva de una obligación de dar es de hacer o de dar).

Entre ellas están:

1. Arturo Alessandri R.  dice que si bien lógicamente la obligación de entregar debería

ser de hacer, nuestro CC la toma como obligación de dar, por lo cual habría que ampliar el
concepto de dicha obligación agregando la entrega material de la cosa. Para esto da tres
argumentos:

a. El CC confunde la entrega con la tradición, por lo tanto da lo mismo el término que se

use.
b. El art.1548 CC dice que la obligación de dar consiste en la de entregar, con lo cual
afirma que la entrega es una obligación de dar.
c. Dice que Meza Barros tiene razón al sostener que el art.580 CC al dar como ejemplo que
la acción del comprador para que se le entregue la finca comprada es inmueble, está
afirmando que se trata de una obligación de dar y no de hacer, pues conforme al art.581, los
hechos que se deben son siempre muebles.

2. Urbano Marín  se opone a Alessandri y dice que es una obligación de hacer. Sostiene
que se debe distinguir la obligación de entrega material que completa una obligación de
dar, de la obligación de entregar autónoma, que deriva de sí misma.

La primera clase de entrega sería un aspecto de la obligación de dar (art.1548), como lo

sería la entrega del inmueble tradido e inscrito. En esto mismo se encuentra respuesta al
art.580, pues se referiría a aquellos casos en que la entrega es un aspecto de la obligación
de dar. La segunda clase de entrega serían obligaciones de hacer (Ej. Obligación de entrega
del arrendatario).

Por último, sostiene que no es cierto que el CC confunda los términos tradición y entrega,
ya que la tradición puede significar “simple entrega” o “entrega que transfiere el dominio”,
por lo cual es justo que el CC la use en ambos sentidos. Además, la palabra entrega también
puede interpretarse como transferencia del dominio, por lo que vemos que hay tradición
como modo de adquirir y como simple entrega, y que hay entrega como modo de adquirir y
como simple entrega.

3.- Obligaciones de Especie o Cuerpo Cierto y de Género.

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A. Obligaciones de Especie o Cuerpo Cierto: son aquellas en que se debe

determinadamente un individuo de un género determinado. Aquí está claro el individuo
debido, es ese y ningún otro.
Ej. Quiero comprar el auto en que corrió Eliseo Salazar en su última carrera.

B. Obligaciones de Género: son aquellas en que se debe indeterminadamente un

individuo de una clase o género determinado (art.1508). Aquí se debe un cuerpo
indeterminado, cualquier individuo dentro de ese género.
Ej. Quiero comprar un auto cualquiera.
Las obligaciones de dinero son siempre genéricas.

b.i. Obligaciones de Género Limitado: en ellas se puede saber precisamente cuántos

individuos hay en ese género. Ej. Autos de una determinada marca, modelo y color.

b.ii. Obligaciones de Género Ilimitado: en ellas no se puede saber el número de

individuos que la satisfacen. Ej. Obligaciones en dinero.

 Hay que tener cuidado de no confundir las “obligaciones de género limitado” con las
“de especie o cuerpo cierto”. Aún así, hay situaciones en que es difícil distinguirlas, pues
existen las denominadas ‘’obligaciones de especie alternativas’’, en que la obligación se
satisface entregando cualquiera de ciertas cosas de un mismo género. Ej. Cualquiera de los
5 perritos de una perra determinada.

La diferencia entre ambos tipos de obligaciones es la determinación del individuo, pues en

una éste se encuentra determinado (obligaciones de especie o cuerpo cierto) y en la otra no
lo está (obligaciones de género).

Efectos prácticos de esta distinción

1. El acreedor de una obligación de género no puede pedir determinadamente ningún

individuo (art.1509). En cambio, en la de cuerpo cierto se exige sólo el individuo
determinado.

2. En las obligaciones de especie o cuerpo cierto, el deudor se libera entregando el

individuo determinado. En cambio, en las obligaciones de género se libera con cualquier
individuo del género con la única condición de que el individuo sea de calidad a lo menos
mediana. Se diferencia por ello de las obligaciones de ‘’especie alternativas’’, pues en ellas
no rige la regla de la calidad media.

3. Las obligaciones de especie o cuerpo cierto se extinguen por la pérdida fortuita de la

cosa. En cambio, las obligaciones de género no se extinguen, ni aún por caso fortuito, ya
que hay otros individuos que satisfacen igualmente la obligación. Ello es aplicación del
principio generus non perit (el género no perece), en virtud de lo cual, el acreedor no podría
prohibir al deudor de una obligación de género que enajene ciertos bienes del género. Aún
así, esto no tiene aplicación absoluta, ya que en los géneros limitados el objeto puede
perecer, lo que hace que la obligación se extinga (Ej. Si se mueren los 5 perritos de la
perra), salvo que el deudor haya estado en mora, pues en tal caso, él asume el caso fortuito.

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4.- Obligaciones de Objeto Único y Objeto Múltiple.

A. Obligaciones de Objeto Único: son aquellas que recaen sobre un objeto singular.

B. Obligaciones de Objeto Múltiple: son aquellas en que la prestación está constituida

por varios objetos que se trata de dar, hacer o no hacer.
Ej. Vender la TV junto con el equipo de música.

- Las Obligaciones de Objeto Múltiples pueden ser:

Obligación de Simple Objeto Múltiple: son aquellas en que se deben varias cosas en la
misma calidad.

Su característica es que se deben todas las cosas y el deudor está obligado a todas ellas, no
pudiendo obligar al acreedor a aceptar un pago por separado.

ii. Obligación de Objeto Múltiple Complejo: se distinguen aquí las obligaciones

alternativas y las obligaciones facultativas.

A) Obligaciones Alternativas  Obligación alternativa es aquella por la cual se deben

varias cosas, de tal manera que la ejecución de una de ellas, exonera de la ejecución de las
otras (art.1499).

Se diferencia de la obligación de simple objeto múltiple, pues en ella se deben todas las
cosas y por lo tanto, se pagan todas. En cambio, en las alternativas se extingue la obligación
con el pago de una de esas cosas. Ej. Si es una obligación de simple objeto múltiple y me
deben un caballo y un tractor, no se extingue la obligación, sino cuando me dan ambos,
pero si es obligación alternativa, se extingue con el pago del caballo o del tractor.

Se discute la naturaleza de esta obligación diciendo algunos que son obligaciones sujetas a
condición (determinación de la cosa debida), reputándose mueble o inmueble dependiendo
del bien con el que efectivamente se pague.

El problema con esta obligación alternativa, es determinar quién elige la cosa con que se va
a pagar, si el deudor o el acreedor. La regla general apunta a que se elige según hayan
acordado las partes; y a falta de pacto, elige el deudor (Principio Pro Debitoris) (art.1500
inc.2). Si hay varios acreedores o varios deudores la elección deberá hacerse de consuno o
acuerdo por la indivisibilidad de pago (art.1526 n°6).

- Efectos:

1.- Si la elección es del deudor, el acreedor no puede demandar una de las cosas debidas
sino bajo la alternativa en que se debe. (art.1501)

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2.- El deudor cumple pagando totalmente alguna de las cosas debidas y no puede obligar al
acreedor a aceptar parte de una y parte de otra. (art.1500 inc.1)

Pérdida de la Cosa:

a. Pérdida Parcial: (si se pierde una de las cosas quedando el resto). Para determinar el
efecto, hay que determinar a quién le correspondía la elección.

i. Al deudor  se debe distinguir:

- Pérdida Fortuita: si se pierde la cosa que se iba a entregar, debe elegir cualquiera de las
otras que quedan, y si sólo queda una, esa se debe (art.1503).
- Pérdida Culpable: la misma regla anterior. Pero si se destruye culpablemente la última
cosa que queda, se debe indemnizar (art.1502).

ii. Al acreedor  se debe distinguir:

Pérdida Fortuita: se mantiene la obligación con las demás cosas que subsisten.
Pérdida Culpable: puede el acreedor elegir otra cosa, pero si quería la cosa que pereció
culpablemente, puede pedir el precio de esa cosa más indemnización de perjuicios o
cualquiera de las cosas restantes (art.1502).

b. Pérdida Total: también hay que distinguir a quien correspondía la elección:

i. Al deudor  hay que distinguir:

Pérdida Fortuita: se extingue la obligación (art.1504.1).

Pérdida Culpable: el deudor decide pagar el precio de cualquiera de las cosas que elija
(art.1504.2).

ii. Al acreedor  se distingue:

Pérdida Fortuita: se extingue la obligación (art.1504.1).

Pérdida Culpable: el deudor es obligado a pagar el precio de la cosa que el acreedor elija
(art.1504.2).

B) Obligaciones Facultativas: Obligación facultativa es la que tiene por objeto una cosa
determinada, pero concediéndose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra
que se designa (art.1505).

Se diferencia de la obligación alternativa en:

El objeto de la obligación es una cosa; en cambio, en las alternativas son varias. Sin
embargo, se concede al deudor la facultad de pagar con otra cosa distinta de la debida. Así,
se distingue la cosa objeto de la obligación, In Obligatione, y la cosa en facultad para el
pago, In Facultatis Solutionis.

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La obligación facultativa sólo el deudor puede elegir con qué pagará, ya que es una facultad
del pago, en cambio la alternativa puede elegir uno u otro.

Efectos:

1. El acreedor sólo puede demandar y exigir el pago de la cosa debida (In Obligatione), y
no la cosa In Facultatis Solutionis.

Si la cosa debida perece por caso fortuito se extingue la obligación, pues sólo hay una cosa
debida y el deudor no está obligado a la cosa In Facultatis Solutionis, pues no es objeto de
la obligación. Pero si la cosa debida perece por culpa del deudor, debe pagar el precio o
pagar con la cosa In Facultatis Solutionis (art.1506).

Art.1507. En caso de duda sobre si la obligación es facultativa o alternativa, se tendrá por

alternativa.

Diferencias entre obligaciones alternativas y facultativas con otras semejantes:

Obligaciones de Género: en éstas se paga con cualquier cosa del género siempre que sea
de mediana calidad. En cambio, en las obligaciones alternativas y facultativas, se paga con
cualquiera sin importar la calidad.

Dación en pago: es una forma de extinguir las obligaciones que se da cuando el acreedor
acepta por parte del deudor una cosa distinta de la que originalmente se debía. Se diferencia
de la facultativa y de la alternativa, pues en ellas no se requiere del consentimiento del
acreedor, ya que la otra cosa está determinada en el contrato. En cambio, la dación si
requiere de consentimiento.

Cláusula Penal: es una obligación accesoria por la cual el deudor se obliga a pagar algo en
caso de no cumplir con la obligación principal, no pudiendo existir sin la obligación
principal. Da la impresión que puede ser una obligación alternativa (pena o cumplimiento),
pero no lo es. Además, sólo procede en caso de incumplimiento.

II.- Según los Sujetos:

1.- Obligaciones de Sujeto Único y de Sujeto Plural

Obligaciones de Sujeto Único: aquellas en que hay un deudor y un acreedor.

A. Obligaciones de Sujeto Plural: aquellas en que hay varios acreedores y/o varios
deudores.
b.1. Obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas.
b.2. Obligaciones solidarias.
b.3. Obligaciones indivisibles.

B.1. Simplemente Conjuntas o Mancomunadas (Art.1511 inc.1)

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“Es aquella en que, habiendo unidad de prestación, hay varios deudores y/o acreedores. Y
cada deudor es obligado a pagar su parte o cuota de la obligación. Y el acreedor tiene
derecho a exigir su parte o cuota en el crédito”.

Características:

a) Regla general: art 1511 y 1526. No obstante ser la regla general, no es frecuente en
forma originaria porque muchas veces el acreedor, si hay varios deudores, exige la
solidaridad entre ellos.

b) Unidad de prestación y pluralidad de vínculos: la unidad de la obligación es formal y

se da por el título constitutivo. Ej; Juan prestó $1.000 a Felipe y a mí, la obligación de
devolver $500 cada uno es distinta la una de la otra.

c) Objeto: debe recaer sobre un objeto divisible, para que puedan cumplirse por partes.

d) División: la regla general es que ésta se haga por parte iguales, salvo que la ley o la
voluntad de las partes establezcan otras reglas de división.

Consecuencias:

Cada deudor es obligado a pagar su cuota y cada acreedor puede demandar sólo su cuota.
La cuota del deudor insolvente no grava a los demás (art.1526, 1355).
La interrupción de la prescripción que opera a favor de uno de los acreedores no aprovecha
el resto y viceversa para los deudores (art.2519).
La mora o incumplimiento culpable de alguno de los deudores o acreedores no perjudica a
los demás.
La nulidad declarada respecto de alguno de los deudores o acreedores no perjudica o
aprovecha al resto (art.1690).

B.2.- Obligaciones Solidarias

“Es solidaria la obligación en que hay varios deudores y o acreedores y la prestación

recae sobre un objeto divisible, pero, por disposición de la ley o por una expresa
declaración de voluntad, cada acreedor puede demandar y cada deudor está obligado a
satisfacer el total de la obligación, de manera que el pago efectuado por uno de los
deudores a uno cualquiera de los acreedores extingue la obligación respecto de todos “.

- Requisitos para que exista:

1.- Debe haber pluralidad de sujetos, distinguiéndose entre solidaridad pasiva (varios
deudores) y activa (varios acreedores).

2.- El objeto debe ser divisible, pues si es indivisible, la obligación también lo será.

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3.- Debe haber unidad de prestación, y no varias distintas, aunque se puede deber la misma
cosa bajo diversas modalidades (Ej. Una sujeta a condición y otra a plazo). (art.1512). Por
lo tanto todos los deudores deben estar obligados a ejecutar identidad prestación.

No obstante la unidad de prestación, pueden existir pluralidad de vínculos, tantos cuantos

sean las partes que intervengan. Si bien la cosa debida por los deudores es la misma, cada
uno puede deberla en distinta manera.

4.- Debe expresarse la solidaridad, pues, no se presume. Las fuentes de ella pueden ser ley
(Ej. art.419, 549 y 2317 por delito civil), o la declaración de voluntad (testamento o
contrato). Esto se debe principalmente al hecho de que la solidaridad es una forma
excepcional de las obligaciones y, por lo tanto, debe necesariamente ser expresada,
impidiendo, como se señaló antes, que esta sea presumida.

Si no se expresa la solidaridad se entenderá que es una obligación simplemente conjunta,

salvo el caso del art.1635, que le permite al juez concluir que una obligación es solidaria
aunque no se haya expresado (cuando el acreedor no ha dado su consentimiento de liberar
al deudor primitivo al hacer una novación por cambio de deudor).

5.- El pago hecho por un deudor a un acreedor extingue la obligación respecto de todos los
demás. Este es uno de los efectos principales del pago de las obligaciones solidarias, ya
que la prestación a que se ven obligados o contreñidos los deudores ha de ser una misma,
por lo que el pago a uno de los acreedores por parte de cualquiera de los deudores
extinguirá la obligación respecto del todo, es decir, la extingue respecto a todos los
deudores y acreedores, quedando los primeros escusados de pagar la obligación (sin
perjuicio de la acción que tiene el deudor que pago para que el resto de los deudores le
restituya lo relativo a su cuota de la obligación), y todo acreedor queda impedido de exigir
el cumplimiento de la obligación puesto que esta ya esta extinta (sin perjuicio, claro está, de
la posibilidad que poseen para exigir su cuota de lo pagado al acreedor que recepciono el
pago).

Efectos de la Solidaridad

A.- Solidaridad Activa: (varios acreedores)

Cada acreedor puede cobrar el total de lo debido. Existen dos teorías que tratan de
explicar porqué uno de los acreedores puede cobrar la totalidad de la deuda:

Teoría Romana: dice que cada acreedor es dueño exclusivo del total del crédito, por lo cual,
puede disponer completamente de él, e incluso condonar la deuda.

Teoría Francesa: dice que cada uno es dueño de su cuota en el crédito y respecto de las
otras actúa como mandatario de los demás acreedores. Con la solidaridad se entiende que
cada acreedor tiene un mandato tácito (y recíproco) del resto para cobrar el total del crédito.

Estas teorías se diferencian en que la primera establece que cualquiera puede actuar en
interés propio sin importar los intereses de los demás acreedores, mientras que la segunda

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teoría no se podría ya que el mandato es una representación de los intereses del mandante.
Nuestro CC acoge lo establecido en la teoría romana que queda en evidencia en el art.1513.

Sin embargo, la jurisprudencia se ha pronunciado reiteradamente por la teoría del mandato

tácito y recíproco en el caso de la solidaridad pasiva, siguiendo la teoría de Somarriva que
también considera que y ha interpretado que en la solidaridad pasiva se aplica la teoría
francesa.

Art.1513 inc.2. La condonación de la deuda, la compensación, la novación que intervenga

entre el deudor y uno cualquiera de los acreedores solidarios, extingue la deuda con
respecto a los otros, de la misma manera que el pago lo haría; con tal de que uno de éstos
no haya demandado ya al deudor.

Efectos en las Relaciones Externas (entre acreedores y deudor)

1.- Cada acreedor puede demandar el pago del total de la deuda.

2.- El deudor puede hacer el pago a quien elija, a menos que haya sido demandado por
alguno de ellos, caso en el que debe pagarle a él (art.1513 inc.1).
3.- El pago hecho a los acreedores o a cualquiera de ellos, extingue la obligación.
4.- Lo que ocurre con el pago ocurre también con los demás modos de extinguir las
obligaciones (novación, compensación, etc. Art.1513 inc.2).
5.- En cuanto a la Prescripción extintiva (modo de extinguir las obligaciones por el
transcurso del tiempo; generalmente 5 años), se puede interrumpir por demanda de uno de
los acreedores, lo que beneficia y aprovecha a los demás (art.2519). Se suspende también
cuando el acreedor es incapaz de ejercer el derecho (menor-demente-etc), pero en tal caso
es un beneficio personal que no aprovecha al resto de los acreedores.

Si el beneficiado con la suspensión resulta ser quien cobra la deuda, deberá reembolsar su
cuota a los demás acreedores, aunque éstos hayan perdido el derecho por prescripción
extintiva, pues sino sería un enriquecimiento sin causa.

Efectos en las Relaciones Internas (entre Coacreedores)

Si uno de los acreedores cobra la deuda, tiene la obligación de repartirlo con los
coacreedores, lo cual se desprende del art.1668.2, que respecto de la confusión entre
acreedor y deudor dice que éste queda obligado a dar a los coacreedores su cuota. La cuota
a repartir es la acordada por ellos, y si nada se dice se divide en partes iguales.

Finalmente, señalar que existen inconvenientes y pocas ventajas para la figura de la

solidaridad activa, ya que si el acreedor cobra y después cae en insolvencia, no tendrán
forma de recuperar su parte. Lo mismo ocurriría si el que recibe el pago no quiere pagar a
los demás acreedores, habría que iniciar un proceso para lograr que lo obliguen al pago.
Además, el CC permite disponer a éstos del crédito, novándolo, remitiéndolo y
compensándolo en perjuicio de sus coacreedores.

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Las ventajas en tanto, son pocas: facilitar el cobro de un crédito y facilitar al deudor el
pago, pues se puede pagar a culquiera y extinguir la obligación. Ej; cuentas corrientes
bipersonales en que el banco debe pagar a requerimiento de cualquier acreedor.

B.- Solidaridad Pasiva: (varios deudores)

La Corte Suprema ha dicho que “la solidaridad pasiva constituye una eficaz garantía
personal porque ella permite al acrredor hacer efectivo el derecho de prenda general
sobre tantos patrimonios cuantos sean los deudores solidarios y en condiciones más
ventajosas para el acreedor, ya que aquellos no pueden oponer los beneficios de división y
de excusión como en el caso del fiador”.

En las Relaciones Externas (entre acreedor y codeudores) ‘’Obligación a las Deudas’’

1.- El acreedor puede demandar el total de la deuda a cualquiera de los codeudores

(art.1514).

2.- El pago total de la deuda hecho por un deudor extingue la obligación para los demás.

3.- Otros modos de extinguir la obligación distinta al pago:

i. Remisión: es el perdón de la deuda; art.1518. Si el acreedor perdona a un codeudor,

podrá demandar al resto por el total deducida la cuota remitida.

ii. Novación: (art.1519). Es el cambio de una obligación por otra entre el acreedor y uno de
los codeudores. La obligación anterior queda extinguida irrevocablemente (porque la
novación opera igual que el pago) y libera a los otros deudores, de modo que ya no se podrá
reclamar la obligación solidaria porque se extinguió. Pero si el resto de los codeudores
aceptaron la nueva obligación, siguen obligados solidariamente.

iii. Compensación: si un codeudor solidario es al mismo tiempo acreedor del acreedor

principal, éste puede compensar la deuda y así el acreedor principal no podrá cobrar la
deuda total a otro deudor.

iv. Confusión: se confunden las calidades de deudor y acreedor (Ej. Uno de los deudores es
heredero del acreedor) art.1668 inc.1. Quien se convierte en acreedor le cobra a los demás
sus respectivas cuotas, pero separadamente.

v. Pérdida de la cosa debida: art.1512. Hay que distinguir entre:

a. Pérdida Fortuita: se extingue la obligación.

b. Pérdida Culpable: el CC diferencia entre el valor de la cosa, el que se lo puede cobrar a
cualquiera; y la indemnización de perjuicios, que se puede cobrar sólo al culpable. De ser
muchos los culpables se discute si la indemnización se divide en cuotas o si es solidaria.
Algunos piensan que se divide, pues la solidaridad debe expresarse. Otros dicen (Corral
también) que por el art.1526 n3 sería solidaria.

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4.- La interrupción de la prescripción con respecto de uno de los deudores solidarios (por
ser demandado) perjudica a los demás (art.2519) .

5.- Para determinar las defensas o excepciones que pueden oponer el deudor solidario hay
que distinguirlas según su naturaleza, es decir, si son reales, personales o mixtas:

A. Excepciones Reales: son aquellas que dicen relación son la naturaleza de la obligación
y no con la persona del deudor.Estas excepciones son aquellas que son inherentes a la
obligación; dicen relación con la obligación misma, sin consideración a las personas que
las han contraído.

Son casos de excepciones reales:

a.1) La nulidad absoluta que afecta a la obligación: De acuerdo con los preceptos generales,
puede pedirla todo el que tenga interés en ello. Todos los codeudores pueden alegar en
consecuencia la ilicitud del objeto o de la causa, la omisión de las formalidades legales
establecidas en consideración del acto, que acarrean la nulidad absoluta.

a.2) Las modalidades que afectan a toda la obligación: Si la obligación es a plazo o bajo
condición resdtp de todos los codeudores, no puede el acreedor perseguir a ninguno, sino
vencido el plazo o cumplida la condición.

a.3) Las causas de extinción que afecta a toda la obligación: Dentro de estas causas
podemos encontrar, como resulta lógico, al pago, la dación en pago, la novación, la pérdida
de la cosa que se debe, la confusión, la prescripción, etc; la cual, producto de la naturaleza
de la excepción puede ser alegada por cualquiera de los codeudores.

En resumen, las excepciones reales o comunes pueden ser interpuestas por cualquiera de los
codeudores, por tener relación con la naturaleza de la obligación.

Se discute si la excepción de cosa juzgada es real o personal. Se dice que sería mas bien
personal, ya que no se da la identidad de personas (por la solidaridad). Vodanovic dice que
se debe distinguir cuál fue la excepción que fue materia del juicio anterior (alude al tipo de
excepción que se juzgó en un juicio anterior), de ser real, la excepción de cosa juzgada
también lo será; y de ser personal lo será también esta excepción, pudiendo oponerla sólo
quien participó en el juicio anterior.

B. Excepciones Personales: son aquellas que dicen relación con la situación particular de
uno o más codeudores, afectando a la persona.

Son casos de excepciones personales:

b.1) La nulidad relativa por omisión de las formalidades establecidas en consideración al

estado o calidad de las personas, por haber concurrido el error, la fuerza, dolo o relativa
incapacidad: Las excepciones basadas en estas causales solo pueden ser alegadas por el
incapaz o la persona que haya sido victima del dolo, la fuerza o el error.

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b.2) Las modalidades que afectan la obligación de algunos codeudores: Respecto a este
tema, debemos recordar que los codeudores pueden obligarse unos pura o simplemente,
otros a plazo o bajo condicón (artículo 1512 del CC), por lo que esa especial modalidad que
los afecte particularmente a cada uno de ellos, corresponderá ser alegada por aquel deudor
que se obligado de aquella forma particular.

b.3) Los privilegios concedidos a ciertos deudores: El o los acreedores pueden conceder
una serie de privilegios a uno o varios codeudores, los cuales deberán ser alegados, en su
oportunidad, como excepción por parte de aquel codeudor al cual le favorece el privilegio.
Un ejemplo de estos privilegios son el privilegio de competencia, cesión de bienes, etc.
(artículo 1623 del CC).

b.4) La transacción: Como veremos más adelante, la transacción constituye una excepción
de carácter personal, ya que le corresponde alegarla tan solo al codeudor que la llevó acabo,
sin embargo es necesario ser cuidadoso, ya que si esta termina siendo una novación, esta
constituirá una excepción de naturaleza real la cual podrá ser alegada por cualquier
codeudor.

Entonces, un codeudor solidario puede oponer todas las excepciones reales y las personales
que le correspondan (art.1520 inc.1).

C) Excepciones Mixtas: son aquellas que tienen aspectos reales y personales Esto se debe
principalmente al hecho de que poseen un carácter personal, per los restantes codeudores
aprovechan de ellas y pueden invocarlas, en ciertas circunstancias.

Son casos de excepciones mixtas:

c.1) La remisión: La remisión total es una excepción real o común que cualquiera de los
deudores puede alegar. Si la remisión es parcial, con arreglo al artículo 1518, el acreedor no
puede perseguir individual o colectivamente a los demás codeudores, sino con deducción
de la cuota del deudor a quien condonó la deuda.
En estos casos la excepción será personal, ya que, en definitiva, sólo aprovecha al deudor
en cuyo favor el acreedor consintió en la remisíon. Pero, también poseerá una naturaleza
real o común, ya que el resto de los codeudores no favorecidos con la remisión, podrán
alegar para no ser condenados a pagar el total de la obligación , sino con rebaja de la cuota
del favorecido con la remisión.

c.2) La compensación: Debemos partir señaladon que la compesación es una excepción de

naturaleza personal, puesto que solo puede ser alegada por parte del deudor que posee un
crédito en contra del acreedor común. “Dicho de otra manera, el codeudor no pueder en
compensación los creditos de sus codeudores”. Pero si el acreedor ha perseguido
justamente al deudor que tenía derecho a invocar la compensación, éste la ha alegado y
extinguido la obligación, la compensación aprovecha a los demás y se convierte en una
excepción común.

Aunque en principio ambas son excepciones personales, pasan a ser reales cuando
benefician a los demás codeudores solidarios.

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En las Relaciones Internas (entre codeudores solidarios)

Ppio.Gral: No hay solidaridad entre los codeudores, cada uno responde por su cuota, que
será la que hayan pactado o a falta de acuerdo por partes iguales..

Para precisar las relaciones, hay que distinguir como se ha extinguido la obligación:

1.- Por pago u otro Medio Oneroso: hay que distinguir el interés que tenía cada uno en la
deuda:
 Si la obligación interesaba a todos los codeudores y uno de ellos la paga se subroga
en la acción del acreedor, pero limitada a la cuota o parte que le corresponde a cada deudor
(art.1522 inc.1) teniendo todos los derechos y privilegios que tenía el acreedor, pero sólo en
su cuota. Es un caso de subrogación legal.

Y si uno de los codeudores cae en insolvencia su cuota se divide en proporción a la cuota

de cada uno de los codeudores, incluso aquellos que han sido exonerados o remitidos de la
solidaridad. Ello para evitar la injusticia que sería que el codeudor que pagó primero deba
soportar su cuota más la del insolvente. (art.1522 inc.3)

 Si la deuda no interesa a todos (Ej. Caso del aval) los interesados serán responsables
entre sí y los no responsables serán considerados fiadores (art.1522 inc.2). Por esto, si quien
pagó fue un no interesado, éste puede cobrar el total a los otros sí interesados (art.2370). Se
discute si el cobro debe ser exigido a los demás deudores en cuota o en forma solidaria.

2.- Por Modos No Onerosos: aquí no hay responsabilidad entre los codeudores, pues
ninguno asumió un sacrificio (prescripción, remisión, pérdida de la cosa; etc)

Extinción de la Solidaridad: Se mantiene la obligación como Simplemente Conjunta.

1. Renuncia a la Solidaridad por el Acreedor: (art.1516). Aplicando el art.12, podemos

ver que se puede renunciar, pues sólo mira al interés del acreedor. Puede ser expresa (por
medios explícitos) o tácitamente (se deduce de un comportamiento del acreedor). En este
último caso será por haber el acreedor exigido en la demanda o en la carta de pago (recibo)
sólo la cuota de un codeudor, sin reservarse su derecho a la solidaridad.

Renuncia expresa: En palabras del profesor Meza barros, es aquella que se realiza en
términos formales, dirá el acreedor, por ejemplo, que renuncia a la solidaridad, que
consiente en la división de la deuda.

Renuncia tácita: La renuncia será tácita cuando el acreedor ejecuta ciertos actos que hacen
presumir su propósito de renunciar.

Artículo 1516, inc 2: “La renuncia tácitamente a favor de uno de ellos, cuando le ha
exigido o reconocido el pago de su parte o cuota de la deuda, expresándolo así en la

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demanda o en la carta de pago, sin la reserva especial de la solidaridad, o sin la reserva

general de sus derechos”.

De lo anterior podemos deducir que para que proceda la renuncia tacita se requieren los
siguientes requicitos:Que el acreedor exija a un deudor su cuota o le reciba el pago de la
misma.Que se exprese así en la demanda, o en la carta de pago o recibo.Que no haya por
parte del acreedor una reserva de la solidaridad o una reserva general de sus derechos.

De esta misma manera cabe señalar que la renuncia sólo regirá a favor del deudor
demandado o de quien se recibió o a quien se le reconoció el pago. Esto es necesario, ya
que se trata de una renuncia parcial de la obligación, no afecta a toda la obligación en si.

Renuncia total: Es aquella que se refiere a todos los deudores solidarios. Por esta renuncia
la obligación se torna simplemente conjunta y cada deudor debe, en lo sucesivo, su parte o
cuota.

Renuncia parcial: Esta es aquella que involucra o incumbe a solo uno de los codeudores.
Esta renuncia libera de la solidaridad al deudor a cuyo favor se hace, y para los restantes, la
obligación sigue siendo solidaria.

2. Muerte de uno de los codeudores: Para comenzar analizando esta materia, se debe
partir recordando que los herederos son quienes representarán al causante, en este caso el
causante deudor, en todos sus derechos y obligaciones. Por esta razón, de estar vigente la
deuda (art.1523), los herederos responden por el total de ella, sin embargo lo harán
separadamente, pues cada uno responsable de su cuota en la herencia, no existiendo
solidaridad entre ellos.

B.3.- Obligaciones Indivisibles

Las clasificamos según los sujetos y no sobre el objeto que es el que determina la
divisibilidad de la obligación, porque no interesa esto si es que sólo hay un acreedor y un
deudor, pues en esos casos, el deudor debe pagar el total al acreedor. En cambio, sí es
importante para las obligaciones de sujeto plural, pues en ellas, al ser la obligación
indivisible, se puede exigir el pago total a uno de los deudores, aunque no haya solidaridad.

Sólo son divisibles aquellas obligaciones que tienen por objeto una cosa susceptible de
división, sea física, intelectual o de cuotas (copropiedad), sin menoscabar la naturaleza de
la cosa. Es por eso que son indivisibles todas aquellas obligaciones que tienen por objeto
una cosa cuya división menoscaba su naturaleza. Aún así, la divisibilidad no es sólo física,
puede ser también intelectual o de cuotas que es el caso de las cosas sujetas a copropiedad.
Lo anterior hace que hayan pocas cosas indivisibles (Ej. Obligación de construir una casa o
constituir una servidumbre de tránsito). Art 1524.

La solidaridad es diferente a la indivisibilidad, pues la solidaridad sólo se pacta cuando la

cosa es divisible (art.1525). Además, la indivisibilidad pasa a los herederos, puesto que
responden por el total, distinto al caso de la solidaridad.

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Teoría de la Indivisibilidad (Dimolan y Pothier)

Se ha discutido mucho sobre ella, destacando la posición de Dimolan (El Intrínseco

Laberinto de lo Indivisible y lo Divisible). De aquí surgió la teoría clásica de Pothier, que
distingue:

1. Indivisibilidad Absoluta: aquella que resulta de la naturaleza misma de la obligación, es

indivisible per se (Ej. Obligación de constituir servidumbre o de ir a un lugar determinado).

2. Indivisibilidad de Obligación: la obligación no es en si misma indivisible, pero las partes

han querido que lo sea, tanto expresa como tácitamente (Ej. Obligación de construir una
casa, lo normal es que se quiera terminada).
+ Ambas pueden ser activas o pasivas.

3. Indivisibilidad de Pago: la indivisibilidad no es propia de la obligación, ni por naturaleza

ni por voluntad de las partes, sino que concierne al pago, el cual no puede hacerse por
partes. Esta indivisibilidad es sólo pasiva.

Solución del CC  no distingue entre indivisibilidad absoluta e indivisibilidad de la

obligación, sino que regula a ambas como obligaciones indivisibles. En cuanto a la
indivisibilidad de pago la trata como excepciones a la divisibilidad.

Divisibilidad en las Obligaciones de Dar, Entregar, Hacer y No Hacer.

(i) Obligación de Dar: son por lo general divisibles. Ej: los comuneros de una cosa pueden
vender su cuota o hipotecar su cuota. Por excepción, algunos derechos son indivisibles por
expresa disposición legal (ej; servidumbres, arts 826 y 827).

(ii) Obligación de Entregar: será divisible, si la cosa que se debe entregar admite división
física. Ej; entregar 10 barriles de petróleo. Será indivisible, en tanto, si se debe entregar
especie o cuerpo cierto. Ej; una lancha.

(iii) Obligación de Hacer: es divisible o indivisible según pueda cumplirse por partes el
hecho debido. Ej; construir una casa es indivisible, pero cortar una hectárea de pasto es
divisible.

(iv) Obligación de No Hacer: es divisible o indivisible según pueda cumplirse por partes el
hecho debido. Ej; es indivisible vender un local y luego abrir un local comercial similar en
la comuna, pero la obligación de varios arrendatarios de no cortar los árboles existentes en
el predio arrendado es divisible.

Obligaciones Indivisibles (Indivisibilidad Absoluta e Indivisibilidad de la Obligación)

A. Indivisibilidad Activa (varios acreedores)

Relaciones Externas:

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1.- Cada uno de los acreedores tiene derecho a exigir el total de la deuda (art.1527).
2.- Si muere uno de los acreedores, cualquiera de los herederos del acreedor puede exigir la
ejecución total de la obligación (art.1528).
3.- El pago hecho a cualquiera de los acreedores extingue la deuda con respecto a los
demás.
4.- El acreedor no puede remitir la deuda ni recibir el precio de la cosa debida sin el
consentimiento de los otros acreedores, pues de hacerlo, ellos todavía pueden demandar la
cosa misma, abonando al deudor la parte o cuota del acreedor que haya remitido la deuda o
recibido el precio de la cosa (art.1532).
5.- La acción de perjuicios es divisible (cada coacreedor podrá pedir su cuota).
6.- La interrupción de la prescripción que opera a favor de uno de los acreedores beneficia a
los demás. La doctrina opina que por extensión del art.886 también se beneficiaría por la
suspensión de ésta.

Relaciones Internas:

Si uno de los acreedores recibe el pago deberá reembolsar a cada acreedor la cuota que le
corresponde.

B. Indivisibilidad Pasiva (varios deudores)

Relaciones Externas:

1.- Cada uno de los codeudores está obligado a satisfacer en totalidad la deuda (art.1527).
2.- Los herederos del deudor de una obligación indivisible están obligados a pagarla
totalmente.
3.- El pago de uno de los obligados extingue la obligación respecto de los demás (art.1531).
4.- El deudor demandado puede pedir un plazo para entenderse con los demás, salvo que él
solo pueda satisfacer la obligación (Ej. Si el tiene la cosa que se debe).
5.- La prescripción interrumpida respecto de uno de los deudores indivisibles perjudica a
los demás (art.1529).
6.- La obligación de indemnizar perjuicios es divisible, por lo que cada deudor debe pagar
su cuota, si son todos culpables. Pero si sólo hay un culpable, éste tiene la obligación de
pagar los perjuicios (art.1534). Y si se trata de un hecho que debe efectuarse entre dos o
más deudores y uno se niega a hacerlo, él deberá pagar perjuicios.

Relaciones Internas: (Contribución a las Deudas)

Aquel que pagó la deuda podrá exigir al resto sus respectivas partes en ella.

- Principales Diferencias entre Solidaridad e Indivisibilidad -

Obligación Solidaria Obligación Indivisible

1. En cuanto a la fuente + Ley +Naturaleza de la
Contrato SXCM obligación
Acuerdo de las partes

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2. En cuanto a los + No pasa a los herederos. + Sí pasa a los herederos

herederos (responden por el total)

3. En cuanto a la + Hay solidaridad por el + La indemnización es

obligación de precio de la cosa. divi-sible
indemnizar (perece la
cosa)
4. En cuanto a + Cada deudor se reputa + Cada deudor es dueño
disposición dueño del crédito y puede de su cuota sin poder
remitir el total. disponer de la totalidad
5. En cuanto al plazo + No hay. + El deudor puede pedir
plazo para entenderse
con el resto, salvo que
pueda cumplir solo.

Excepciones a la Divisibilidad (Indivisibilidad de Pago)

El art.1526 contempla 7 casos que son todos de indivisibilidad pasiva, pues el deudor no
puede pagar por partes (y se trata de la indivisibilidad del pago), sino que debe hacerlo
totalmente. Esto no implica que deba ser igual para los acreedores, pues, por el contrario, sí
hay divisibilidad de pago, pero sólo activa, ya que un acreedor puede exigir su cuota del
pago independientemente de los otros o ponerse de acuerdo con ellos para cobrar
conjuntamente. Estos casos configuran una verdadera excepción a la regla general que las
obligaciones con pluralidad de sujeto son en principio simplemente conjuntas y no
solidarias ni indivisibles.

Art.1526. Si la obligación no es solidaria ni divisible, cada uno de los acreedores puede

sólo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la
suya; y la cuota del deudor insolvente no gravará a sus codeudores (con esto se refiere a las
obligaciones simplemente conjuntas).

Exceptúanse los casos siguientes:  son las “excepciones a la divisibilidad”

1.- La Acción Hipotecaria (inmuebles) o Prendaria (muebles): es indivisible

En cuanto a la acción procesal: (a quien demandar) se dirige contra aquel de los codeudores
que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeñada (prenda).

En cuanto al crédito garantizado:

 Mientras no se pague el total de la deuda ninguno de los codeudores puede reclamar la

restitución de la prenda (en manos del acreedor) o la cancelación de la hipoteca (la cosa la
tiene el deudor), puesto que es indivisible.

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 Ninguno de los acreedores que ha recibido su parte del crédito puede remitir o cancelar
la prenda o hipoteca mientras no hayan sido satisfechos enteramente sus coacreedores, pues
es indivisible.

En cuanto al objeto de la prenda o hipoteca: se manifiesta en que todos los bienes

hipotecados o empeñados, en cada una de sus partes, están afectos al cumplimiento íntegro
de la obligación (Ej. Si se divide un fundo y lo adquieren diversas personas, todos
responden por el total y no en cuotas).

Para un mejor entendimiento, debemos recordar que cuando existe una obligación
caucionada con prenda o hipoteca, el acreedor tiene una cción personal para hacer efectivo
su crédito en el patrimonio del deudor y una acción real (hipotecaria o prendaria) para hacer
efectivo el crédito en la cosa dada en prenda o hipoteca. La indivisibilidad está referida
exclusivamente a la acción prendaria o hipotecaria y no a la personal, que es divisible,
salvbo que las partes hayan acordado también su indivisibilidad.

2.° Deudas de Especie o Cuerpo Cierto: son aquellas en que se debe un individuo
determinado dentro de un género determinado. Se presentan problemas cuando hay varios
codeudores y uno de ellos tiene que entregar la cosa. El CC dice que debe entregarla el
deudor que posee la cosa objeto de la obligación. Esta norma se refiere a la entrega material
de la cosa, no a la jurídica que importa una transferencia de dominio o constitución de
derecho real (que es divisible).

3.° Acción de Perjuicios contra el Deudor Culpable: debe responder el codeudor por
cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la obligación. Pero si son
varios los culpables, responden solidariamente.

Según Claro Solar esto no se aplicaría si el hecho o culpa ha sido diferente en cada deudor.

4.° Obligación de Pago Total en Virtud de Testamento, Convención entre los

Herederos o Partición de la Herencia: la obligación puede ser indivisible porque:

- Porque se estipula expresamente en el testamento;

- Porque hay convención entre los herederos;
- Convención al minuto de una partición.

El acreedor del causante podrá dirigirse contra el heredero que haya sido designado para
pagar el total, o contra cada uno de los herederos por la parte que le corresponda a prorrata,
si es que no se hizo tal designación. En el último caso, la cuota del insolvente no grava a los
otros herederos, sino que pierde el acreedor.

Si quien fallece es el acreedor y deja varios herederos, ellos no pueden cobrar el total de la
deuda salvo que lo hagan en conjunto, pues no hay indivisibilidad activa (es sólo pasiva).

5.° Pago Total Derivado de un Convenio entre el Causante y el Acreedor: Aquí hay un
acuerdo entre el causante y el acreedor, el que constará en el contrato por el cual se contrajo
la obligación, estableciéndose que el pago no pudría hacerse por partes, obligando así a los

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herederos a responder indivisiblemente. Entonces, los herederos deben entenderse entre sí

para pagar el total o pagarlo solo uno de ellos, salvando su derecho a exigir a los
codeudores sus cuotas (acción de saneamiento).

Aquí tampoco puede haber indivisibilidad activa ya que los herederos del acreedor no
pueden cobrar el total salvo que actúen conjuntamente.

6.° Pago de la Cosa cuya división causa un Grave Perjuicio al Acreedor: aquí, el
acreedor puede exigir el total de la deuda a cualquier codeudor, el que salva su acción de
saneamiento para cobrar a los otros codeudores sus cuotas. Aquí tampoco puede haber
indivisibilidad activa, es sólo pasiva.

7.° Elección en las Obligaciones Alternativas: el problema aquí es quién elige la cosa. El
CC dice que la elección es indivisible en caso de ser varios acreedores o deudores los que
eligen, pues en ambos casos deberán hacerlo de consuno. Por analogía, se aplica también a
las obligaciones facultativas, en que los codeudores también deben elegir de común
acuerdo.

III.- Según los Efectos:

1. Obligaciones Civiles y Meramente Naturales.
2. Obligaciones Principales y Accesorias.
3. Obligaciones Puras y Simples y Obligaciones Condicionales.

1.- Obligaciones Civiles y Meramente Naturales

A) Obligaciones Civiles: “son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento”. La
obligación civil, en consecuencia, otorga excepción para retener lo que se ha dado o pagado
en virtud de ella. Se pueden exigir en juicio. Ej: acción reivindicatoria, acción de pago.
Aquí se contienen todas las clasificaciones anteriores.

Por lo tanto la obligación civil es aquella en la cual la ley le otorga al acreedor el derecho
para compeler al deudor a cumplir lo prometido, proveyéndole la misma, los medios
adecuados para conseguir este objetivo, la cual se traduce en un acción.

B) Obligaciones Meramente Naturales: “son aquellas que no confieren derecho para

exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o
pagado en razón de ellas”.

Por lo tanto, podemos señalar que las obligaciones naturales o imperfectas son aquellas en
que el acreedor no está dotado de los medios de compeler al deudor a cumplirla, es decir,
no posee acción.

Naturaleza Jurídica de las Obligaciones Naturales:

Vienen del derecho romano y se identifican con aquellas obligaciones que no tienen
protección legal y que según algunos serían simples deberes morales, puesto que su
exigibilidad no es por ley, pero una vez cumplidas ésta las ampara. Claro Solar dice que

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son obligaciones jurídicas sin acción para exigir su cumplimiento, pero que son más que un
simple deber moral. Corral cree que son obligaciones que provienen del derecho natural
que pudieron ser civiles o que incluso lo fueron, pero que dejaron de serlo.

Respecto al mismo tema se pronuncia el profesor Meza Barros, quien señala que las
obligaciones naturales mal pueden ser consideradas como meras obligaciones morales, ya
que si bien estos dos tipos de obligaciones poseen una inegable similitud, esta es derribada
por una diferencia que las separa de forma radical. Esta diferencia dice relación con dos
elementos propios de estas obligaciones. El primero de estos elementos dice relación con el
hecho de que en las obligaciones naturales se encuentran claramente determinados tanto el
acreedor, el deudor y la cosa debida, en cambio en la obligación meramente moral estos
elementos no se encuentran determinados de forma alguna. Por otra parte, y ahora
refiriéndonos al segundo elemento propio de las obligaciones actualmente sometidas a
análisis, debemos destacar el hecho de que quien cumple con una obligación moral tan solo
realiza una mera liberalidad ya que no hay nada a parte de la moral que lo obligue a llevar
acabo su satisfacción, en cambio quien cumple una obligación natural no realiza una
liberalidad, sino que lo hace porque esta obligado a hacerlo, independiente que el acreedor
no posea una acción para complerlo a ello.

Fundamento de la existencia de las obligaciones naturales

De la enumeración de las obligaciones naturales que hace el artículo 1470, se puede extraer
la razón de ser de las obligaciones naturales, y por qué si el acreedor está privado de acción
para exigir su cumplimiento, si podrá, en cambio, retener lo pagado expontaneamente en
razón de ellas, sin que pueda ser repetido por parte del deudor. En este sentido se pronuncia
Meza Barros al señalar que “no puede el legislador legitimar la violación del orden
jurídico establecido y por ello priva de la acción al acreedor de las obligaciones nulas,
prescritas o que han sido desestimadas en juicio por falta de prueba bastante”.

Clasificación de las obligaciones naturales:

Estas se encuentran señaladas en el artículo 1470 de nuestro CC y son una excepción al

derecho común, ya que la obligación otorga al acreedor la acción correspondiente para
perseguir el cumplimiento. Este artículo establece “tales son”, por lo cual en doctrina se
discute si es una enumeración taxativa o no. Frente a esto, las posturas son las siguientes:

 Alessandri, Fueyo, Vodanovic, otros: establece que no es taxativa por dos razones:

a) Porque el CC no dice que sean las únicas obligaciones naturales y al decir “tales son”
denotaría una enumeración ejemplar, porque de ser taxativa diría “son”.

b) El art. 1470 las define, por lo que siempre que nos encontremos frente a una situación
que corresponda a esa definición, estaremos ante una obligación natural.

 Claro Solar, Villarroel y Corral: dicen que sí serían taxativos, por lo siguiente:

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a) El “tales son”, significa taxatividad, entendida como un sinónimo de “a saber” o “éstas

son”.

b) Legislador fue claro en determinar qué obligaciones calificaba como naturales.

c) El art.2296 señala que no se puede exigir la repetición de lo pagado por una obligación
natural de las “enumeradas en el art.1470”, por lo cual serían sólo esas y no otras.

Si bien la mayoría de la doctrina está de acuerdo en que artículo 1470 no es taxativo, no

hay unanimidad sobre cuáles serían los otros casos de obligaciones naturales no
comprendidos en el artículo 1470. Algunos de éstos serían:

(i) Multa en esponsales: si celebrado el contrato de esponsales se ha estipulado multa para

el caso que uno de los esposos no lo cumpla, no podrá reclamarse la multa, pero si paga, no
podrá pedirse la devolución. La mayoría de la doctrina considera que este no es un caso de
obligación natural, porque los esponsales no producen obligación alguna, sea civil o
natural. La doctrina minoritaria, en tanto, defiende la existencia de obligaciones naturales.

(ii) Lo dado por objeto o causa ilícita a sabiendas: en el caso del artículo 1468, no parece
haber una obligación natural, ya que se trata de una sación para un acto ilícito, que se funda
en que nadie puede aprovecharse de su propio dolo.

(iii) Deudor que paga más allá de lo que debe por gozar de beneficio de inventario o de
competencia: aquí, el deudor tiene limitada su responsabilidad, pero paga más allá de su
límite. En estos casos, no tiene derecho a obtener la devolución de lo indebidamente
pagado. La doctrina ha señalado mayoritariamente que estos casos no configuran
obligación natural, sino rfenuncia al respectivo beneficio, por lo que si el deudor paga más
allá, está pagando una obligación civil.

En lo que sí están de acuerdo los autores es que el juez no podría, por analogía, crear
nuevas obligaciones naturales a partir de las que ya existen.

Clasificación de las Obligaciones Naturales

A.- Obligaciones Civiles Abortadas, Nulas o Rescindibles: (art 1470 N° 1 y 3).

B.- Obligacioness Civiles Degeneradas: (art 1470 N° 2 y 4).

A.- Obligaciones Civiles Abortadas.

i) “Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin
embargo, incapaces de obligarse según las leyes, como los menores adultos” (Art. 1470
N° 1)

Comentarios a la norma:

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a) Debe tratarse de incapaces relativos, es decir, los menores adultos y disipadores bajo
interdicción de administrar lo suyo. Los incapaces absolutos no pueden generar
obligaciones naturales, según lo dispuesto expresamente por el artículo 1447.

b) Que tengan suficiente juicio y discernimiento, por lo cual no se aplica a personas

jurídicas, sino sólo a personas naturales. Se discute si por exigir suficiente juicio y
discernimiento queda fuera o no el disipador interdicto de las obligaciones naturales:

 Alessandri: estaría excluido de las obligaciones naturales ya que para que sean tales es
necesario tener suficiente juicio y discernimiento, elementos que le faltan al disipador, pues
no sabe cuidar sus bienes, lo que se ve corroborado por el artículo 445.

 Claro Solar: dice que sí está incluido, pues el CC al exigir ‘’juicio y discernimiento’’,
establece un mínimo de inteligencia y lo que le faltaría al disipador sería la prudencia. Se
basa en el art.445 inc.1, ya que la dilapidación debe manifestar una falta total de prudencia.

Dice además que el art.1447 inc.2 dice que las obligaciones contraídas por los
absolutamente incapaces no producirían obligaciones naturales, por lo cual, a contrario
sensu, sí las generarían las obligaciones de los relativamente incapaces.

Por último, dice que el art.1470 n° 1 al señalar los requisitos de tal obligación, da como
ejemplo al menor adulto, lo que no implica que sea el único.

 Corral: concuerda con la postura de Claro Solar y señala que el CC al dar el ejemplo
del menor adulto, lo hace de modo ejemplar y con el objeto de reforzar que se trata de
incapaces relativos.

ii) Las que procedan de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que
produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no
ha sido otorgado en la forma debida; (Art.1470 N°3)

Algunos comentarios:

a) La existencia de actos: ¿comprende solo los unilaterales o también los bilaterales?

- La doctrina discute qué se entiende por “acto”, y no existe acuerdo:

 Alessandri, Abeliuk y otros: dicen que son actos jurídicos unilaterales, lo que se
corrobora con la expresión “como la de pagar un legado impuesto por testamento no
otorgado en la forma debida por ley ”, por las siguientes razones:

- Normalmente la expresión “actos” se emplea para referirse a actos unilaterales.

- El ejemplo que utiliza el numeral también corresponde a un acto unilateral.
- Norma fue tomada por Pothier, quien a su vez la había tomado de la tradición
romana y del proyecto de García Goyena, los que lo entendían el ejemplo referido
solo a los actos unilaterales.

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- Por la injusticia de aplicarlo a los bilaterales. Ej; se vende inmueble por instrumento
privado, comprador no podrá obtener la tradición de la cosa, porque el Conservador
no lo inscribirá y el comprador no podrá obtener la restitución del precio.

 Claro Solar y Vodanovic: dice que se entienden incluidos en ese artículo los actos
jurídicos unilaterales y bilaterales, ya que la palabra “acto” es genérica. Como señala Vial,
las obligaciones que engendran actos bilaterales a que faltan las solemnidades pueden
cumplirse como naturales, en la medida que la solemnidad sea exigida para la validez y no
la existencia del acto.

B.- Obligaciones Civiles Degeneradas

Son aquellas que nacen como civiles y luego degeneran en una natural.

i) “Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción” (Art.1470 N°2)

Se trata de obligaciones civiles que se extinguen por prescripción, pero subsisten como
naturales (art.2492). El art. 1567 N° 10 contempla la prescripción como un modo de
extinguir las obligaciones, lo que no es efectivo a la luz del artículo 1470. Lo que se
extingue por prescripción no es la obligación, sino la acción para exigir su cumplimiento y,
para algunos, su exegibilidad.

Se discute cuando nace la obligación natural, si desde el transcurso del tiempo para la
prescripción o desde que haya sido judicialmente declarada.

Según Abeliuk, la primera opción no es factible porque el cumplimiento de la obligación

natural se confunde con la renuncia de la prescripción. O sea, el juez no puede declarar la
prescripción de oficio, por lo que si no opera de pleno derecho, la obligación subsiste como
civil, sobre todo si se dice que puede ser renunciada expresa o tácitamente una vez
cumplida. En resumen, la prescripción cumplida se renuncia antes de ser declaraday, y si
una vez ocurrido esto último se paga la obligación, se ha solucionado una obligación
natural.

ii) Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba. (Art.1470 N°4)

Se trata de una obligación civil, pero que al ejercer la acción, el acreedor no pudo probar la
existencia de la obligación.

Requisitos para que existan:

a) Que exista un juicio en el que se demandó el pago de la obligación.

b) Que el deudor haya sido absuelto.
c) Que la absolución se funde en que el acreedor no pudo probar la existencia de la
obligación (porque si se funda en una excepción de fondo no habrá obligación natural).

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Requisito de la Sentencia Judicial.

Se ha discutido acerca del momento en que la obligación pasa a ser natural. Está la posición
de Vial, quien estima que la institución de las obligaciones naturales solo adquiere
relevancia con posterioridad a la dictación de la sentencia judicial.

Si a mí me demandan para exigir el cumplimiento de una obligación nula o prescrita, el

deudor no opondrá como defensa la existencia de la obligación natural, sino que intentará
destruir la acción mediante una excepción de fondo. Por ende, antes de la demanda y del
fallo, no es relevante el carácter natural de la obligación.

Sin embargo, si el deudor, pese a haber obtenido sentencia favorable, paga al acreedor, se
ve claramente el carácter de obligación natural, ya que si bien el deudor podría solicitar la
restitución de lo pagado, no podría hacerlo, pues el acreedor tiene derecho a retener lo dado
o pagado en razón de tratarse de una obligación natural.

Otros, como Claro Solar, señalan que la obligación es natural una vez transcurrido el
tiempo de prescripción. Esto por la redacción del art.1470 N°2 y 2514 que sólo exigen el
transcurso de cierto lapso de tiempo sin ejercer dichas acciones desde que eran exigibles
para que opere la prescripción.

El profesor Corral dice que en general hay obligación natural antes y después de la
declaración judicial de nulidad. Lo ejemplifica con el absurdo del caso de la compraventa
en que una parte no podría cumplir su obligación al no poder inscribirse una escritura
privada, diciendo que el juez tiene que fallar conforme a la equidad, es decir, a la justicia al
caso concreto (art.24 CC), anulando dicha compraventa y devolviendo el dinero al
comprador.

Efectos de las Obligaciones Naturales

1.- Autorizan para retener lo dado o pagado en razón de ellas. Su pago no puede
exigirse, pero una vez efectuado no puede pedirse su repetición, porque es un pago bien
hecho. Luego, no podría alegarse pago de lo no debido (art.2269 y 2267).

A este respecto debemos señalar que el cumplimiento de una obligación natural no es un

acto de liberalidad, sino que efectivamente constituye un pago; la obligación natural sirve
como causa eficaz al pago, el cual no puede reputarse, por la misma razón, como indebido.

Requisitos que debe reunir el pago para que se produzca este efecto:

a) Que cumpla con las exigencias generales de todo pago.

b) Debe ser voluntario (art.1470 inc.final): Se discute el significado de ‘’voluntario’’.

Algunos dicen que se trata de un pago es espontáneo, sin coacción; otros dicen que exige
cierta conciencia de estar cumpliendo con una obligación natural. Por lo tanto, si el deudor
creía que estaba pagando una obligación civil y lo prueba en juicio, el pago no habría sido
voluntario, alegándose error de derecho.

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Bajo este mismo sentido se debe tener presente lo señalado por el artículo 2296 del CC el
cual señala que “no se podrá repetir lo que se ha pagado para cumplir con una obligación
puramente natural de las enumeradas en el artículo 1470”. De la misma manera el artículo
2297 añade a lo anteriormente señalado, que podrá repetirse lo pagado bajo un error de
derecho “cuando el pago no tenía por fundamento ni aun una obligación meramente
natural”. Es decir, quien paga una obligación natural lo hace en creencia que era civil,
incurriendo en un error de derecho, dicho error no obsta a la voluntariedad del pago.

 Alessandri: es partidario de la última doctrina e invoca el art.2296, que dice que no se

podrá repetir lo que se ha pagado “para cumplir” una obligación natural. Por lo tanto el
deudor que cree pagar una obligación civil, puede exigir repetición de lo pagado.

 Corral: dice que la obligación se satisface con la voluntad del deudor de pagar. Luego, el
pago de una obligación natural tendría causa y no puede pedirse su repetición.

c) El deudor debe tener la libre administración de sus bienes: debe ser entendida “por libre
disposición de sus bienes”, pues todo pago supone transferir la propiedad del objeto
pagado.

2.- Novación (art.1628): Es un modo de extinguir las obligaciones, que consiste en la

substitución de una nueva obligación a otra anterior, la cual queda, por tanto, extinguida.
Se discute si puede operar o no en las obligaciones naturales. La respuesta es que se puede
novar una obligación natural (art.1630) con tal que el contrato de novación y la obligación
primitiva sean válidos, a lo menos naturalmente.

3.- Compensación (art.1655): Es un modo de extinguir las obligaciones recíprocas entre

dos personas hasta la concurrencia de la de menor valor.

El requisito básico es que ambas obligaciones deben ser actualmente exigibles. Por lo tanto,
no se puede extinguir la obligación natural por compensación, pues dicha obligación nunca
será exigible.

4.- Cauciones o Garantías (art.1472) Las fianzas, hipotecas, prendas y cláusulas penales
constituidas por terceros para seguridad de estas obligaciones, valdrán. Hay que relacionar
con el art.2338 que dice que la obligación a que accede una fianza puede ser civil o natural.

Por esto: (art.1472)

i. Las garantías del deudor no valen, deben ser constituidas por un tercero, pues si al
deudor no se le puede exigir la obligación, menos se podrá la garantía. Al ser natural la
obligación principal, el acreedor no tiene para demandar su cumplimiento, por ende,
tampoco podrá demandar el cumplimiento de la caución o garantía otorgada por el propio
deudor.

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ii. En cuanto a la fianza, la ley ha establecido diferencias con la fianza que recae en
obligaciones civiles:

Obligaciones Civiles Obligaciones Naturales

 Se da el Beneficio de Excusión al
fiador. Con él, se obliga primero a
demandar al deudor principal y
subsidiariamente al fiador (art.2358).
Tiene derecho de reembolso, por
medio del cual el fiador exige la
devolución de lo que pagó al deudor
principal que no lo hizo.
 No existe Beneficio de Excusión del
fiador; por lo cual el acreedor puede
dirigirse directamente al fiador.
 El fiador no goza de derecho de
reembolso contra el deudor.

5.- Art.1471: la sentencia judicial que rechaza la acción intentada contra el naturalmente
obligado, no extingue la obligación natural.
Ej. El corredor de propiedades que no prueba la orden de venta y el juez la rechaza, no se
extingue la obligación natural. De hecho, si se pagó ya su comisión, no se puede exigir la
devolución.

Hay otro tipo de obligaciones, que son civiles, pero que no tienen acción para exigirlas, y
en ciertos casos tampoco son obligaciones naturales. Estas son las llamadas Obligaciones
Civiles Imperfectas, y son las siguientes:

1.- Deudas Contraídas en Juegos o Apuestas Ilícitas: Las apuestas son nulas y no son
obligaciones naturales, pues adolecen de objeto ilícito (art.1466). En cuanto a los juegos,
hay que distinguir:
+ Aquellos en que predomina la destreza intelectual; no dan acción para exigir su
cumplimiento. Ej. Poker, ajedrez. (art.2260)

+ Aquellos en que predomina la destreza o fuerza física; produce obligaciones civiles si es

que se ajustan a las normas que la regulan. (art.2263)

2.- Contrato de Esponsales: es la promesa de matrimonio, una obligación natural.

3.- Contrato de Mutuo: es un préstamo de consumo naturalmente gratuito, porque beneficia

a una sola parte. Pero se transforma en oneroso cuando las partes pactan intereses
expresamente. Así, si no se pactaron intereses y éstos fueron pagados, no se puede exigir su
devolución.

2.- Obligaciones Principales y Accesorias

El CC no las distingue, pero se deducen del art.1442 a propósito de la clasificación de los

contratos.

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A) Obligación Principal: es aquella que tiene una existencia propia y que puede subsistir
por sí misma. (Constituyen la regla general).

B) Obligación Accesoria: es aquella que no pude subsistir por sí misma y supone una
obligación principal a la que accede y garantiza.

Ej. Fianza, cláusula penal, etc.

También denominadas cauciones (art.46) que significa generalmente cualquiera

obligación que se contrae para la seguridad de otra obligación propia o ajena.

El CC regula como cauciones a las obligaciones con cláusula penal, pues en el resto de los
casos, son tratados como contratos.

3.- Obligaciones Puras y Simples y Obligaciones Condicionales

A. Obligaciones puras y simples: son aquellas que producen efectos de inmediato, sin
restricciones. (Constituyen la regla general).

B. Obligaciones sujetas a modalidad: son aquellas que tienen un particular modo de ser
que altera sus efectos normales.

Dentro de sus características, encontramos que son elementos accidentales de los actos
jurídicos, por tanto, no se presumen, sino que deben acordarse. Sin embrago, existen
algunas que sí se entienden incorporadas (Ej. Condición resolutoria tácita, plazo tácito).
Además, son excepcionales, requieren de una fuente que las cree y son aplicables a la
generalidad de los actos jurídicos, salvo algunas excepciones.

Hay obligaciones que no pueden están sujetas a modalidad. Ej. Matrimonio, legítima
rigurosa en el testamento (asignación forzosa), aceptación o repudiación de la herencia. Por
otra parte, hay actos que siempre están sujetos a modalidad (Ej. Fideicomiso, ya que
siempre necesita una condición).

Dentro de las obligaciones sujetas a modalidad encontramos:

Obligaciones Condicionales;
Obligaciones sujetas a Plazo; y
Obligaciones sujetas a Modo.

I. Obligaciones Condicionales:

El CC establece 2 regímenes jurídicos estas obligaciones, uno está en el Libro IV título

(art.1473 y ss) “De las obligaciones condicionales y modales” y el otro en el Libro III título
IV (art.1070 y ss) “De las asignaciones testamentarias condicionales”. Éste último se aplica
supletoriamente en las obligaciones condicionales, y, de tratarse de una asignación
testamentaria condicional, el Libro IV se aplica en forma supletoria (art.1070 inc. final).

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De la misma manera, el artículo 1473 del CC establece que se llamará obligación

condicional, aquella que depende de una condición, entendiendose por tal, “de un
acontencimiento futuro que puede suceder o no”. Para complementar esta idea, es
inevitable señalar lo expresado en el también antes aludido artículo 1070 del Códgio Civil,
el cual es dispone que se denominará asignación condicional aquella que depende de una
condición, es decir, “de un suceso futuro e incierto”. De esta manera podemos ver que los
dos principales elementos de toda condición serán la futureidad y la incertidumbre respecto
de que esta ocurra o no.

Condición: “Hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extinción de un

derecho personal o una obligación”.

Características de la Condición:

1. Futureidad: debe tratarse de un hecho futuro, nunca pasado, pues de tratarse de un

hecho presente o pasado, se aplica el art.1071 en que la condición no suspende el
cumplimiento de la disposición (pues ya sucedió). Si este hecho ya ha sucedido, se tendrá
por no escrito, y si no ha sucedido, no valdrá la disposición.

Se plantea un problema cuando se trata de una condición sobre un hecho pasado, pero con
la intención de la parte de ser futuro (es decir, que no sabía de la realización del hecho).
Para esto se aplica el art.1072 que diferencia cuando el testador sabía y cuando no sabía de
la realización del hecho:

Si el disponente sí sabía; se entiende que lo hizo con la intención que es hecho se vuelva a
repetir (Ej. Un nuevo partido entre Chile y Argentina).

Si el disponente no lo sabía; se mirará como cumplida la condición. Si el disponente lo

supo y el hecho es de aquellos cuya repetición es imposible; se tendrá por cumplida la
condición.

2. Incertidumbre: es necesario que el hecho sea incierto, que pueda cumplirse o no.
Si el hecho es cierto, aunque no sabemos cuándo se cumplirá, no es condición, sino un
plazo (Ej. La muerte de alguien, es un plazo, pero si va acompañada de otros elementos es
una condición. Por ejemplo, que una persona esté viva al momento de morir otra). En el
fideicomiso la muerte del fiduciario no es plazo, pues el fideicomisario debe existir a la
época de la restitución.

Clases de Condición:

1) A) Condiciones Expresas: son la regla general. Estas se encuentran establecidas en virtud

de una clausula formal.

B) Condiciones Tácitas: constituyen una excepción (art.1489:. CRT). La condición tácita es

aquella que se subentiende a partir de la misma obligación sin la necesidad de que una
declaración de la voluntad sea explícita, como lo es, por ejemplo, la condición resolutoria

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tácita de no cumplirse por una de las partes lo pactado, la cual se entiende presente en todo
contrato bilateral.

2) Art.1479

A) Condiciones Suspensivas: aquellas que, mientras no se cumplen, suspenden la

adquisición de un derecho. En este tipo de condición se encuentra subordinado a un hecho
futuro e incierto la existencia de la obligación; se ignora si el derecho correlativo a esta
llegará a existir, mientras la condición se encuentre pendiente.

B) Condiciones Resolutorias: aquellas que por su cumplimiento se extingue un derecho. En

estas obligaciones se subordina al hecho futuro e incierto la extinción de la obligación. Por
lo tanto en estos casos, la obligación nace bajo la posibilidad de extinguirse o perecer por el
evento de la condición, evento mientras el cual no ocurra, la obligación seguirá
produciendo sus efectos como si se tratara de una obligación pura y simple.

A partir del análisis de las obligaciones antes referidas, no podemos sino adherir a lo
señalado por el profesor Meza Barros, quien es enfático al momento de señalar que “no hay
sino tan solo una especie de condición” la cual vendría a ser la condición suspensiva, la
cual como bien sabemos suspende el nacimiento del derecho o bien mantiene suspensa la
extinción del mismo.

A esto también debemos sumarle el hecho de que aquella condición que para una de las
partes constituye ser suspensiva, para la otra será resolutoria, ya que si por una parte poseo
un derecho el cual esta expuesto a perderse por el evento de la condición resolutoria, ese
derecho, para mi será una condición resolutoria de ese derecho; en cambio para la
contraparte, es decir, para quien adquiera el derecho antes aludido por el hecho de yo
haberlo perdido, la condición en cuestión será una condición suspensiva de la adquisición
de ese derecho.

3) Art.1474 inc.2

A) Condiciones Positivas: aquellas que consisten en el acontecer una cosa.

B) Condiciones Negativas: aquellas que consisten en que una cosa no acontezca.

4) A) Condiciones Determinadas: son aquellas en que si el hecho o condición del cual

depende ha de suceder, sabemos cuando va a suceder dicho hecho.

B) Condiciones Indeterminadas: son aquellas en que se ignora si el hecho del cual depende
va a suceder, así como también se ignora el cuando va a suceder en el evento de que ocurra.

5) A) Condiciones Posibles: constituyen la regla general. Estas son aquellas condiciónes

que, teniendo en consideración las leyes de la física, así como tambien las normas morales
y de la ley, son posibles llevarse acabo.

B) Condiciones Imposibles: la imposibilidad puede ser: (art.1475 inc.2).

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Física: se da cuando la condición es contraria a las leyes de la naturaleza física. Ej. Que no
salga el sol.

Moral: es aquella que consiste en algo contrario a las leyes, opuesto a las buenas
costumbres o al orden público. Se mirarán también como imposibles las que están
concebidas en términos ininteligibles, y las condiciones inductivas a hechos ilegales o
inmorales (art.1480 inc.3).

Efectos de la Imposibilidad: el CC usa términos poco claros (ya que establece la

condición como fallida en algunos casos y como no escrita en otros).

Si la condición es fallida la obligación no nace, pues vicia la disposición.

Si se dice que se tiene por no escrita, no hay condición, por lo cual se entiende como una
obligación pura y simple.

Para poder comprender mejor los efectos de la imposibilidad debemos apreciar lo

consignado por el profesor Meza Barros quien señala que para determinar los efectos de la
imposibilidad lo primero que deberemos hacer es distinguir si se trata de una condicioón
física o moralmente imposible. Si se trata de una condición físicamente imposible
estaremos ante un caso en el cual no existirá la incertidumbre, requisito esencial de toda
condición, y como consecuente efecto, no podrá nacer la condición misma sin que se
puedan producir los efectos propios de esta modalidad. Por otra parte si estamos ante una
condición moralmente imposible, estaremos ante un caso en el cual la condición no podrá
verificarse legítima o válidamente, dándonos como resultado el mismo que el señalado en
el caso de la condición físicamente imposible.

Dentro de esto hay que ver si la condición es positiva o negativa (art.1475 y 1480).
Art.1480. Si se trata de:

Obligación Positiva Imposible:

a.i. Suspensiva: se tiene por fallida y no nace la obligación.

a.ii. Resolutoria: se tiene por no escrita, siendo obligación pura y simple.

Ej. “Si saltas la luna te daré 5 millones de pesos”  es una condición imposible, positiva y
suspensiva, por lo cual se entiende fallida, es decir, no nace la obligación.
Ej: “Yo te doy mi auto, pero si no sale la luna, me lo devuelves”  es positiva resolutoria,
por lo que se tiene por no escrita y es obligación pura y simple.

B. Obligación Negativa Imposible:

b.i. Suspensiva: (art.1476)

- Físicamente Imposible: se tiene por no escrita (obligación pura y simple).

- Moralmente Imposible: se tiene por fallida (vicia la disposición).

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b.ii. Resolutoria: se tiene por no escrita.

6.- Art.1477

Condición Potestativa: es aquella que depende de la voluntad del acreedor o del deudor. Se
clasifican en:

a. Simplemente Potestativas: depende de un hecho voluntario de alguna de las partes.

b. Meramente o Puramente Potestativas: depende de la mera voluntad del acreedor o del
deudor.

* Condiciones Casuales: es la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso.

* Condiciones Mixtas: la que en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la

voluntad de un tercero o de un acaso.

Las condiciones simplemente potestativas; casuales y mixta son válidas. No así las
condiciones meramente potestativas del deudor, es decir, que consisten en la mera voluntad
de la persona que se obliga (art.1478). Ej. Te daré $5.000 si mañana amanezco de buen
humor. Ello porque es contradictorio querer obligarse y a la vez hacerlo depender de su
propia voluntad. En cambio la condición meramente potestativa del acreedor sí es válida.
Ej. Si quieres, mañana te daré $5.000. En ellas, el deudor se obligó, pues lo dejó a voluntad
del acreedor, lo cual se aprecia en instituciones como la retroventa, la venta a prueba y la
promesa universal de venta.

Alessandri sostiene que si la condición es resolutoria, sería válida una condición meramente
potestativa del deudor, de modo que sería nula sólo para las condiciones suspensivas. Pone
como ejemplo las donaciones revocables, pues quien dona una cosa, puede quererla de
vuelta cuando lo quiera. Sin embargo, Abeliuk dice que Alessandri se equivoca al calificar
de deudor al donante, que sería el acreedor, quien tiene derecho sobre la cosa; por lo cual
no valdría la del deudor. Dice Abeliuk que el CC no distingue, por lo cual la mera voluntad
del deudor no valdría ni en las condiciones suspensivas ni en las resolutorias.

Estados en que puede encontrarse una condición:

1. Pendiente: Una condición se encontrará pendiente cuando aun no se haya verificado el

hecho constitutivo de la obligación y a su vez se ignora si esta se verificará.

En estos casos si la condición es suspensiva, se mantendrá en suspenso la adquisición del

derecho, o en su caso se extinguirá el mismo en la eventualidad de que se trate de una
condición resolutiva.

2. Cumplida: Una condición se encontrará cumplida cuando se ha verificado aquel hecho

que la constituye, siempre que estemos hablando de una obligación positiva, o cuando no se
ha verificado dicho hecho si estamos hablando de una obligación de naturaleza negativa.

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Hay que recordar que nuestro CC señala que las condiciones deben cumplirse literalmente,
en la forma convenida (art.1484). No se acepta, como antiguamente, el cumplimiento por
equivalencia.

En cuanto a la interpretación de lo que se convino debe ser cumplida del modo que las
partes han probablemente entendido que lo fuese, y se presumirá que el modo más racional
de cumplirla es el que han entendido las partes (art.1483).

En el caso de la condición cumplida nacerá o se extinguirá el derecho de que se trate,

dependiendo si estamos ante una condición suspensiva o resolutoria.

3. Fallida: (art.1482): Una condición se encontrará fallida cuando no se ha verificado el

acontecimiento del cual depende. Se distingue entre:

Condición Positiva: cuando ha llegado a ser cierto de no sucederá el acontecimiento

contemplado en ella o cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha
debido verificarse y no lo ha hecho.
Condición Negativa: cuando acontece el hecho que no debía acontecer o se verifica dentro
del plazo convenido.

Se presenta un problema cuando las partes no han dado un plazo para cumplir la condición,
pues no hay un plazo de extinción, debiendo aplicarse por analogía otras reglas del CC. En
un principio, se pensó que podía ser el plazo de caducidad del fideicomiso (art.739) pero
una modificación redujo el plazo a 5 años (inicialmente era de 30), lo que quedó en
desarmonía con el art.962 que establece que el tiempo es de 10 años. La mayoría ha optado
por esperar 10 años para reputarla fallida, salvo Luis de Ovando que sostiene que si no hay
plazo en la ley, no habría plazo para la condición.
Para que se repute fallida la condición es necesario que no haya culpa del deudor, pues de
haberla hay dolo, mala fe y como sanción se reputa cumplida a pesar de haber fallado
(art.1481.2).

- Efectos de la Condición

Depende del estado de la condición. Ej. Le doy a mi sobrino un fundo si se recibe de

abogado.

1.- Condición Suspensiva

a. Pendiente: (mientras estudia)

El acreedor (sobrino) no adquiere derecho sobre la cosa, pues la adquisición está
suspendida, por lo cual:
No puede exigirse su cumplimiento (art.1485 inc.1).
Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condición suspensiva, podrá repetirse
mientras no se hubiere cumplido (art.1485 inc.2), ya que es pago indebido.
No corre la prescripción extintiva, pues empieza a correr desde que es exigible la condición
(art.2514).

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El acreedor tiene un germen de derecho, hay un derecho en formación, por lo que:

Podrá impetrar durante dicho intervalo las providencias conservativas necesarias, para
asegurar el mantenimiento de la cosa, o evitar un daño a ella (art.1492 inc.final de acuerdo
con los art. 1078 (asignación condicional) y 761 (fideicomiso).

El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y el

cumplimiento de la condición, se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede con la
obligación del deudor.

Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias (art.1492.2). Pero, de acuerdo al

art.1078, si el asignatario muere antes de cumplirse la condición, no transmite derecho
alguno; es decir la regla general de la transmisibilidad no se aplica para las asignaciones
testamentarias, pues no se transmite por el acreedor condicional.

Deterioro o pérdida culpable de la cosa:

Si es pérdida total y es culpable el deudor, se dice que éste es obligado a pagar el precio de
la cosa más los perjuicios causados (art.1486.1).

Si la pérdida por parte del deudor es culpable, pero parcial, el acreedor podrá pedir, o la
resolución del contrato o que se entregue la cosa en el estado en que se encuentre. Ambas
alternativas con derecho a indemnización de perjuicios (art.1486.2.).

El inciso final del art.1486 dice que se entiende que destruye la cosa todo lo que destruye su
aptitud para el objeto que según su naturaleza o según la convención se destina.

Riesgo:

Se llama así al efecto que se da en un contrato bilateral cuando la cosa especie o cuerpo
cierto se pierde fortuitamente (sin culpa). Entonces, es necesario determinar quién asume el
riesgo, si el deudor o el acreedor.

Art.1486. Por pérdida fortuita de la cosa, antes de cumplirse la condición, se extingue la

obligación correlativa, que es la de pagar el precio. Entonces, el riesgo lo asume el deudor
(respecto de la cosa que debía entregar).

Pero si la pérdida es parcial y sin culpa del deudor (art.1486.2), se debe entregar la cosa
en el estado en que se encuentre, aprovechando el acreedor sus mejoras y sufriendo sus
deterioros. Entonces, aquí el riesgo lo asume el acreedor, que puede resultar beneficiado o
perjudicado.

b. Fallida: (si el sobrino se sale de derecho)

Esto ocurre cuando ha llegado a ser cierto que no se cumplirá. Aquí se extingue el “germen
de derecho” y si se habían tomado medidas precautorias éstas se deben levantar.

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c. Cumplida: (el sobrino se recibe de abogado)

Se adquiere el derecho, deja de ser un germen, pues se ha consolidado.

La pregunta es si opera o no con efecto retroactivo, es decir ¿Desde cuando se considera al

sobrino como dueño del fundo?.

Si fuera retroactiva debería entenderse cumplida al momento de pactarse la condición y no

desde que se recibió. En cambio, de no ser retroactiva, se entiende dueño desde que se
recibió. La importancia de tal distinción radica en el tema de los frutos producidos en el
tiempo intermedio, pues si tiene efecto retroactivo, éstos pertenecen al sobrino y no al tío
que los ha aprovechado.

El CC no ha dado una respuesta expresa, pero se puede deducir que sí opera con efecto
retroactivo. Ello se explica por lo siguiente:

i. El hecho de transmitirse el germen de derecho a los herederos del acreedor condicional,

es permitido, porque al cumplirse la condición será dueño el causante desde que se pactó la
condición.

ii. Las enajenaciones y prohibiciones originadas en el tiempo intermedio se resuelven,

quedando sin efecto por haber sido otro el dueño.

iii. El CC consagra el efecto retroactivo expresamente en ciertos casos (art.2433 en materia

de hipoteca; art.77 los derechos del no nacido se entienden de él desde que le fueron
conferidos, con la condición del nacimiento).

- Excepciones a la retroactividad:

i. Frutos  el art.1488 dice que no se deben los frutos obtenidos en el tiempo intermedio,
salvo que las partes lo hayan acordado o que la ley lo disponga así (Ej. Por resolución de
una compraventa por no pago del precio). Por lo tanto, por regla general, los frutos se
deben desde que se cumple la condición.

ii. Las enajenaciones hechas por el deudor  si bien por regla general caducan, se
exceptúan los adquirentes de buena fe, de modo que se mantiene la enajenación conforme a
los arts.1490 y 1491. *

2.- Condición Resolutoria

Se distinguen 3 tipos:

A. Condición Resolutoria Ordinaria: con ella se extingue el derecho, pero debe

expresarse. Ej. Juan entrega el fundo a Pedro, pero si no se casa con María en 4 años, tiene
que dárselo a Manuel.

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B. Condición Resolutoria Tácita: (art.1489) consiste en un evento que afecta a los

contratos bilaterales, en que ambas partes se obligan. La ley supone que si una parte no
cumple su obligación, la otra parte puede querer resolver el contrato. Así, el hecho que da
paso a ella es que una parte no cumpla su obligación en el contrato (hecho incierto). Se
diferencia de la Condición Resolutoria por:

- No necesita expresarse;
- No opera automáticamente, sino que requiere declaración judicial, dándole la facultad al
contratante diligente de elegir si quiere el cumplimiento del contrato o bien quiere su
resolución (ambas con derecho a indemnización de perjuicios) art.1489 inc.2.

Art.1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse

por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el
cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios.

C. Pacto Comisorio: es la CRT expresada en el contrato por las partes.

Lo importante es determinar en qué momento se resuelve el contrato.

- Efectos de la Condición Resolutoria Ordinaria

a. Pendiente: aquí el derecho se adquiere bajo condición resolutoria, por lo cual su

exigibilidad es inmediata.

b. Fallida: se produce cuando llega a ser cierto que no se va a cumplir la condición

resolutoria, por lo cual se adquiere y consolida el derecho.
Ej. Si la condición para ser dueño del fundo es que se case con María en 4 años y
efectivamente se casan.

c. Cumplida: se produce cuando se cumple la condición que resuelve el contrato y por

tanto, se extingue el derecho. Ej. Si no se casa con María en 4 años.

¿Opera o no retroactivamente el cumplimiento de la condición resolutoria?. La regla

general dice que sí, de modo que se entiende que quien no adquirió definitivamente la cosa
por haber operado la condición resolutoria nunca fue dueño. La excepción está dada por los
contratos de tracto sucesivo, que son aquellos destinados a cumplirse en el tiempo, de
manera que no pueden operar con efecto retroactivo, por lo que se habla de terminación y
no de resolución. Ej. Contrato de trabajo; de arriendo; etc..

Efectos de la Condición Resolutoria Cumplida: Hay que distinguir:

A.- Entre las partes: (art.1487) deberá restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal
condición, a menos que ésta haya sido puesta sólo en favor del acreedor, en cuyo caso
podrá éste, si quiere, renunciarla (en relación al art.12); pero será obligado a declarar su
determinación, si el deudor lo exigiere.

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En cuanto a los frutos (art.1488): no se deberán los frutos percibidos en el tiempo

intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes, según los varios
casos, hayan dispuesto lo contrario. Ej. La ley (art.1875) obliga a devolver los frutos en el
caso de la compraventa resuelta porque el comprador no pagó el precio.

B.- Respecto de terceros

Si Pedro enajena la cosa debida bajo condición a un 3º, éste se vería perjudicado
posteriormente si es que se aplicara el efecto retroactivo de la condición resolutoria, pues
de fallar el derecho de Juan se consolidaría, de modo que en este caso, Pedro habría
vendido una cosa ajena, lo cual es válido (art.1814-15). Entonces, Mario podría pedir
indemnización por evicción a Pedro, pero esto no basta, pues hay que decidir quién se
queda con la cosa, Juan o Mario. Esto podría ser un grave peligro para la libre circulación
de los bienes, pues los 3os nunca tendrían seguridad sobre lo que adquieren. Entonces, el
CC aplica el Principio de la Buena Fe, de manera que si el 3º estaba de buena fe y no sabía
que la cosa se debía a otro bajo condición, él se queda con la cosa, perdiendo el acreedor
condicional, que puede exigir indemnización. Pero si el 3º estaba de mala fe porque sabía
de la existencia de la condición, la cosa será reivindicada por el acreedor condicional.
Ahora bien, la buena fe se determina según la cosa de que se trate:

 Bienes Muebles: (art.707) la buena fe se presume, por lo que debe comprobarse la mala
fe por el acreedor condicional que tiene la carga de la prueba. Respecto a este tipo de
bienes el artículo 1490 del CC señala que la cosa mueble que haya sido transferida a un
tercero antes de que se vereficace la condición no podrá revindicarse en contra de este
tercero poseedor, siempre que este ultimo se encontrase de buena fe, la cual como bien
sabemos por lo antes señalado, se presume, por lo que su prueba la corresponderá a quien la
alega.

 Bienes Inmuebles: En este caso es diferente, pues como bien lo da a entender el artículo
1491 del CC, hay ciertas formalidades de publicidad que deben sucederse al momento de
transferir un bien inmueble, por lo que en estos casos la ley presume mala fe cuando la
condición consta en el título respectivo, pues fue error del tercero no leerlo o verificar la
existencia de éste. Pero si no consta el tercero no podrá enterarse, por lo que se presume
que estaba de buena fe. Lo que importa es si constaban o no la condición en el título. En el
1er caso se prefiere al acreedor condicional y en 2º, al 3º.

Art.1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condición suspensiva o
resolutoria, la enajena, no habrá derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de
buena fe.

1. Para la mayoría de la doctrina no es correcto que la ley diga “si el que debe”, pues no se
refiere a cualquier deudor condicional, sino ya que el deudor condicional tiene la cosa. Por
lo tanto, debería decir ‘’si el que tiene..’’.

Excepciones:

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i. “A plazo”  el dominio sujeto a plazo extintivo no es dominio propiamente tal, ya que

la característica del dominio es la perpetuidad, sería más bien un usufructo (art.1087). Por
lo tanto, quien tiene una cosa sin ser dueño y lo enajena, se aplica el art.1490 a este caso.

ii. “Bajo condición suspensiva o resolutoria...”  aquí no se puede hablar de condición

suspensiva, pues nadie puede tener algo bajo tal condición, ya que no tiene derecho sobre
ella. Entonces, sólo se usaría para quien tiene una cosa bajo condición resolutoria.

iii. El artículo usa el término enajena, la que se entiende en sentido estricto (transferencia de
dominio), porque respecto de otros gravámenes hay normas específicas (uso y usufructo
art.806 y 812; prenda art.2406; sin distinción de la buena o mala fe). También se utiliza
para el uso o habitación, pues sólo se aplica a inmuebles (art.806 al 812).

La acción reivindicatoria de Juan procede sólo si había mala fe, por lo que el CC está bien
al decir ‘’reivindicar’’.

Art.1491. El que debe un inmueble bajo condición lo enajena, o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino cuando la
condición constaba en el título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública.

1. También debería decir ‘’si el que tiene un inmueble’’.

2. Habla de condición, que será siempre resolutoria, pues ese poseedor puede perder el
dominio de la cosa.

3. “Lo enajena o lo grava” (transfiere el dominio). Se discute si se aplica a los 3

gravámenes que dice el artículo, es decir, si es una enunciación taxativa o si es solo
ejemplar. El problema se presenta a propósito de la omisión de ciertos gravámenes
importantes
 González Von Moreés sostiene la interpretación literal, diciendo que son taxativos (es
una interpretación restrictiva del artículo por ser una excepción).

 Alessandri, en cambio, sostiene que la enunciación es ejemplar incluyendo así todas los
gravámenes, y además porque no habría razón para diferenciarlos de otros (posición
mayoritaria de la doctrina, aunque es discutible).

4. En cuanto a la expresión “no podrá resolverse la enajenación o gravamen“, alguna

doctrina dice que el CC se equivoca al hablar de “resolución”, pues la condición resolutoria
se aplica al acreedor condicional (Juan), debiendo decir que queda sin efecto la condición.
En cambio Claro Solar dice que el CC está bien ya que la enajenación afecta al contrato
entre el deudor condicional (Pedro) y el tercero (Mario), el cual en este caso se resuelve.

5. La expresión ”...sino cuando la condición constaba en el título respectivo...”, algunos

sostienen que es cuando esta expresa y dicha en el titulo, pero hay casos en que puede
extraerse de las cláusulas del contrato, como ocurre en la condición resolutoria tácita, que
existe siempre que queden obligaciones pendientes (como por ej. el pago del precio), no así

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cuando se paga en efectivo el dinero al momento de firmar la escritura y se declara recibido

a entera conformidad.

6. La expresión “en el título respectivo”, se refiere a veces al título que sirve de antecedente
jurídico a un modo de adquirir. Pero muchas veces se utiliza para denotar un “instrumento
en que consta un acto o contrato”, como en el caso de este artículo. Y al decir ‘’titulo
respectivo’’, se refiere al que tiene el deudor condicional, Pedro, que es el dueño de la cosa,
pero que la ha sometido a condición resolutoria.

7. Al decir “inscrito u otorgado por escritura pública” se refiere a que debe estar inscrito en
el Registro Conservatorio de Bienes Raíces en el Registro de Propiedad. Pero al decir “u”
abre la posibilidad de alternar, la uno o la otra; por lo cual se dice que se aplica el artículo a
todas las enajenaciones estén o no inscritas, bastando que estén otorgadas por escritura
pública (Claro Solar). Pero la mayoría de la doctrina (René Ramos) establece que si el título
necesitaba inscripción como requisito formal del acto, entonces debe exigirse su
inscripción. En cambio, si el título podía inscribirse (sin ser obligatorio) basta con la
escritura pública. Entonces, el problema es si el título debe o no inscribirse para que
produzcan los efectos del art.1491 CC. Así, en las servidumbres no se requiere la
inscripción. Pero sí es necesaria la inscripción en el caso de inmuebles.

Da la impresión que la posición de Ramos es equivocada, pues siempre se habla de

dominio, el que debe estar inscrito (posición de Corral, de acuerdo con Claro Solar).

 Hay una norma especial para la donación (art.1432 n°1): La acción de resolución,
rescisión y revocación no pasa contra terceros poseedores de buena fe, salvo si la
prohibición de enajenar o la condición se ha expresado en la escritura pública de donación.

II. Obligaciones Sujetas a Plazo

A) Cuestiones Generales:

Se regula de 2 formas diferentes, una normativa aplicable al Título IV Libro III sobre
asignaciones testamentarias y las del título V Libro IV. Los artículos 1498 y 1080 se citan
entre sí siendo recíprocamente supletorios.

B) Concepto de Plazo:

Está en el art.1494 que lo establece como la “época que se fija para el cumplimiento de la
obligación”.

Esta definición es aplicable a las obligaciones y en forma más genérica la doctrina lo

explica como hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio (pues lo suspende, no lo
hace nacer) o la extinción de un derecho. Esto lleva a que haya plazo suspensivo o
extintivo.

B) Características del Plazo

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- Futureidad.
- Certidumbre. De aquí se desprenden los plazos determinados, que se sabe cuando va a
ocurrir y el plazo indeterminado, que no se sabe cuando ocurrirá, por ejemplo, la muerte de
alguien.

Aquí se produce una diferencia con las asignaciones testamentarias, ya que se habla de:
(art.1081)

- Asignaciones desde un día (Ej. Te lego desde que tengas 21 años)

- Asignaciones hasta un día (Ej. Te lego hasta que tengas 21 años)

Pero como hay casos en que las asignaciones desde o hasta un día son indeterminadas, se
discute si son plazo o condición. Meza Barros dice que las asignaciones desde un día son
siempre condicionales, salvo que el plazo sea determinado; y las asignaciones hasta un día
son a plazo salvo que el plazo sea incierto e indeterminado, que será condicional.

Clasificación de Plazo

1) Art.1494

a) Plazo Expreso: aquel que se declara en términos explícitos.

b) Plazo Tácito: el que se desprende de la naturaleza de la obligación, por eso el CC dice
que es tácito el plazo indispensable para cumplirla.

2) Plazo Determinado o Indeterminado: según si se sabe o no cuando va a ocurrir.

a) Plazo Fatal: es aquel que por el solo transcurso del tiempo extingue el derecho sin
necesitar ninguna actuación adicional.
Se establece el plazo fatal cuando la ley establece que algo se debe realizar “en” o “dentro
de” esto es importante hasta la reforma del CPC que establece que todos los plazos son
fatales (salvo para el juez) art.49.

b) Plazo No Fatal: aquel que requiere de otro acto para que se extinga el derecho ya que
éste no se extingue por el sólo transcurso del tiempo.

3) Según su fuente:

a) Plazo Voluntario: el que emana de la voluntad de las partes o del autor del acto jurídico
unilateral.
b) Plazo Legal: aquel que emana de la ley.
c) Plazo Judicial: aquel que emana del juez.

Por regla general, los plazos son voluntarios o legales, estando el juez inhabilitado para
fijar plazos (art.1494 inc.2) para el cumplimiento de la obligación, sino sólo interpretar
plazos oscuros. Sólo excepcionalmente puede hacerlo por mandato de la ley (Ej. Obligación
de restituir; art.909; obligación de hacer inventario por tutores o curadores; art.378).

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5) a) Plazo Suspensivo: aquel que suspende el ejercicio de un derecho.

b) Plazo Extintivo: aquel que extingue el ejercicio de un derecho.

Efectos del Plazo

1) Plazo Suspensivo:

Suspende el ejercicio de un derecho que ya nació antes. Ej: el pago no puede exigirse antes
de expirar el plazo. Pero si se paga antes de cumplido el plazo, se paga bien (art.1496). De
aquí se deriva que la obligación a plazo no es exigible hasta que no se cumpla el plazo,
cuyas consecuencias son:

a) No corre el plazo de prescripción (art.2494);

b) No puede ser compensada legalmente (art.1656 N°3), pues aún no es exigible. Una vez
cumplido el plazo procede a y b.

c) Por el solo hecho de transcurrir el plazo, el deudor queda constituido en mora (art.1551),
pudiendo exigirse indemnización.

2. Plazo Extintivo:

Al cumplirse el plazo se extingue el derecho ipso iure (por el solo ministerio de la ley (y no
opera con efecto retroactivo.)

Extinción del Plazo:

 Por su vencimiento:
 Antes de su vencimiento:

- Renuncia del Plazo: (art.1497) es un acto unilateral, se explica por el art.12, el deudor
puede renunciar el plazo, a menos que el testador haya dispuesto o las partes estipulado lo
contrario, que la anticipación del pago acarree al acreedor un perjuicio que por medio del
plazo se propuso manifiestamente evitar.

Un ejemplo de esto es el pago anticipado de mutuo por los intereses el art.10 Ley 18.010 da
solución a ello

- Caducidad del Plazo: significa que el plazo se reputa extinguido aun antes del
vencimiento, por lo que el a creedor puede exigir el cumplimiento de la obligación
(art.1496). Se produce en 3 casos:

a) Deudor constituido en quiebra

b) Notoria insolvencia del deudor;

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c) Deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podrá reclamar el beneficio del
plazo, renovando o mejorando las cauciones.

No se produce automáticamente ya que el plazo puede mantenerse renovando o mejorando.

III) OBLIGACIONES SUJETAS A MODO:

Se regula por una sola normativa salvo el caso del art. 1493 que hace relación a las
asignaciones testamentarias.

1- Concepto

Está en el art.1089 que establece que “si se asigna algo a una persona para que lo tenga
por suyo con la obligación de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o
sujetarse a ciertas cargas, esta aplicación es un modo y no una condición suspensiva. El
modo, por consiguiente, no suspende la adquisición de la cosa asignada” (ej: pedro muere
y hereda el fundo los aromoa con el gravamen de dar una pensión mensual a maría)

A veces es difícil diferenciar entre condición y modo, ya los glosadores lo intentaban

interpretando las palabras del causante, siendo una condición cuando se establecía “te dejo
esto si haces tal cosa”, y sería un modo cuando se estableciera “te dejo tal cosa para que
hagas tal cosa”

2- Definición

Se establece como un gravamen impuesto sobre una liberalidad

3- Modo y Condición Resolutoria

¿Qué pasa si el deudor modal no cumple con el modo? Depende de:

 Si el testador no lo dice expresamente, no se puede, pues Juan tiene el dominio del la

propiedad.
 Si el testador lo dice expresamente a través de una cláusula resolutoria, se resuelve el
derecho de propiedad de Juan sobre el fundo. En este caso se da al beneficiario una suma
equivalente a un porcentaje del objeto y el resto acrece a la herencia, que se reparte entre el
resto de los Herederos, excepto el que no cumplió el modo si es que también fuera
heredero. Esto no ocurre, sin embargo, esto no sucede si quien no cumplió el modo es
heredero forzoso pues ahí tiene derecho a la legítima

Se discute si hay que expresarlo o no en los contratos bilaterales con obligaciones modales;
Alessandri y Meza Barros dicen que no porque se aplica el art.1489 sobre la condición
resolutoria tácita. Claro Solar dice que sí debería expresarse (según el art.1090) si hay
obligaciones modales. Claro Solar concuerda diciendo que la obligación modal no es la
principal del contrato sino que secundaria , a la que no se le aplicaría la CRT, por lo que si

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el modo es muy importante para alguno de los contratantes deberá establecer expresamente
que el incumplimiento de éste llevará a la resolución del contrato.

Cumplimiento del Modo

Aquí hay 3 reglas:

1.- Art.1092  si el modo es en beneficio del asignatario no impone obligación, salvo que
lleve cláusula resolutoria, ya que hay interesados que son los demás herederos que
recibirían la asignación en beneficio de la herencia.
2.- Art.1095  si el modo consiste en un hecho tal, que para el fin que el testador se haya
propuesto sea indiferente quien lo ejecuta, es transmisible para los herederos.
3.- Art.1094  si el modo no está suficientemente delimitado por el testador el juez lo
determinará tratando de seguir su intención o posible voluntad y tiene que presumir que
estuvo la intención de dejarle. Lo mínimo a que puede ascender el beneficio es del 20% del
valor de la asignación

 Si el modo es imposible no vale la asignación (art.1093 inc.1) si el modo se hace ilícito

(art.1093 inc.final) subsistirá la asignación si el gravamen siempre que se haya hecho sin
culpa del asignatario. Si el modo es parcialmente imposible (art.1093 inc.2) se puede
cumplir de forma analógica siempre que lo apruebe el juez con citación de los interesados,
esto presenta una excepción al principio del pago íntegro de la obligación aceptándose un
pago por equivalencia.

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

“Es conjunto de derechos y recursos que la ley concede al acreedor, para exigir del deudor
el cumplimiento exacto, oportuno e íntegro de la obligación, cuando ésta no la cumpla en
todo o en parte o está en mora de cumplirla”. A. Alessandri R.

Si el deudor no cumple con su obligación en forma espontánea y normal, la ley otorga al

acreedor diversos medios para obtener, en primer lugar, el cumplimiento forzado (derecho
principal); y cuando ello no es posible, el pago de una cantidad de dinero que le compense
lo que habría significado el cumplimiento de la obligación (derecho secundario). Por
último, la ley le otorga ciertos derechos al acreedor destinados a la conservación del
patrimonio del deudor, en razón que será ahí donde se hará exigible el cumplimiento, en
virtud de lo dispuesto por el artículo 2465.

Estos efectos se agrupan en 3 categorías:

A.-DERECHO A EXIGIR LA EJECUCIÓN FORZADA DE LA OBLIGACIÓN.

B.-DERECHO A SOLICITAR INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS (derivados del

incumplimiento total o parcial de la obligación).
(Responsabilidad Contractual)

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C.-DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR: tratan de evitar el incumplimiento,

como son, medidas conservativas, derecho a la acción subrogatoria, acción revocatoria o
pauliana, beneficio de excusión, etc).

A.- DERECHO A LA EJECUCIÓN FORZADA DE LA OBLIGACIÓN

DERECHO DE PRENDA GENERAL DE LOS ACREEDORES

Se le llama así aún cuando no es una prenda propiamente tal, pues no recae sobre un bien
determinado, sino sobre cualquier bien raíz o mueble del deudor para pagarse con su
ejecución. Está consagrado en el Art.2465 CC.

Art. 2465. Toda obligación personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecución

sobre todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose
solamente los no embargables, designados en el artículo 1618.

A) Características:

1.- Se aplica a todas las obligacios, cualquiera que sea su fuente.

2.- Dice obls personales, pues se refiere a cualquier bien del deudor y no a uno
determinado, excluyendo a las obls propter-rem (que se dan por el hecho de tener una cosa)
como la hipoteca que sólo da derecho a ejecutar el bien hipotecado.

3.- El deudor responde con todos sus bienes, presentes y futuros, de modo que si luego de
la ejecución adquiere otros bienes, ésta debe completarse con ellos hasta extinguir la
obligación, sea por pago o por interrupción de la prescripción si es que ya se inició la
ejecución.

4.- No es un verdadero derecho de prenda, pues si el deudor enajena un determinado bien,

el acreedor no podrá exigírselo al tercero adquirente, salvo excepciones muy calificados.
Un acreedor tiene dos acciones si es que se pactó así, la Acción Hipotecaria (sólo sobre el
bien hipotecado; acción real) y la Acción Personal (cualquier bien del deudor).

5.- No incluye a los bienes inembargables; Art. 1618 CC y Art.445 CPC.

Art. 1618. La cesión comprenderá todos los bienes, derechos y acciones del deudor,
excepto los no embargables.

No son embargables:

a) Las dos terceras partes del salario de los empleados en servicio público, siempre que
ellas no excedan de noventa centésimos de escudo; si exceden, no serán embargables los
dos tercios de esta suma, ni la mitad del exceso.
La misma regla se aplica a los montepíos, a todas las pensiones remuneratorias del estado,
y a las pensiones alimenticias forzosas;

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b) El lecho del deudor, el de su cónyuge, los de los hijos que viven con él y a sus expensas,
y la ropa necesaria para el abrigo de todas estas personas;

c) Los libros relativos a la profesión del deudor hasta el valor de veinte centésimos de
escudo y a elección del mismo deudor;

d) Las máquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseñanza de alguna

ciencia o arte hasta dicho valor y sujetos a la misma elección;

e) Los uniformes y equipos de los militares, según su arma y grado;

f) Los utensilios del deudor artesano o trabajador del campo, necesarios para su trabajo
individual;

g) Los artículos de alimento y combustible que existan en poder del deudor, hasta
concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes;

h) La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;

i) Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitación;

j) Los bienes raíces donados o legados con la expresión de no embargables, siempre que se
haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasación aprobada judicialmente;
pero podrán embargarse por el valor adicional que después adquirieren.

6.- Da derecho a vender los bienes del deudor. Art.2469 CC. El acreedor no puede quedarse
con los bienes, pues sino podrían darse abusos.

Art. 2469. Los acreedores con las excepciones indicadas en el artículo 1618, podrán exigir
que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus créditos, inclusos los
intereses y los costos de la cobranza, para que con el producto se les satisfaga íntegramente
si fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas
especiales para preferir ciertos créditos, según la clasificación que sigue.

COBRO POR ACCIÓN EJECUTIVA:

Procede cuando el acreedor debe recurrir al juez para reclamar el cumplimiento de la

obligación, de manera que el deudor sea compelido por la autoridad de la justicia a pagar lo
que debe.

A) Requisitos para que proceda,

1.- Título Ejecutivo: el acreedor debe tener un documento que de certeza de la existencia
de la obligación. Son enumerados taxativamente en el Art. 434 CPC (sentencia judcial,
instrumento privado reconocido judicialmente, escrituras públicas, acta de avenimiento ante
el tribunal, confesión judicial, cualquier otro título al portador o nominativos que represente
obligaciones vencidas, y cualquier título al que las leyes le den fuerza ejecutiva). Si no se

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cuenta con este título, el acreedor puede usar las “gestiones preparatorias de la vía
ejecutiva”: pedir que se cite al deudor a confesar la deuda o a reconocer firma, gestiones
que darán lugar a título ejecutivo (si no resulta debe ir a juicio ordinario).

2.- La Obligación debe ser Líquida: su monto debe estar determinado en el título o debe
ser determinable con los datos que el mismo título proporcione.

3.- Debe ser Actualmente Exigible: no prescrita y no afectada por modalidad que
suspenda su exigibilidad. Tampoco lo será si es una obl natural.

 JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE DAR

Si la obligación es de pagar una cantidad de dinero, que será lo más frecuente, el acreedor
se dirigirá directamente sobre el dinero para hacerse pago con él, o sobre los bienes del
deudor, para realizarlos y pagarse con el producto de su realización.

En cuanto al procedimiento, se presenta la demanda junto con el título ejecutivo, y el juez

de oficio verá si se cumplen o no los tres requisitos anteriores, y que no hayan excepciones
que liberen al deudor del pago. Comprobados por el juez los requisitos se dicta el “mandato
de ejecución y embargo”. Se exige el pago del deudor, el que tiene breve plazo para
oponerse a la ejecución con las excepciones que contempla el CPC. Si no opone
excepciones y no paga la deuda, se embargan los bienes, se colocan en manos de un
depositario (que puede ser el mismo deudor, el acreedor o un tercero) y se rematan en
pública subasta. En cambio, si opone excepciones, el juez abre un término probatorio y
dicta sentencia. Si acoge las excepciones no se ejecuta; si las rechaza dicta sentencia de
pago o de remate.

Embargo : “medida de seguridad que consiste en la sustracción de una cosa del deudor
del comercio humano para asegurar los resultados del juicio ejecutivo”

Se constituye el embargo mediante la entrega real o simbólica de la cosa a un depositario

designado (un tercero, el deudor o el acreedor). Si recae sobre bienes raíces debe inscribirse
en el conservador para que sea oponible a terceros (en el registro de hipotecas y
gravámenes).

 JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE HACER

Si la obligación es de hacer, el cumplimiento se complica, puesto que no es fácil obligar al

deudor a que realice satisfactoriamente el hecho debido. Solo será posible tratándose de
hechos que puedan ser ejecutados por otra persona.

Art. 1553. Si la obligación es de hacer y el deudor se constituye en mora, podrá pedir el

acreedor, junto con la indemnización de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a elección
suya:
1.a Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido; (multa + arresto hasta
por 15 días).

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2.a Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar (el hecho) por un tercero a
expensas del deudor;
En estos casos, se da un plazo al deudor para que inicie la ejecución de la obra y si no lo
hace, el acreedor presenta un presupuesto estimativo de los costos, que deberá ser
cancelado por el deudor.
Cuando se trata de una obl de hacer sobre un hecho jdco como el de celebrar un contrato,
opera la representación, es decir, se le da al deudor un plazo para firmar y si no lo hace, lo
representa el juez y él firma. (Ej: se obliga a firmar una compvta derivada de una anterior
promesa).
 Sólo en estas dos opciones procede el juicio ejecutivo

3.a Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción del contrato.

 En juicio ejecutivo no se puede pedir indemnización de perjuicios, pues faltan dos

requisitos de él; el que sea una obligación líquida (pues no es determinada) y que sea
actualmente exigible, por lo cual debe pedirse en juicio ordinario, pues el ejecutivo sólo
obliga a realizar el acto.

 JUICIO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE NO HACER

El incumplimiento está dado por hacer la obra o hecho. Para solucionar esto hay que
distinguir si puede o no destruirse la obra.

Art. 1555:

a) Si puede destruirse: el acreedor podrá pedir que se destruya. Pero el CC mira a si es o no

necesaria la destrucción para la ejecución de la obligación. Así, si es necesario destruirla y
puede hacerse, se destruye o se autoriza al acreedor par que la destruya a expensas del
deudor. Pero si no es necesario se acepta algo por equivalencia que pueda cumplir con la
obligación (ej: otra obra o construcción).

b) Si no puede destruirse: da pie a la indemnización de perjuicios.

En todo caso, la regla general es que el acreedor quedará de todos modos indemne, es
decir, sin daños. (inc. final art.1555 CC).

Según el Art.544 CPC, SÓLO PROCEDE JUICIO EJECUTIVO CUANDO SE TRATA

DE DESTRUIR LA OBRA HECHA Y SIEMPRE QUE EN EL TÍTULO EJECUTIVO
CONSTE QUE SE PUEDE DESTRUIR Y QUE ES NECESARIO HACERLO. En el resto
de los casos, se requiere de Juicio Ordinario por no ser una obligación líquida.

FORMAS DE CUMPLIR LA EJECUCIÓN CUANDO EL DEUDOR

DEFINITIVAMENTE NO PUEDE PAGAR

CESIÓN DE BIENES

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Art. 1614. La cesión de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los
suyos a su acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no se
halla en estado de pagar sus deudas.

A) CARACTERÍSTICAS:

1.- Es un derecho irrenunciable. Art.1615 CC.

2.- Es universal: recae sobre todos los bienes del deudor, salvo los inembargables (Art.1618
CC y 445CPC)

3.- Es un beneficio personal del deudor, por lo tanto, si hay codeudores solidarios o
subsidiarios, éstos no pueden oponer la cesión de bienes como excepción al pago, pues sólo
beneficia a quien la hizo (Art.1623 CC).

B) REQUISITOS:

1.- Que el deudor se encuentre en insolvencia, sin poder pagar sus cuentas.
2.- Que no haya culpa del deudor, sino que sea por accidentes inevitables (Ej.: que suba
bruscamente el dólar).
 La accidentabilidad debe probarla el deudor siempre que un acreedor lo exija, pues sino,
no es necesario. Art.1616 CC.
 Si bien los acreedores están obligados a aceptar la cesión de bienes, hay ciertas
excepciones en el Art. 1617 CC.

Art. 1617. Los acreedores serán obligados a aceptar la cesión, excepto en los casos
siguientes:
1.- Si el deudor ha enajenado, empeñado o hipotecado, como propios, bienes ajenos a
sabiendas;
2.- Si ha sido condenado por hurto o robo, falsificación o quiebra fraudulenta;
3.- Si ha obtenido quitas o esperas de sus acreedores; (son prórrogas de plazo no pactadas
contractualmente, sino por mera tolerancia).
4.- Si ha dilapidado sus bienes;
5.- Si no ha hecho una exposición circunstanciada y verídica del estado de sus negocios, o
se ha valido de cualquier otro medio fraudulento para perjudicar a sus acreedores.

C) EFECTOS

1.- El deudor queda libre de todo apremio personal;

Se refiere a la prisión, que antaño era el efecto principal, pero hoy ya no se aplica, pues se
prohibió la prisión por deudas.
2.- El deudor queda privado de la administración de sus bienes, pues ésta pasa al acreedor o
al síndico (Arts.1621 y 1622 CC). Sin embargo, se permiten ciertos acuerdos entre el
deudor y la mayoría de los acreedores.
3.- El deudor pierde la facultad de “disponer” de los bienes (Art.2467 CC) y la enajenación
de ellos es nula.

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4.- La cesión no transfiere la propiedad a los acreedores, sino sólo la facultad de disponer
hasta pagarse los créditos.
5.- Produce la caducidad del plazo pendiente (respecto de otras deudas aun no vencidas)
por caer en notoria insolvencia.
6.- Si sobra dinero de la venta de los bienes una vez pagados todos los créditos, éste se
devuelve al
deudor (que sigue siendo dueño). Pero si falta, la deuda se extingue sólo en el monto que
fue satisfecha y se podrán embargar los bienes futuros (art.1619 n°2) hasta que opere la
prescripción extintiva (5 años desde que se aceptó la cesión de bienes). Art.254 LQ.
 En todo caso, respecto de los bienes que el deudor adquiere después, goza del Beneficio
de Competencia, que es el que se le concede a ciertos deudores para no ser obligados a
pagar más de lo que buenamente puedan, dejándoseles en consecuencia lo indispensable
para una modesta subsistencia, según su clase y circunstancias, y con cargo de devolución
cuando mejoren de fortuna. Además, el Art. 1626 obliga al acreedor a conceder este
beneficio al deudor de buena fe que hizo cesión de bienes y es perseguido en los que
después ha adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la cesión; pero sólo
le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.

LA PRELACIÓN DE CRÉDITOS

Prelación de créditos: “conjunto de normas que determinan la manera y el orden en que

deben pagarse los varios acreedores de un deudor”.

Se regula en los Art. 2465 y ss CC. Se aplicaran estas reglas cuando hayan dos o más
acreedores de un mismo deudor; y en caso que no alcancen los bienes para todos.

a) Principio general:

Es la igualdad entre los varios acreedores (2465 y 2469), por lo tanto, si no alcanzan los
bienes para todos los acreedores, se rebajarán proporcionalmente (a prorrata) todos los
créditos. Las preferencias son excepcionales y solo se reconocen las que la ley determine
(2488).

Las preferencias son inherentes a los créditos y no a la persona de los acreedores (2470
inc 2do: la preferencia se mantiene aunque el crédito se ceda).

Por lo mismo, todo lo accesorio a ellos tendrá la misma suerte. Así, los intereses de los
créditos gozan de igual preferencia que el crédito (2491), lo mismo que los reajustes. Gozan
de privilegio los créditos de la primera, segunda, tercera y cuarta categoría.

c) Causas de preferencia:

Son solamente el privilegio y la hipoteca (2470).

Las preferencias pueden ser:

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i. Generales: pueden hacerse valer respecto de todos los bienes del deudor.
ii. Especiales: pueden hacerse valer respecto de dets. bienes del deudor (Ej. crédito
hipotecario y prenda).
Art.490: si un crédito preferente no puede cubrirse totalmente pasa por el residuo a la lista
de acreedores sin preferencias (5ª. Clase).

d) Clases de créditos de acuerdo con las preferencias:

Gozan de privilegio los créditos de la 1ª, 2ª, y 4ª clase.

La 3ª clase comprende créditos hipotecarios.
La 5ª clase son créditos que no gozan de preferencia (valistas o no preferentes).

1.- Créditos de 1ª clase:

Art. 2472. Son los créditos que nacen de las siguientes causas:

i.- de las costas judiciales que se causen en interés general de los acreedores (costas
personales y procesales).
ii.- expensas funerarias necesarias del deudor difunto.
iii.- gastos de enfermedad del deudor (limitados: el juez determinará hasta donde se
extiende si la enfermedad duró más de 6 meses).
iv.- gastos relacionados con la quiebra del deudor: gastos en que se incurra para poner a
disposición de la masa los bienes del fallido, los gastos de admtación. de la quiebra, de la
realización del activo y los préstamos contratados por el síndico para los efectos
mencionados.
v.- remuneración de los trabajadores y asignaciones familiares.
vi.- cotizaciones adeudadas a un organismo de SS o que se recauden por su intermedio para
ser destinadas a ese fin, como asimismo, los créditos del fisco en contra de las AFP por los
aportes que aquél hubiere efectuado.
vii.- artículos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia durante los
últimos 3 meses.
viii.- indemnizaciones laborales, sean legales o convencionales, que estén devengadas (con
límite de 3 ingresos mínimos mensuales por año de servicio y fracción superior a 6 meses;
y con 10 años de tope. Si hubiere exceso, se considerarán valistas).
ix.- créditos del fisco por los impuestos de retención y de recargo.

Características de estos créditos:

 Son privilegiados
 Es una preferencia general (afecta a todos los bienes del deudor : 2473).
 Afecta a los bienes del heredero salvo que hayan aceptado con beneficio de inventario o
si los acreedores tienen beneficio de separación. (Art.2487)
Es un privilegio personal: sólo puede ejercerse respecto del deudor y no de 3ros
poseedores a quienes él se los haya transferido a cualquier título. Art.2473inc.2º.

2.- Créditos de 2ª clase:

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Art. 2474. Son aquellos que pertenecen a las siguientes personas:

i.- El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por él en la posada, mientras
permanezcan en ella y hasta la concurrencia de lo que se deba por alojamiento, expensas y
daños.

ii.- El acarreador o empresario de transporte sobre los efectos acarreados que tenga en su
poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se deba por
acarreo, expensas y daños, con tal que dichos efectos sean de la propiedad del deudor.

Se presumen de propiedad del deudor los efectos introducidos por él en la posada, o
acarreados de su cuenta; debiendo él probar lo contrario.

iii.- El acreedor prendario sobre la prenda. (este es el prototipo de crédito de esta clase).
Otras leyes agregan a estos créditos los de :
-el acreedor que goza del d° legal de retención sobre una cosa mueble (546 CPC)
-créditos garantizados con “prendas especiales”: prenda agraria, industrial, inmobiliaria en
favor de bancos, de la ley de c/v de muebles a plazo, y la prenda sin desplazamiento.

Características de estos créditos:

El privilegio es especial (se puede hacer valer sólo sobre dets. bienes del deudor).
Por regla gral. el privilegio es personal (sobre la persona del deudor), pero por excepción
pasa a 3ros, pues es real (por ser la prenda un d° real).

3.- Créditos de 3ª clase:

Art.2477. La tercera clase de créditos comprende a los hipotecarios (son lo principales)

La ley ha incluido otros como:

- los censos debidamente inscritos

- los créditos garantizados con el derecho legal de retención sobre bienes raíces, siempre
que se haya declarado judicialmente e inscrito en el Registro de Hipotecas y Gravámenes
del Conservador de Bienes Raíces.
- Los créditos del aviador derivados del contrato de avío minero, por el cual el aviador da
recursos al minero, teniendo como gtía los recursos de la mina. (art.230 C Minas)

Características de estos créditos:

Son créditos especiales, pues recaen sobre un bien determinado.
Son créditos reales, pues esta preferencia pasa a terceros.

4.- Créditos de 4ª clase:

Art. 2481. La cuarta clase de créditos comprende:

1º Los del Fisco (acreedor) contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales;

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2º Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educación, y los de las

municipalidades, iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y
administradores de sus fondos;
3º Los de las mujeres casadas (en sociedad conyugal), por los bienes de su propiedad que
administra el marido, sobre los bienes de éste (deudor) o, en su caso, los que tuvieren los
cónyuges por gananciales.
4º Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren
administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de éstos.
5º Los de las personas que están bajo tutela o curaduría contra sus respectivos tutores o
curadores;

La doctrina dice que no se aplicaría a las curadurías de bienes por recaer sobre ellos y no
sobre las personas.

6º Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el
caso del artículo 511.

Hoy ya no se usa, pues antes si la madre o abuela se casaba debía denunciarlo al juez parta
que éste nombrara otro tutor o curador, sino, ambos se hacían responsables. Pero ahora se
permite la curaduría aun volviéndose a casar.

Normas especiales para los números 3, 4, 5 y 6 de la 4ª clase de créditos:

Extensión del Privilegio: se extiende a los créditos de la mujer, del cónyuge, del pupilo y
del hijo contra el marido, cónyuge, padre, madre o guardador, en razón de la gestión de sus
bienes, o en razón del surgimiento del crédito de participación en los gananciales.
Se extiende asimismo la preferencia de cuarta clase a los derechos y acciones de la mujer
contra el marido, o de los hijos bajo patria potestad y personas en tutela o curaduría, contra
sus padres, tutores o curadores por culpa o dolo en la administración de los respectivos
bienes, probándose los cargos de cualquier modo fehaciente. (art.2483 inc 2°).


Prueba del Privilegio: hay que probar la propiedad de los bienes administrados en
cuestión. Se prueban por los medios del art.2483, a través de por inventario solemne,
testamento, actos de partición, sentencias de adjudicación, escrituras públicas de
capitulaciones matrimoniales, de donación, venta, permuta, u otros de igual autenticidad.
Pero si se trata de admtación dolosa o culposa, se admite probar por cualquier medio
fehaciente. Sin embargo, se excluye la confesión, ya que se presta para abusos, pues por
ejemplo, el marido podría decir, en acuerdo con la mujer, que el crédito que tiene con ella
es altísimo, perjudicando a sus acreedores (art.2485 CC).

Características de estos créditos:

1.- Es general: sobre todos los bienes del deudor (art.2486).
2.- Es personal: no se puede ejercer contra terceros poseedores.
3.- Es transmisible a los herederos del acreedor, los que mantienen la preferencia (art.2487
inc.2 CC), salvo que exista beneficio de inventario o de separación.

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5.- Créditos de 5ª clase: Art.2489 CC.

Son los que no gozan de ninguna preferencia. Se les llama también valistas.

- REGLAS DE CONCURRENCIA
Operan cuando no alcanzan los bienes para saldar todos los créditos.

Cuestión de las Superpreferencias o Créditos de Grado Superior

Se produce por la desorganización de la legislación, pues en ciertas leyes especiales se ha
dicho que algunos créditos tienen preferencia por sobre todos los otros acreedores del
deudor, lo que ha llevado a pensar que incluso prevalecerían a la 1ª clase de créditos del
CC, por lo que se les llama superpreferentes. Así, por ejemplo, prenda industrial, mercantil,
etc.. Pese a esto, la doctrina ha dicho que hay que interpretar esto armónicamente,
entendiéndose que no existen tales superpreferencias y que deben incluirse donde
corresponda en las clases del CC (ej: todas las prendas en la 2ª clase). Los que sostienen
esta idea se basan en la ley 19.250 que modificó el art.148 de la ley de quiebras, diciendo
que “los créditos privilegiados de la 1ª clase (CC) preferirán a todo otro crédito preferente o
privilegiado establecido en leyes especiales”.

1.- Concurrencia de los Créditos de la 1ª Clase :

a) Entre sí: Art.2473 CC.

Prefieren unos a otros en el orden enumerado en el art. 2472 (sin importar su fecha)
Los comprendidos en el mismo n° concurren a prorrata de sus créditos.

b) Con otros créditos:

Se pagan con preferencia a cualquier otro crédito.

Con la 2ª clase: se da preferencia al acreedor de esta clase sobre el bien en que recae
(prenda), excluyéndose de los créditos de la 1ª clase). Pero si los demás bienes son
insuficientes para cubrir todos los créditos de la 1ª clase, ésta tiene preferencia en cuanto al
déficit (art.2476).

Con la 3ª clase: si hay bienes hipotecados, los acreedores de la 1ª clase deben pagarse
primero con los bienes no hipotecados y sólo si falta podrán pagarse con ellos (art.2478). El
déficit se dividirá entre las fincas hipotecadas en proporción al valor de ellas (y no al valor
del crédito).

2.- Concurrencia de los Créditos de la 2ª Clase :

a) Entre sí: aquí solo hay un acreedor prendario por cada bien, pues la prenda es una, por
lo cual cada uno debería pagarse con la cosa que tiene en prenda. Pero el problema se
presenta con las prendas sin desplazamiento, pues en ellas yo puedo dar varias veces en
prenda una misma cosa, pues la tengo yo. Para esto se utiliza el criterio de la Ley de Prenda
Industrial, en que el orden de preferencia es determinado por la fecha de constitución de la
prenda. Aunque también podría repartirse a prorrata entre ellos, por el ppio de igualdad
entre acreedores.

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b) Con otros créditos:

Con la 1ª clase: se paga la 2ª clase primero, pero si no se alcanza a saldar la 1ª clase, se

quita el bien en prenda y prefiere la 1ª clase.

Con la 4ª clase: prefiere la 2ª clase, pero sólo respecto del bien prendario, pues si éste
desaparece, pasarán a valistas.

3.- Concurrencia de los Créditos de la 3ª Clase :

a) Entre sí: un inmueble se puede hipotecar varias veces, por lo que las hipotecas
preferirán una a otra según la fecha de su constitución; y las del mismo día prefieren según
el orden de la inscripción, las que se hacen por estricto orden de llegada (art.2477).

b) Con otros créditos:

Con la 1ª clase: al igual que en la 2ª clase, se paga esta clase primero, pero si no se
alcanzan a pagar todos los créditos de la 1ª clase, ella prevalecerá por sobre ésta (art.2478).
El art.2477 inc.2 dice que los acreedores hipotecarios pueden abrir un concurso especial
para que se paguen sus créditos antes que los de otras clases (no tienen que esperar el
resultado de la quiebra), pero para eso, el art.2479 exige que den una consignación previa
en garantía del pago de los créditos de la 1ª clase en la parte que sobre ellos recaiga, y que
restituyan a la masa (1ª clase) lo que sobrare después de cubiertas sus acciones.

4.- Concurrencia de los Créditos de 4ª Clase :

a) Entre sí: por la fecha de sus causas, que varía según cada número del art.2481 CC que
los enumera.
Y si hay créditos con causa en la misma fecha, se pagarán a prorrata. Las causas están en el
art.2482 CC.

Art. 2482. Los créditos enumerados en el artículo precedente (4ª clase) prefieren
indistintamente unos a otros según las fechas de sus causas; es a saber:

 La fecha del nombramiento de administradores y recaudadores respecto de los créditos

de los números 1º y 2º ;

 La del respectivo matrimonio en los créditos de los números 3º y 6º ; (esta será la fecha
en que se pactó la participación en los gananciales).

 La del nacimiento del hijo en los del número 4º ;

 La del discernimiento de la tutela o curatela en los del número 5º; (el discernimiento es el
decreto judicial que autoriza la tutela o curatela).

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b) Con otros créditos:

Con la 1ª clase: ella prefiere.

Con la 2ª clase: ellos prefieren, pero solo en cuanto al bien en prenda!! (el resto es
valista).
Con la 3ª clase: ellos prefieren, pero solo sobre el bien hipotecado!! (el resto es valista).
Con la 5ª clase: prefiere la 4ª clase (art.2486).

5.- Concurrencia de los Créditos de 5ª Clase :

a) Entre sí: a prorrata sin consideración a su fecha (art.2489 inc.2).

b) Con otros créditos: luego de haberse pagado todas las clases anteriores.
Es muy importante que si un crédito recaía sobre un bien que gozaba de preferencia
especial, se extingue, el resto que quede sin pagar va a valistas (art.2490).

B.-DERECHO A SOLICITAR INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS

Esta materia se estudiará junto a la Responsabilidad Extracontractual.

C- DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR

Son aquellos que ayudan al acreedor a la satisfacción de la obligación, asegurando el

patrimonio del deudor para tal efecto, por lo cual se dice que garantizan el patrimonio del
acreedor. En derecho comparado suele llamárseles Medidas de Protección del Crédito.
Aunque no hay uniformidad sobre cuáles serían esos derechos, hay un cierto consenso en
atribuirle ese carácter a los siguientes:

a) Medidas conservativas, destinadas a evitar que determinados bienes salgan del

patrimonio del deudor;

b) La acción oblicua, indirecta o subrogatoria, destinada a obtener que ingresen ciertos

bienes al patrimonio del deudor que éste negligentemente pretende dejar fuera;

c) La acción pauliana o revocatoria, cuyo objeto es reintegrar al patrimonio del deudor

bienes que han salido de él en perjuicio de sus acreedores.

d) El beneficio de separación destinado a evitar que los bienes del causante se confundan
con los del heredero, en perjuicio de los acreedores hereditarios o testamentarios.

Algunos autores agregan el derecho legal de retención (arts. 1937, 2162, 2193, 2234, etc…,
arts. 545 y 546 del CPC).

MEDIDAS CONSERVATIVAS

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“Son aquellas medidas que el acreedor puede pedir al juez para impedir o evitar que se
pierdan, deterioren o enajenen los bienes del deudor”.

Aunque el CC no las reconoce expresamente, la doctrina lo ha deducido de las siguientes

normas:

i) Art.761. Se reconoce que en el fideicomiso sujeto a condición, el fideicomisario,

mientras ella penda, puede pedir las providencias conservatorias que le convengan si la
propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en manos del fiduciario.

ii) Art.1078. Se da el mismo derecho al acreedor condicional de una asignación

testamentaria.

iii) Art.1492. Se reconoce el derecho a todo acreedor condicional. Por esto, se dice que con
mayor razón debe tenerlo el acreedor puro y simple.

Medidas que pueden pedirse:

a) Medidas Precautorias  regladas en el artículo 290 y siguientes del CPC, son: el

secuestro; nombramiento de interventores; prohibición de celebrar actos y contratos al
acreedor; y, retención de bienes.

b) Derecho Legal de Retención  una persona que está obligada a restituir un bien, puede
retenerlo mientras no se le pague a ella lo que se le debe. Requiere declaración judicial.

c) Desasimiento de los Bienes del Deudor  se priva de los bienes al fallido (deudor
declarado en quiebra).

d) Guarda de los Bienes y Aposición de Sellos (se guardan los bienes bajo llave y sello
hasta que se haga inventario de ellos). Art 1222.

e) Declaración de Herencia Yacente (si nadie la acepta, se le nombra un curador de bienes).

f) La confección de un inventario solemne que exigen numerosas disposiciones del CC

(arts. 124, 374, 775, 1255, 1765, 1766, etc…).

ACCIÓN OBLICUA O SUBROGATORIA

“Es la acción que permite a los acreedores ejercer la acción o derechos que competen al
deudor, con el fin de incorporar al patrimonio de éste, bienes en los que hacer efectivos sus
créditos”.

Puede ser que un deudor no esté interesado en cobrar sus propios créditos, pues si le pagan,
tal pago irá inmediatamente a sus acreedores (por embargo, por ej). Entonces, la ley
permite al acreedor subrogarse en la persona del deudor para cobrar sus créditos
(Subrogación Personal). Con esta acción, los derechos ingresan al patrimonio del deudor,

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mejorando de esta forma el derecho de prenda general reconocido en el artículo 2465 del
CC.

Nuestro CC no estableció una norma gral que de a los acreedores esta acción, sino que
estableció ciertos y específicos casos en que procede, tales son:

1.- Derechos reales de Usufructo, Prenda o Hipoteca, salvo el usufructo del marido sobre
los bienes de la mujer y el del padre o madre sobre los bienes del hijo sujeto a patria
potestad. Tampoco los derechos de uso y habitación, por ser personalísimos (Art.2466).

2.- Si el deudor tiene a su favor un Derecho de Retención, el acreedor puede subrogarse en

tal derecho.

3.- Derechos del deudor como arrendador o arrendatario. En caso de trabarse ejecución y
embargo por parte del acreedor del arrendador en la cosa arrendada, subsistirá el arriendo y
se substituirán el acreedor o acreedores en los derechos y obls del arrendador. Puede ser
que al acreedor le interese que su deudor mantenga el arriendo, pues si se trata de su
negocio y se extingue el arrendamiento, el deudor no obtendrá ganancias y no podrá
pagarle.

Hay otros más dudosos:

4.- Pérdida de la Cosa Debida  se permite que el acreedor le exija a su deudor que le ceda
sus derechos para perseguir la indemnización por la cosa que un tercero destruyó.

Se discute si es o no una acción subrogatoria, pues se trataría de una cesión de derechos

forzada, por lo que el acreedor actuaría como dueño y no como subrogante, aunque para
efectos prácticos es lo mismo.

5.- Derecho a Aceptar una Herencia  el Art.1238 permite que los acreedores del que la
repudia en perjuicio de los derechos de ellos, podrán ser autorizados por el juez para
aceptar por el deudor. Se discute si no se trataría más bien de una acción revocatoria o
pauliana, pues lo primero que hay que hacer es rescindir (dejar sin efecto) la repudiación
del deudor, pero sólo en favor de los acreedores hasta la concurrencia de sus créditos, pues
en el resto, subsiste la repudiación para no favorecer al deudor que la repudió. Además,
requiere de autorización judicial.

- En cuanto a la Donación, el Art.1394, dice que no dona el que repudia una herencia,
legado o donación, aunque con ello pretenda beneficiar a un tercero. Y los acreedores
podrán ser autorizados por el juez para substituirse en el deudor que lo hace hasta la
concurrencia de sus créditos, y lo sobrante, si lo hay, se aprovechará el tercero.

6.- Derecho Condicional o Eventual que depende de un acto voltario del deudor  así, los
acreedores pueden substituirse al deudor para cumplir la condición de la cual depende el
nacimiento de un derecho para él.

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Requisitos de la Acción Subrogatoria

a) Requisitos en relación con el acreedor: el acreedor sólo debe tener interés, lo que
ocurre cuando la negligencia del deudor en ejercitar el derecho o acción comprometa su
solvencia. Por ellos, falta este requisito si el deudor tiene bienes suficientes para cumplir
con sus obligaciones.

b) Requisitos en relación con el crédito: tendrá que ser cierto y actualmente exigible, es
decir, no podrá estar sujeto a modalidad alguna.

c) Requisitos en relación con el deudor: debe ser negligente en el ejercicio de sus

derechos y acciones. El acreedor será quien deberá probar dicha circunstancia.

d) Requisitos en relación con los derechos y acciones: los derechos y acciones que
pueden ejercerse por el acreedor deben ser patrimoniales, referirse a bienes embargables.
En consecuencia, la subrogación respecto de los derechos o acciones personalísimos no
opera.

Efectos de la Acción Oblicua o Subrogatoria

Los resultados son los mismos que si el mismo deudor hubiese ejercido sus derechos, se
benefician los acreedores (tanto el que lo pidió como el resto) y al mismo deudor, excepto
en el caso de la aceptación de la herencia y de la donación.

a) El tercero demandado puede oponer al acreedor las mismas excepciuones que podía
oponer a su acreedor (el deudor);

b) La sentencia que resuelve el conflicto produce cosa juzgada respecto al deudor;

c) No se requiere resolución previa que autorice la subrogación;

d) Los bienes ingresan al patrimonio del deudor, beneficiándose los acreedores y el

subrogante.

Respecto a la aplicación de la acción en Chile, para algunos solo aplicaría para los casos en
que la ley expresamente lo autoriza. Para otros, en cambio, opera en forma general. Su
aplicación emanaría de los artículos 2465 y 2466 del CC.

ACCIÓN PAULIANA O REVOCATORIA

“Es aquella que tienen los acreedores para obtener la revocación de los actos realizados
por el deudor en fraude de sus derechos”.

En cuanto a su naturaleza jurídica, se discute qué tipo de acción es, si es o no de nulidad,

aunque se dice que no, pues el acto en sí es válido, ya que cumple con los requisitos del
acto jurídico y por eso es revocable. Es por esto que se dice que es una excepción de
inoponibilidad del acto al acreedor, fundada en el fraude. Además, se discute si es una

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acción real, en contra del que tenga la cosa, o si es una acción personal, en contra de quien
hizo el fraude. Corral dice que es personal.

Forma y Oportunidad en que se puede pedir la Acción Revocatoria o Pauliana

1.- Puede ejercerla cualquier acreedor, individual o conjuntamente.

2.- Si ha sido declarado en quiebra, pueden pedirla los acreedores o el síndico.

En cuanto a la oportunidad, surge la duda sobre si es necesario que el deudor esté o no

declarado en quiebra para ejercer la acción, aún cuando ésta puede recaer sobre actos
anteriores a la quiebra, en estado de cesación de pago o de insolvencia total. Esta duda nace
por lo dispuesto en el Art.2468 CC.

Art.2468. En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesión de bienes o la apertura del
concurso, se observarán las disposiciones siguientes:
1) Los acreedores tendrán derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las
hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando
de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los
negocios del primero.

2) Los actos y contratos no comprendidos bajo el número precedente, inclusos las

remisiones y pactos de liberación a título gratuito, serán rescindibles, probándose la mala fe
del deudor y el perjuicio de los acreedores.

3) Las acciones concedidas en este artículo a los acreedores expiran en un año contado
desde la fecha del acto o contrato.

 Pero la mayoría de la doctrina sostiene que no es necesaria tal declaración.

Actos Susceptibles de Revocación

Puede intentarse para dejar sin efectos cualquier acto o contrato voluntario del deudor. Sólo
son revocables los actos anteriores a la declaración de quiebra, pues según el Art.2467, son
nulos absolutamente los actos celebrados por el deudor con posterioridad a la declaración
de quiebra o a la cesión de bienes.

Requisitos de la Acción Revocatoria

1.- Perjuicio de los acreedores.

2.- Mala fe del deudor y adquirentes.
3.- Que se ejerza oportunamente.

1.- Perjuicio de los Acreedores

Existen perjuicios cuando el acto produce la insolvencia del deudor o si agrava la misma.
Los acreedores deben probar que los bienes que le quedan al deudor no son suficientes para
cubrir los créditos. Es por esto, que no son susceptibles de revocación aquellos actos que no

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impliquen un empobrecimiento del deudor ni que lo enriquezcan. Por esto último es que, si
por ej, el deudor se gana el Loto y no lo acepta, tal acto no es revocable, sino que se debe
ejercer la acción oblicua o subrogatoria. Tampoco son revocables los actos que recaen
sobre bs inembargables, pues igual no pueden ejecutarse.

2.- Mala Fe del Deudor y Adquirentes

Según el Art.2468, hay mala fe cuando el deudor celebró el acto estando conciente del mal
estado de sus negocios. Probado ésto, se evita probar la disposición subjetiva del deudor.

¿Quién debe estar de mala fe?

Actos Gratuitos  sólo debe estarlo el deudor y no el adquirente (Art.2468 no1)

Actos Onerosos  debe estarlo tanto el deudor como el adquirente (Art.2468 no2)

La doctrina se cuestiona qué pasa si el adquirente vuelve a enajenar el bien que se quiere
revocar, es decir, quién debe estar de mala fe en casos de subenajenación. Para esto hay dos
teorías, según la posición del adquirente:

A) Si la acción afecta al adquirente (si estaba de mala fe), también afectará al

subadquirente. Pero, si no lo afecta, tampoco afectará a los subadquirentes.

B) Si afecta al adquirente, hay que aplicar las mismas reglas del Art.2468 a los
subadquirentes, de modo que si se adquiere a título oneroso, se requiere de mala fe, no así,
si es a título gratuito. Corral concuerda con esta segunda posición.

3.- Que la Acción se Ejerza Oportunamente

El plazo de prescripción es de 1 año desde la fecha de celebración del acto o contrato. Por
ser un plazo de prescripción de corto plazo, no se suspende.

BENEFICIO DE SEPARACIÓN (Art.1378 CC)

El problema se produce entre Pedro y Mario, ¿Quién se paga primero y con qué bienes?.
Por esto la ley da este beneficio, que consiste en separar los patrimonios del causante y del
heredero para que los acreedores del causante ejecuten sus créditos sobre los bienes de la
herencia sin que intervengan los acreedores del heredero. Si Pedro no alcanzare a pagarse
sus créditos, deberá perseguir los bienes del heredero, pues él igual es responsable, pero si
se pidió el beneficio de separación, tendrán derecho a pagarse primero los acreedores del
heredero y si sobra, se paga el saldo de Pedro, quedando afectos también, sus bienes
futuros.

TRANSMISIBILIDAD Y TRANSFERENCIA DE LAS OBLIGACIONES

1.- CESIÓN DE CRÉDITOS (aspecto positivo de la obligación)

2.- CESIÓN DE DEUDA (aspecto negativo de la obligación)

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3.- CESIÓN DE UN CONTRATO

CESIÓN DE CRÉDITOS

 Hay que distinguir si se trata de SXCM o de Actos Entre Vivos:

a) Mortis Causa:

a.i. A título universal, cuando el adquirente es heredero.

a.ii. A título singular, cuando el adquirente es legatario.

b) Inter Vivos:

Sólo es posible a título singular, pues no es posible la sucesión universal entre vivos. A
esto se le llama cesión de créditos (Art.1901 y ss).

CESIÓN DE DEUDA

a) Mortis Causa:

a.i. Se transmite la deuda a los herederos, pues éstos tienen rpdd ultravires, es decir, más
allá de la fuerza del patrimonio de la herencia, lo cual los hace responder a las deudas de la
herencia incluso con sus bienes propios.

a.ii. Los legatarios también pueden pagar deudas si el testador o dispuso así. Además
tienen rpdd en subsidio a los herederos, pero sólo hasta la concurrencia de los legados y no
en sus bienes propios.

b) Inter Vivos o Asunción de Deudas:

La mayoría de la doctrina sostiene que no es posible, pues:

i.- No hay norma que lo permita;
ii.- No se puede ceder una posición negativa, pues no se cede nada, siendo la deuda una
especie de “antimateria”. Sin embargo, hay otros que sí la aceptan por estar reconocida en
el derecho comparado. Esta es la opinión de Gonzalo Figueroa Yañez, que sostiene que si
bien es algo negativo sí se podría transferir, “asumiéndose una deuda”. Además, da
algunos ejemplos del CC que permiten esto:
-Art.1700 inc.2.: sobre la fuerza probatoria de los instrumentos públicos, pues habla de obls
y descargos.
-Mandato a Nombre Propio: se da cuando el mandatario no revela que actúa en nombre de
otro, por ejemplo, por requerir de reserva la información. Así, si un mandante quiere
comprar una cosa, lo hace a través de un mandatario, pero sin que éste revele la identidad
del mandante, de modo que el que queda como deudor es el mandatario y no el mandante.
Aunque el CC no resuelve esto, cada vez se acepta más en la doctrina la posibilidad de
ceder deudas.

CESIÓN DE CONTRATOS

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La doctrina se ha cuestionado también si se puede ceder un contrato completo y la calidad

de contratante. El CC no lo ha resuelto, pero es claro que no procede den los contratos
intuito persona, en los cuales las partes son la causa principal, como son el matrimonio, la
sociedad, etc.. Entre nosotros, la ley lo autoriza para ciertos contratos, como por ejemplo, el
de arrendamiento, en que el arrendatario puede ceder el arriendo o subarrendarlo si se le ha
autorizado expresamente para ello. Otras veces, la ley impone la cesión de un contrato,
como es el caso del adquirente de un inmueble arrendado, el cual está obligado a respetarlo
(Art.1962). Entonces, es mayoritaria la doctrina que sostiene que si la ley nada dice, se
pueden ceder contratos.

CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES (PAGO)

Pago: “El pago efectivo es la prestación de lo que se debe” (Art.1568 CC)

El pago es entonces, la conducta positiva o negativa que satisface una obligación. En

derecho se le llama también Solutio (solvere cortae, disolver), ya que el pago corta el
vínculo de la obligación.

 En las obligaciones de dar el pago coincide con la transferencia del dominio por
tradición, la cual puede ser vista como pago o como modo de adquirir el dominio.

REGLAS COMUNES A TODO PAGO

1.- ¿Quién Paga?

2.- ¿A Quién Paga?
3.- ¿Cómo debe hacerse el Pago?
4.- ¿Cuándo debe Pagarse?
5.- ¿Dónde debe Pagarse?
6.- Gastos del Pago

1.- ¿QUIÉN PAGA?

Art.1572 CC.

- Principio Fundamental  Puede pagar por el deudor cualquier persona a su nombre,

aún sin su consentimiento o contra su voluntad, pues prima el interés del acreedor.

- Excepción  Si la obligación es de hacer y se ha tomado en consideración la aptitud o

talento del deudor, no podrá ejecutarse la obra por otra persona sin consentimiento del
acreedor.

EFECTOS DEL PAGO (Según quién lo hace)

1.- Extingue la Obligación

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 Si pagó el deudor o cualquiera a su nombre  se extingue totalmente la obligación.

 Si pagó un tercero distinto al deudor  hay que distinguir si era:

- Un tercero interesado en la deuda (codeudor solidario, fiador, tercero poseedor de un
inmueble hipotecado, etc.)  si bien este pago extingue la deuda respecto al acreedor, ese
tercero se subroga en los derechos del acreedor para cobrarle al deudor original. Se trata de
un Pago con Subrogación (Subrogación Legal).

- Un tercero extraño a la deuda  hay que ver por qué pagó:

a) Con autorización del deudor.
b) Sin autorización del deudor.
c) Contra la voltad del deudor.

a) Con Autorización del Deudor:

Mandato  la deuda se extingue y el tercero tiene la acción del mandato para cobrar al
mandante. Además, se subroga en los derechos del acreedor, teniendo las mismas acciones
que él.

b) Sin Autorización del Deudor:

Agencia Oficiosa (cuasicto)  el tercero puede ejercer la acción del cuasicontrato para que
le reembolsen lo pagado. Aquí no hay subrogación, sino sólo se tiene la acción de agencia
oficiosa.

c) Contra la Voltad del Deudor:

Quien paga no tiene derecho para que el deudor le reembolse lo pagado, salvo que el
acreedor le ceda voluntariamente su acción, a través de una cesión de créditos (Art.1574).
Pero esta solución se complica con lo dispuesto en el Art.2291, que a propósito de la
agencia oficiosa, dice que quien administra un negocio ajeno contra la voltad del interesado
no tiene demanda contra él, sino cuando tal gestión le hubiere sido efectivamente útil. Aquí
se produce una antinomia, en que hay dos normas con soluciones diversas. La doctrina trata
de solucionar esto, destacando las siguientes posiciones:

 Leopoldo Urrutia  dice que el criterio de distinción es la utilidad de la gestión, de

modo que el tercero tiene derecho a reembolso si el pago ha sido útil al deudor, pues éste
tenía un acreedor activo. Por el contrario, no sería útil si el acreedor era pasivo y por tanto,
no tenía intención de cobrar el crédito. Esta posición no ha tenido éxito por ser muy
subjetiva.

 Ruperto Bahamondes  dice que el Art.2291 está situado en el contexto de la

administración de un negocio y no de un acto jdco aislado, y que dentro de esa
administración gral puede darse el pago de una deuda, por lo cual, si el pago se produce en
tal contexto, el tercero tiene derecho a exigir el reembolso si la admtación del negocio fue
útil y no sólo el pago de una determinada deuda. En cambio, si el pago de la deuda es un
acto único y no una admtación de negocios, no hay derecho a reembolso y se aplica el

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Art.1574. Sin embargo, se le critica que tanto el pago como la admtación de negocios son
una gestión de negocios, ya que ésta no está reservada sólo a los grandes negocios.

 Luis Claro Solar  dice que el Art.1574 niega la acción de reembolso (Actio In Re
Verso), pero no dice que no tenga otros derechos contra el deudor. El Art.2291 no niega la
acción de reembolso, sino que dice que “no tiene demanda contra él”, haciendo referencia a
que se puede demandar, pero no por el total, pues la utilidad es limitada, y como no tiene
acción de reembolso, sólo puede ddar por la utilidad que se obtuvo con el pago. Aunque
esta es la doctrina más aceptada, es muy difícil determinar la utilidad del pago. Además,
Fueyo sostiene que si se trata de pagos reiterados contra la voluntad del deudor, se puede
llegar a lesionar su derecho a la privacidad (Art.19 no.4 CPE), por lo que el tercero
quedaría sin recurso alguno.

 Hernán Corral  concuerda con Ruperto Bahamondes por el Principio de la

Especialidad. Además, dice que la agencia oficiosa sí está destinada a un conjunto de
negocios, y aunque se tratara sólo de un pago, primaría el Art.1574.

2.- ¿A QUIÉN SE DEBE PAGAR?

Ppio Gral:
 Al acreedor,
 Al representante del acreedor,
 El poseedor del crédito (acreedor aparente)

a) Al Acreedor:
El Art.1578 CC enumera los casos en que no debe pagarse al acreedor, pues sino, el pago
adolece de nulidad. Estos son:

1.- Si el acreedor no tiene la libre administración de sus bienes (Incapaces), salvo que se
pruebe que la cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor, es decir, que lo hayan
hecho más rico. Se entenderá haberse hecho más rico si las cosas pagadas le hubieren sido
necesarias o si quisiere retenerlas no siéndoles necesarias.

2.- Si el juez ha embargado el crédito o mandado a retener su pago, en beneficio de los

acreedores de este acreedor. En este caso, debe pagarse al juez.

3.- Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto
concurso. En este caso debe pagarse al síndico (Art.52 LQ).

b) Al Representante del Acreedor:

Representante Legal  Art.1579. Reciben legítimamente los tutores y curadores por sus
respectivos representados, los albaceas, los maridos por sus mujeres (se refiere a la mujer
casada en sociedad conyugal, respecto de sus bs propios), los padres o madres que tengan la
patria potestad por los hijos, los recaudadores fiscales o de establecimientos públicos, por el
Fisco o tales establecimientos y las demás personas que por ley especial o por decreto
judicial estén autorizadas para ello.

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Representante Voluntario  es una especie de mandato para que otro reciba o demande
el crédito. Este mandato es llamado “Diputación para Recibir el Pago o Cobrarlo”.

- Formas de Constituir la Diputación: (Art.1580) Se hace a través de un poder:

i) General  admtación de todos los negocios del acreedor.

ii) Especial  para la libre admtación del negocio o negocios, en los cuales se incluye el
pago.

iii) Simple Mandato Comunicado al Deudor.

SÓLO PUEDEN COBRAR O RECIBIR EL PAGO DE AQUELLOS CRÉDITOS O
DEUDAS DENTRO DEL GIRO ORDINARIO DEL DEUDOR.

-Capacidad: el acreedor debe ser capaz, no así el mandatario.

-Delegabilidad de la Diputación: el diputado no puede delegar su facultad de cobrar el
crédito a otro, salvo que el acreedor lo consienta expresamente (art.1583).

 Representante Judicial  se constituye por un Mandato Judicial, siendo muy

importantes las facultades que éste confiere, pues el art.1582 dice que el poder conferido a
una persona para demandar en juicio al deudor, no le faculta por sí solo para recibir el pago
de la deuda, por lo cual es necesario que se diga expresamente que se puede percibir (Art.7
inc.2 CPC).

- Término de la Diputación:
1.- Causales Generales  en general, termina por todas las causales que hacen terminar el
mandato, especialmente por la muerte del diputado, salvo que el acreedor haya autorizado
expresamente que se transmita a sus herederos. Además, el Art.1586 dice que el diputado
se hace inhábil para recibir por demencia o interdicción, por haber hecho cesión de bienes o
haberse trabado ejecución en ellos. Se trata de incapacidades sobrevinientes.

2.- Revocación  el mandante puede, a su arbitrio, revocar la diputación, salvo dos casos:
a) Si el diputado fue nombrado por ambos contratantes (deudor y acreedor). En este caso
podrá revocarse sólo con autorización del juez y sin que el deudor se oponga a ello.
(Art.1584).

b) Si los contratantes han estipulado que se pague al deudor mismo o al tercero designado.
Si se estipuló esto, el pago hecho a cualquiera de los dos es válido, y la única forma de
impedir que se pague al tercero designado es que antes de prohibírselo se haya demandado
en juicio al deudor o que se pruebe justo motivo para ello.

c) Al Poseedor del Crédito:

Art.1576 inc.2. El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesión del
crédito, es válido, aunque aparezca después que el crédito no le pertenecía.

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Si no existiera esta norma, por regla general, el pago hecho al acreedor aparente, no exime
de la obligación de pagar al acreedor real, sino que sólo da derecho a perseguir al acreedor
aparente por el pago de lo no debido. Pero con esta norma se protege la buena fe del que
pagó creyendo verdadero acreedor al aparente, por la Teoría del Error Común, la cual
sostiene que si la mayoría cree algo, el error común hace derecho.

- Requisitos para que Proceda:

a) Debe estar en posesión del crédito  se discute si hay o no posesión sobre los créditos,
por ser Bienes. incorporales. La mayoría sostiene que no la hay, sino que se trataría de una
Apariencia de Titularidad, que puede darse por varias razones. Ej. El heredero aparente.
b) Buena Fe del que paga  significa que no debe saber que el acreedor aparente no es el
real.

Casos en que se Puede Validar el Pago Hecho a una Persona Inhábil

Se trata de casos en que el pago es recibido por una persona distinta de los tres anteriores.
1.- Ratificación  si hay ratificación tácita o expresa del acreedor. Produce “efecto
retroactivo” (ex tunc  desde entonces). Art.1577.

2.- Sucesión en el Crédito  se valida el pago si quien lo recibió sucede en el crédito al

acreedor, como heredero, o a cualquier otro título. También produce efecto retroactivo.

3.- ¿CÓMO DEBE HACERSE EL PAGO? (Requisitos del Pago)

1.- PPIO DE ADECUABILIDAD DEL PAGO

2.- PPIO DE LA INTEGRIDAD DEL PAGO
3.- BENEFICIO DE COMPETENCIA

1.- PPIO DE LA ADECUABILIDAD DEL PAGO

El pago debe ser adecuado a la obligación, es decir, se debe pagar lo que se debe, por lo
cual no se acepta otra cosa, ni aún a pretexto de ser de igual o mayor valor que la ofrecida.
Esto, sin perjuicio que el acreedor quiera aceptarlo (Dación en Pago), Art.1569 inc.2 CC.

Excepciones:
a) Obligación Modal que se hace Imposible  (Art.1093. Siempre que su cumplimiento
análogo no altere la sustancia de la disposición y que sea autorizada por el juez. Se trata de
asignaciones testamentarias).

b) Obligaciones de No Hacer  cuando se puede destruir la cosa, pero no es necesaria para

cumplir con el objeto de la obligación (Art.1555).

c) Obligaciones Facultativas  en ellas, el deudor tiene la facultad de pagar con la cosa

que fue determinada por las partes o con otra distinta, sin que el acreedor pueda pedir otra
cosa que la que fue objeto directo de la obligación (Art.1505).

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2.- PPIO DE LA INTEGRIDAD DEL PAGO (Art.1591 CC)

Se traduce en que el deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le
deba, incluido en lo debido, los intereses e indemnizaciones que se deban (Ej. por una
cláusula penal). Debe ser un pago íntegro. Para que esta regla sea aplicable, es necesario
que se trate de una obligación entre un acreedor y un deudor, pues de haber pluralidad de
sujetos, sí puede pagarse por partes (Obligaciones Simplemente Conjuntas).

Excepciones:

a) Si lo acepta el acreedor.

b) Si se trata de deudas pagaderas en cuotas (créditos por ejemplo). El Art.1593 dice que a
falta de estipulación sobre la parte o cuota que deba pagarse en cada plazo de una
obligación a plazo, se entenderá la deuda dividida en partes iguales en dichos plazos).

c) Si la Ley lo dispone así:

i) Si existe controversia sobre el monto de lo adeudado. En este caso, podrá el juez

ordenar, mientras se decide la cuestión, el pago de la cantidad no disputada. Art.1592.
ii) En caso de quiebra o cesión de bienes, en la medida que se vayan ejecutando los
mismos.

d) Compensación de Deudas, hasta la concurrencia de la de menor valor.

e) Beneficio de Competencia

3.- BENEFICIO DE COMPETENCIA

Art.1625. Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para no ser

obligados a pagar más de lo que buenamente puedan, dejándoseles en consecuencia lo
indispensable para una modesta subsistencia, según su clase y circunstancia, y con cargo
de devolución cuando mejoren de fortuna.

Beneficiarios:

Art.1626. El acreedor es obligado a conceder este beneficio:

1.- A sus descendientes o ascendientes; no habiendo éstos irrogado al acreedor ofensa
alguna de las clasificadas entre las causas de desheredación;

2.- A su cónyuge; no estando divorciado por su culpa;

3.- A sus hermanos; con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor de una
ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de desheredación respecto de los
descendientes o ascendientes;

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4.- A sus consocios en el mismo caso; pero sólo en las acciones recíprocas que nazcan del
contrato de sociedad;

5.- Al donante; pero sólo en cuanto se trata de hacerle cumplir la donación prometida;

6.- Al deudor de buena fe que hizo cesión de bienes y es perseguido en los que después ha
adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la cesión; pero sólo le deben este
beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.

 Además, según el Art.237 LQ, también goza de este beneficio el fallido mientras no
haya sido sobreseído definitivamente, que por regla general, es después de 2 años desde la
cuenta gral del síndico.

- Carácter Alimenticio de este Beneficio  se desprende de su definición, y consiste en no

despojar al deudor del mínimo para subsistir. Además, estas mismas personas (los
parientes) tienen derecho a alimentos (Art.321). Se deben alimentos al cónyuge, a los
descendientes, a los ascendientes, los hermanos y al que hizo una donación cuantiosa si no
hubiese sido rescindida o revocada). Con todo, el Art.1627, dice que no se pueden pedir
alimentos y beneficio de competencia a un mismo tiempo. El deudor debe elegir.

- Efectos del Beneficio de Competencia  se permite un pago parcial, pero con cargo a la
restitución cuando mejore de fortuna, hasta la extinción del crédito.

4.- ¿CUÁNDO DEBE PAGARSE? (OPORUNIDAD DEL PAGO)

Debe pagarse desde que es exigible, lo cual va a depender del tipo de obligación. Si es una
obligación pura y simple, desde que se constituyó la obligación. Si es una obligación sujeta
a modalidad, cuando ésta se ejecute.

Se desprende del Art.1826 que dice que el precio de la compvta debe pagarse
inmediatamente desde su celebración o desde que se cumple el plazo fijado para ello.

5.- LUGAR DEL PAGO

 Regla Gral: en el lugar designado por la convención (Art.1587)

 Si se trata de una Obligación de Especie o Cuerpo Cierto  lugar donde existía la
especie o cc al momento de celebrarse el contrato.
 Si es una Obligación de Género  en el domicilio del deudor (Art.1588 inc.2)

El Art.1589 se pone en el caso de cambio de domicilio entre la fecha de celebración del

contrato y la del pago efectivo, diciendo que en tal caso, prima el domicilio del lugar de
celebración del contrato, salvo que las partes dispongan otra cosa La fijación del lugar del
pago es importante para determinar la competencia de los tbnales, sin embargo, el COT fue

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modificado y el lugar del pago ya no determina la competencia, sino el domicilio del ddo,
del contrato, etc. (Art.235 y ss COT).

6.- GASTOS DEL PAGO

Son de cargo del deudor, salvo que las partes estipulen otra cosa, o que, en caso de juicio,
sea el juez quien imponga las costa judiciales. (Art.1571).

REGLAS ESPECIALES DEL PAGO

1.- PAGO EN LAS OBLIGACIONES DE DAR

Hay 3 requisitos adicionales:

1.1. Que el pago lo haga el dueño de la cosa.
1.2. Que quien paga sea capaz de disponer de la cosa.
1.3. Que el pago cumpla con las solemnidades legales.

1.1. Que el Pago lo Haga el Dueño de la Cosa

Art.1575. No es válido el pago hecho por el no dueño o sin su consentimiento.

En doctrina se discute qué implica la expresión no es válido, pues la tradición hecha por un
no dueño sí es válida, pero no transfiere el dominio, sino sólo posesión, pudiendo adquirirse
por prescripción.

 Casos en que el pago hecho por un no dueño vale igualmente:

a) Cuando el verdadero dueño ratifica el pago (Art.672)

b) Cuando el que paga adquiere posteriormente el dominio de la cosa (Art.682)
c) Cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de buena fe (Art.1575
inc.3)

1.2. Que Quien Paga Sea Capaz de Disponer de la Cosa

No es válido el pago hecho por quien no tiene esta capacidad de disposición.

 Excepciones:
i) Incapaz:
a) Si paga un incapaz relativo podría validarse por:
- ratificación del tutor, o
- en 4 años (plazo de saneamiento de ndd relativa)

b) Incapaz Absoluto:
- sólo por el paso del tiempo, 10 años.

ii) Si la cosa es fungible y fue consumida de buena fe por el acreedor (Art.1575 inc.3)

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1.3. Que el Pago Cumpla con las Solemnidades Legales

Art.679. Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenación, no se transfiere el

dominio sin ellas.
Ej. Inscripción de inmuebles.

2.- PAGO EN LAS OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO

Debe pagarse con esa cosa determinada, salvo que haya sufrido un deterioro muy
importante, caso en el cual podrá pedirse la rescisión del contrato por parte del acreedor
más indemnización de perjuicios. Según el Art.1590, si el deterioro no es tan importante, se
debe aceptar la cosa como está y sólo hay derecho a indemnización de perjuicios.

3.- PAGO EN LAS OBLIGACIONES DE GÉNERO

El pago se satisface entregando cualquier individuo del género, de a lo menos calidad

mediana. (Art.1509).

4.- PAGO EN LAS OBLIGACIONES DINERARIAS

Antes regía el Principio Nominalista, según el cual había que estar a lo nombrado en el
contrato, es decir, se pagaba lo exactamente debido. Esto cambió por el fenómeno de la
inflación, ya que el dinero se desvalorizaba mucho. Ante esto, el DL 455 de 1974 estableció
un índice de reajustabilidad, el IPC, desapareciendo así el ppio nominalista. Luego este DL
fue sustituido por la Ley 18.010, que también reconoce la reajustabilidad.

Operaciones de Crédito de Dinero (Ley 18.010)

 Fórmula de Reajuste  las partes pueden pactar cualquier tipo de reajuste, salvo que
sean bancos, socs financieras, etc., que se rigen por lo autorizado por el Banco Central.
Art.5º.- No existe límite de interés en las siguientes operaciones de crédito de dinero:
a) Las que se pacten con instituciones o empresas bancarias o financieras, extranjeras o
internacionales.

b) Las que se pacten o expresen en moneda extranjera para operaciones de comercio

exterior.

c) Las operaciones que el Banco Central de Chile efectúe con las instituciones financieras.

d) Aquellas en que el deudor sea un banco o una sociedad financiera.

Art.10°.- Los pagos anticipados de una operación de crédito de dinero, serán convenidos
libremente entre acreedor y deudor.
Sin embargo, en las operaciones de crédito de dinero cuyo importe en capital no supere el
equivalente a 5.000 unidades de fomento, el deudor que no sea una institución fiscalizada
por la Superintendencia de Bancos o el Fisco o el Banco Central de Chile, podrá anticipar
su pago, aun contra la voluntad del acreedor, siempre que:

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a) Tratándose de operaciones no reajustables, pagar el capital que se anticipa y los

intereses calculados hasta la fecha de pago efectivo, más la comisión de prepago. Dicha
comisión, a falta de acuerdo, no podrá exceder el valor de un mes de intereses calculados
sobre el capital que se prepaga. No se podrá convenir una comisión que exceda el valor de
dos meses de intereses calculados sobre dicho capital. (esto para proteger al acreedor).

b) Tratándose de operaciones reajustables, pague el capital que se anticipa y los intereses

calculados hasta la fecha de pago efectivo, más la comisión de prepago. Dicha comisión, a
falta de acuerdo, no podrá exceder el valor de un mes y medio de intereses calculados sobre
el capital que se prepaga. No se podrá convenir una comisión que exceda el valor de tres
meses de intereses calculados sobre dicho capital.

Los pagos anticipados que sean inferiores al 25% del saldo de la obligación, requerirán
siempre del consentimiento del acreedor.

El derecho a pagar anticipadamente en los términos de este artículo, es irrenunciable (un

pacto en contrario, sería nulo).

 Operaciones de Crédito de Dinero Sin Plazo  art.13. Por regla gral, el pago se hace
exigible desde 10 días de la constitución de la obligación, salvo pacto en contrario, es decir,
vale vista o a su presentación.

 Operaciones de Crédito en Moneda Extranjera  art.20 y ss.. Por regla gral, serán
pagadas en moneda nacional según el tipo de cambio del día del pago. Pero si ya venció el
plazo de pago, será el tipo de cambio del día del vencimiento si es que es superior al del
pago real. Si está autorizado por el BC o por ley, se podrá pagar en moneda extranjera. En
cuanto al reajuste, éste va implícito en el tipo de cambio y por tanto, no hay otro más.

PRUEBA DEL PAGO

Según el Art.1698 CC, le corresponde probar el pago (la extinción de la obligación) a quien
la alega, es decir, al deudor. Es por esto, que si no logra probarlo, deberá pagar igual, ya
que supuestamente no se ha extinguido la obligación. Para esto se pueden usar todos los
medios de prueba (instrumentos públicos o privados, testigos, presunciones, confesión de
parte, juramentos e inspección personal del juez. Respecto de los testigos, estos sólo
proceden para asuntos de más de 2 UTM, y siempre que no se trate de una obligación que
haya debido consignarse por escrito.

Aunque el CC no obliga al acreedor a dar un recibo de pago, sí lo hace el Art.119 del

Código de Comercio, que exige una Carta de Pago.

 No obstante, el CC establece ciertas Presunciones de Pago, pero simplemente legales,

por lo cual, admite prueba en contrario:
a) Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, se presumirán
éstos pagados.

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Art.1595 inc.2. Lo mismo dice el art.17 de la Ley 18.010, el cual agrega la presunción de
pago de los reajustes.

b) En los pagos periódicos la carta de pago de tres períodos determinados y consecutivos,

hará presumir los pagos de los anteriores períodos, siempre que hayan debido efectuarse
entre el mismo acreedor y deudor.
Art.1570. El art.18 de la ley 18.010 dice lo mismo sobre el pago de los intereses.

c) ART.120 Código de Comercio y otros del Código de Comercio.

IMPUTACIÓN DEL PAGO

Se produce cuando:

1.- Entre un mismo acreedor y deudor existan varias obligaciones o al menos una, que
devenguen intereses.

2.- Que todas las obligaciones sean de la misma naturaleza (dar- hacer- dinerales- etc)

3.- Que el deudor realice un pago que no alcance para satisfacer el total de las deudas.

 En todos estos casos hay que determinar ¿a cuál de todas esta obligaciones pendientes
se imputa este pago no total?, pues no siempre al deudor le interesa pagar la misma deuda
que al acreedor.

¿Quién Imputa el Pago?

1.- EL DEUDOR (Prinpio Pro- Debitoris) Art.1596 CC.

Límites:

a) Si se deben capital e intereses, se deben pagar primero los intereses (se protege el interés
del acreedor), salvo que el acreedor consienta expresamente que se impute al capital.
(Art.1595 inc.1)

b) Si hay una deuda exigible y otra no exigible aún, el deudor no puede exigir la imputación
a la aún no devengada, salvo consentimiento del acreedor (Art.1596).

c) Si es que hay tres deudas de distinto monto y el pago alcanza para satisfacer
íntegramente una de ellas, será esa la que deba pagarse primero. Esto, por el Principio de
Integridad del Pago (Limitación Doctrinal).

2.- Si el deudor nada dice, la imputación la hará el ACREEDOR en la Carta de Pago . Si el

deudor acepta esta carta de pago con tal imputación, no podrá reclamar después. Aquí no
hay limitación alguna, pues las limitaciones de la imputación hecha por el deudor, miran al
interés del acreedor. (Art.1596, 2a parte)

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3.- Si ninguno de los dos la hace, la hará LA LEY  IMPUTACIÓN LEGAL (Art.1597)
a) El pago se imputará a la deuda devengada.
b) Habiendo más de una deuda devengada, se imputará el pago a la que el deudor elija con
las limitaciones del art.1595 (si hay intereses, se pagan ellos primero, salvo consentimiento
expreso del acreedor).

 Las reglas 1 y 2 se aplican al momento del pago, en cambio, la tercera, se aplica al

momento de discutirse sobre si se hizo o no el pago.

MODALIDADES DE PAGO

A.- Pago Por Consignación

B.- Pago Por Subrogación
C.- Pago Con Beneficio de Competencia

A.- Pago Por Consignación

La renuencia del acreedor a recibir el pago, o sea, la mora del acreedor, no extingue la
obligación, por lo cual, hay que permitir que el deudor pague de alguna forma. Para
proveer este problema existe el pago por consignación. Así lo dice el art.1598 Para que el
pago sea válido, no es menester que se haga con el consentimiento del acreedor; el pago es
válido aun contra la voluntad del acreedor, mediante la consignación.

El pago por consignación es un pago especial, en que no se produce una acuerdo de

voluntades (uno paga y el otro recibe) sino que es una acto unilateral, y que después debe
ser declarado como suficiente por el juez. Cualquier persona puede efectuar este pago, no
necesariamente el deudor, con los efectos del pago hecho por una persona distinta del
deudor.

Para hacer este pago, no es necesaria ninguna autorización judicial previa (art.1601 inc.3).

 Etapas del Pago por Consignación:

Estas son:

1) La Oferta: es el acto por el cual el deudor manifiesta su intención de cumplir la

obligación, con o mediante, ciertas formalidades legales.

Es una oferta formal, por esto el art.1600 que regula la oferta dice que: La consignación
debe ser precedida de oferta, y para que la oferta sea válida, reunirá las circunstancias
que siguen. En los requisitos de la oferta podemos distinguir:

A. Requisitos de fondo o substanciales: (art.1600 n°1 – 4)

a. Que sea hecha por una persona capaz de pagar;

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b. Que sea hecha al acreedor, siendo éste capaz de recibir el pago, o a su legítimo
representante;

c. Que si la obligación es a plazo o bajo condición suspensiva, haya expirado el plazo o se

haya cumplido la condición. Con todo, si la obligación es a plazo, la oferta podrá también
hacerse en los dos últimos días hábiles del plazo;
 esto significa que debe ser actualmente exigible, y que sólo por excepción se puede
hacer la oferta en los dos últimos días del plazo, para evitar así que se venza y que
comiencen a correr los intereses moratorios.
d. Que se ofrezca ejecutar el pago en el lugar debido;

B) Requisitos formales: (art.1600 n° 5 – 7)

a. Que la oferta sea hecha por notario o por un receptor competentes, sin previa orden del
tribunal. Para este efecto el deudor pondrá en sus manos una minuta de lo que debe, con los
intereses vencidos, si los hay, y los demás cargos líquidos, comprendiendo en ella una
descripción individual de la cosa ofrecida. Para la validez de la oferta, no será menester la
presentación material de la cosa ofrecida. En las comunas en que no haya notario, podrá
hacer sus veces el oficial del Registro Civil del lugar en que deba hacerse el pago;

b. Que el notario, el receptor o el oficial del Registro Civil, en su caso, extienda acta de la
oferta, copiando en ella la antedicha minuta.

c. Que el acta de la oferta exprese la respuesta del acreedor o su representante, y si el uno o

el otro la ha firmado, rehusado firmarla, o declarado no saber o no poder firmar.

 Si se trata de obligaciones en moneda extranjera, el deudor debe acompañar en la minuta

un certificado de un banco de la plaza que señale la equivalencia de la divisa en moneda
nacional (art.23 ley 18.010).

Normas especiales para hacer la oferta

a) Oferta que se hace cuando el acreedor falta o existe incertidumbre sobre él y no es que
no quiera recibir el pago: Puede ser que no se sepa dónde está o que haya muerto y no
sabemos quién es el heredero, etc.. Aquí también se permite el pago por consignación, pero
con una modalidad especial, que contiene el art.1602 en los siguientes términos: Si el
acreedor o su representante no tiene domicilio en el lugar en que deba efectuarse el pago,
o no es habido, o hay incertidumbre acerca de la persona del acreedor, tendrá lugar lo
dispuesto en los números 1.-, 3.-, 4.-, 5.- y 6.- del artículo 1600.

La oferta se hará en este caso al tesorero comunal respectivo, quien se limitará a tomar
conocimiento de ella y el deudor podrá proceder a la consignación en la forma prevenida
en el artículo precedente.

b) Hay casos de omisión de oferta:

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1) No se requiere hacer oferta si el acreedor demanda judicialmente la obligación o deduce

otra acción que pueda enervarse con el pago de la deuda. En este caso, se aplica el art.1600,
inciso final, es decir, bastará que se consigne en el tribunal la cosa debida con los intereses
vencidos si es que los hay.

2) Cuando se trata de un pago periódico de sumas de dinero que provienen de una misma
obligación (Ej. Pensión alimenticia). En este caso, si se ha hecho una oferta por uno de esos
pagos periódicos, no se requiere de nuevas ofertas para los pagos siguientes (art.1600
inc.5).

2) La Consignación: es un depósito de la cosa debida en manos de una tercera persona,

que se hace en virtud de la renuencia del acreedor a recibir el pago, o cuando existe
incertidumbre o falta del acreedor.

Art.1599. La consignación es el depósito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la

repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de
la persona de éste, y con las formalidades necesarias, en manos de una tercera persona.

Formas de Hacer la Consignación (art.1601)

1.- En la cuenta corriente del tribunal competente: (art.1600 inc.final; art.1601 inc.5)
Art.1601 inc.5. Cuando se trate del pago periódico de sumas de dinero provenientes de una
misma obligación, las cuotas siguientes a la que se haya consignado se depositarán en la
cuenta bancaria del tribunal sin necesidad de nuevas ofertas.

2.- En la Tesorería Comunal, Banco, etc., según la naturaleza de lo debido:

Art.1601 inc.1. Si el acreedor o su representante se niega a recibir la cosa ofrecida, el
deudor podrá consignarla en la cuenta bancaria del tribunal competente, o en la tesorería
comunal, o en un banco u oficina de la Caja Nacional de Ahorros, de la Caja de Crédito
Agrario, feria, martillo o almacén general de depósito del lugar en que deba hacerse el
pago, según sea la naturaleza de la cosa ofrecida.

3.- A un depositario nombrado por el juez competente:

Art.1601 inc.2. Podrá también efectuarse la consignación en poder de un depositario
nombrado por el juez competente.
 El juez competente es el juez de letras civil del lugar en que debe hacerse el pago.
 En cuanto a la intervención del acreedor en las formas de hacer la consignación, el
art.1601 inc.4 dispone que: En el pago por consignación no se admitirá gestión ni recurso
judicial alguno del acreedor tendiente a obstaculizar la oferta, o la consignación. Por
consiguiente, no se dará curso a ninguna oposición o solicitud del acreedor.

Trámites Posteriores a la Consignación

Una vez hecha la consignación, el deudor debe pedir al juez competente que se ponga en
conocimiento de ella al acreedor, con intimación (orden) de recibir la cosa consignada
(art.1603 inc.1).

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El acreedor puede, en el plazo de 30 días, probar que existe un juicio pendiente, en el cual
deba calificarse la suficiencia del pago (art.1603 inc.2). Si el acreedor no lo hace, ese juicio
sobre suficiencia del pago termina, pues el juez que conocía de él, lo declarará suficiente a
petición del deudor, ordenando alzar las cauciones sin más trámite (art.1603 inc.3). Las
resoluciones que se dicten en virtud de lo anterior, serán apelables en el sólo efecto
devolutivo.

Este plazo de 30 días será prorrogable hasta por otros 30 días (60 días en total) si por causas
ajenas a la voluntad del acreedor no ha sido posible notificar al deudor, pues sólo se
entiende que ay juicio desde que se ha notificado la demanda (art.1603 inc.5).

De haber juicio pendiente, será el juez encargado de él, el que deba decidir que ocurrirá con
la consignación.
 Entonces, para ver cuál es el juez competente para juzgar la consignación hay que
distinguir si hay o no, juicio pendiente. Si lo hay, será el juez encargado de ese juicio, pero
si no lo hay, será competente el juez que conozca de la consignación.

Gastos del pago por consignación

Art.1604. Las expensas de toda oferta y consignación válidas serán a cargo del acreedor.
Esta es una excepción a la regla general de que los gastos los paga el deudor. Aquí, el
acreedor debe pagarlos, pues por su culpa no se pudo pagar antes.

Retiro de lo consignado

Art.1606. Mientras la consignación no haya sido aceptada por el acreedor, o el pago

declarado suficiente por sentencia que tenga la fuerza de cosa juzgada, puede el deudor
retirar la consignación; y retirada, se mirará como de ningún valor y efecto respecto del
consignante y de sus codeudores y fiadores.

Vemos que se puede retirar hasta antes de la aceptación del acreedor o de la declaración de
pago suficiente por sentencia con fuerza de cosa juzgada. Pero si el proceso está pendiente
sí se puede retirar, caso en que los gastos son de cargo del deudor; y además, se producirán
todos los efectos del no pago de la deuda, pues la consignación se tiene por no hecha.

Sin embargo, la ley se pone en el caso en que se pueda retirar lo consignado después de
haber aceptado el acreedor o después de hacer cosa juzgada, sólo si el acreedor consiente en
ello. A esto se refiere el art.1607, que dice:

Cuando la obligación ha sido irrevocablemente extinguida, podrá todavía retirarse la

consignación, si el acreedor consiente en ello. Pero en este caso la obligación se mirará
como del todo nueva; los codeudores y fiadores permanecerán exentos de ella; y el
acreedor no conservará los privilegios o hipotecas de su crédito primitivo. Si por voluntad
de las partes se renovaren las hipotecas precedentes, se inscribirán de nuevo y su fecha
será la del día de la nueva inscripción.

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Se produce una novación, ya que la obligación anterior se extingue y nace una nueva
obligación, perdiéndose las cauciones, salvo que éstas se renueven, caso en que quedarán
con fechas nuevas.

Efectos del Pago por Consignación

1.- Extingue la Obligación  art.1601 inc.1. Extingue la obligación, hace cesar, en

consecuencia, los intereses y eximir del peligro de la cosa al deudor, todo ello, desde el día
de la consignación.

2.- La extingue desde el día en que se hace la consignación.

3.- En las obligaciones a plazo o bajo condición  art.1605 inc.2. Si se trata de una
obligación a plazo o bajo condición, aceptada la consignación por el acreedor, o declarado
suficiente el pago por resolución ejecutoriada, la obligación se considerará cumplida en
tiempo oportuno siempre que la oferta se haya efectuado a más tardar el día siguiente hábil
al vencimiento de la obligación; pero el deudor quedará obligado en todo caso al pago de
los intereses que se deban y al cuidado de la cosa hasta la consignación.

B.- Pago Por Subrogación

Subrogación: es aquella operación jurídica que consiste en la sustitución, en una

determinada relación jurídica, de una persona o de una cosa por otra de su misma especie,
que pasa a ocupar el lugar de la primera.

 La subrogación puede ser de 2 clases:

a) Subrogación de Cosa o Subrogación Real  hay varios casos, entre los que destacan:
1. Régimen de sociedad conyugal  se permite la subrogación de inmuebles propios de los
cónyuges. Estos bienes son los anteriores al matrimonio o recibidos después a título
gratuito. Así, la mujer que tenía un fundo como bien propio, lo vende y con ese dinero se
compra otro, este nuevo no será bien social, sino que se subroga como bien propio.

2. Art.1672  si la cosa debida se pierde por culpa del deudor, el precio subroga a la cosa
debida.

3. La indemnización del seguro se subroga a la cosa asegurada y si los acreedores tenían

derecho sobre la cosa, también lo tienen sobre la indemnización (art. 545 C.Com); etc.

b) Subrogación de Persona o Personal  ejemplos:

1. Acción subrogatoria u oblicua del acreedor.

2. El pago con subrogación que se da en la solidaridad.

Concepto y Clases de Pago Con Subrogación:

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Art. 1608. “La subrogación es la transmisión de los derechos del acreedor a un tercero,
que la paga”.

Ej. Si Pedro debe $100 a Juan, habrá subrogación si un tercero, Diego, paga la deuda de
Pedro a Juan, el que le transmite a Diego sus derechos.

- Clases de Subrogación:

1.- Art.1609. Se subroga un tercero en los derechos del acreedor, o en virtud de la ley, o en
virtud de una convención del acreedor.
a) Subrogación Legal b) Subrogación Convencional

2.- a) Subrogación Total

b) Subrogación Parcial

1.a.- Subrogación Legal: (aún contra la voluntad del acreedor)

Procede en los casos señalados en el art.1610, aunque su enumeración no es taxativa, ya

que dice que la subrogación se producirá en todos los casos señalados por las leyes y
especialmente en beneficio de los nombrados en este artículo.

1) Acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razón de una hipoteca o
privilegio.

El tercero que paga debe:

a) Ser acreedor del deudor,

b) Pagar a un acreedor preferencial por hipoteca o privilegio.

Esto le conviene, pues sube en al lista de acreedores de la prelación de créditos, de modo

que asegura el pago de su crédito (art.1610 n°1).

2) Comprador de un inmueble hipotecado que paga al acreedor hipotecario.

El tercero debe:

a) Ser el comprador de una finca hipotecada,

b) Pagar a los acreedores hipotecarios para mantenerse en posesión de la finca, y por tanto,
de la hipoteca.

Así, podrá decir que es acreedor hipotecario de la finca, aún siendo dueño, pues el deudor
podría tener más acreedores.

Se ha discutido si éste acreedor debe pagarle a un acreedor hipotecario durante el

desposeimiento o si puede pagar a cualquier acreedor hipotecario cuando lo están

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desposeyendo otros acreedores. Luis Claro Solar cree que basta que se haya pagado en
cualquier momento al acreedor hipotecario y después, por cualquier razón, haya sido
desposeído de la finca, aunque el desposeimiento lo haya hecho otro tipo de acreedor.
(art.1610 n°2).

3) El que paga una deuda a que se haya obligado solidaria o subsidiariamente (fiador).

Si paga un codeudor solidario, se subroga en los derechos del acreedor para cobrar a los
otros (art.1522).

Si es un subsidiariamente obligado (fiador), se aplica el art. 2378 según el cual el fiador que
paga más de lo que proporcionalmente le corresponde, es subrogado por el exceso en los
derechos del acreedor contra los cofiadores. El fiador demanda al deudor principal con los
derechos que tenía el acreedor.

4) El heredero que acepta la herencia con beneficio de inventario y que paga con su propio
dinero las deudas de la herencia.

El beneficio de inventario permite que las deudas de la herencia sólo se paguen con ella y
no con los bienes propios del heredero que así aceptó. Entonces, el límite es el valor de los
bienes de la herencia.

Se entiende que el heredero que paga con su propio dinero las deudas de la herencia, se
subroga en los derechos del acreedor para cobrarse en los bienes de la herencia. (art.1610
n°4).

5) Pago de una deuda ajena con consentimiento del deudor, expreso o tácito. (art.1610
n°5).

Este 3º ajeno a la deuda (no es fiador, ni codeudor solidario, etc), que paga con el
consentimiento, expreso o tácito del deudor, tendrá las acciones del acreedor para exigir el
pago al deudor principal, pues se subroga en él. Además, tiene la Acción del Mandato, en
virtud de la cual pagó. Entonces, usará la que más le convenga.

6) Préstamo de dinero para el pago. (art.1610 n6)

Debe haber un mutuo de dinero al deudor.

Pedro (tercero ajeno) le presta $100.000.000 a Juan (deudor) que tiene una deuda de 100
millones con Diego. Este préstamo que le hace Pedro a Juan debe ser solemne, es decir,
debe constar en escritura pública con expresa constancia de ser para que Juan le pague a
Diego. Asimismo, el pago, llamado Carta de Cancelación, también debe constar por
escritura pública, con expresa constancia de haberse pagado con el dinero del préstamo. Si
no se cumplen estos requisitos, no opera la subrogación.

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 La doctrina se ha preguntado si es posible que todo esto se haga en la misma escritura

pública, y están contestes en que sí se puede, siempre que concurran a ella el mutuante, el
deudor y el acreedor.

Características de la Subrogación Legal:

1.- Se produce por el sólo ministerio de la ley y aún contra la voluntad del acreedor
(art.1610 inc. 1).

2.- Por regla general no es solemne, basta que se cumplan los requisitos de cada número,
salvo en el caso del n° 6 que se requiere de escritura pública.

3.- Necesita de texto expreso de ley, pues por ser excepcional, no se presume. Además, la
enumeración del art.1610 no es taxativa.

1.b. Subrogación Convencional:

Es aquella que opera no por el ministerio de la ley, sino en virtud de un acuerdo entre el
acreedor y el tercero que paga (art. 1611).

Requisitos (art. 1611):

1.- El pago debe hacerse por un TERCERO AJENO A LA OBLIGACIÓN.

2.- Debe haber CONSENTIMIENTO DEL ACREEDOR (a diferencia de la subrogación

legal, que opera aún en contra de la voluntad del acreedor).

3.- Debe hacerse AL TIEMPO DEL PAGO, y debe CONSTAR EN LA CARTA DE

PAGO O RECIBO EXPRESAMENTE. Por no ser formal, no es necesario que el recibo se
haga por escritura pública, sino que puede ser por instrumento privado; después será
reconocido en juicio.

4.- Deben cumplirse las REGLAS DE LA CESIÓN DE CRÉDITOS (arts. 1901 a 1904). La
cesión es la venta del crédito, muy similar a la subrogación. La principal diferencia con la
cesión de crédito es que la subrogación tiene que ser un pago total, en cambio, la cesión
puede ser por un monto menor. El CC quiso someter la subrogación a estas reglas,
sobretodo en lo que se refiere a las normas de la notificación. Así, debe seguirse el art.
1902, es decir, se necesita para que tenga efecto respecto del deudor la notificación y no
basta con la aceptación del deudor como ocurre en la cesión.

Efectos de la Subrogación Legal y Convencional (art.1612)

1.- Traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones, privilegios, prendas, hipotecas
del antiguo, tanto contra el deudor principal como contra cualesquiera terceros obligados
solidariamente o subsidiariamente a la deuda, (pues es la misma). Incluso si se trata de un
privilegio de la mujer casada (4ª clase) y alguien se subroga en esa deuda con tal privilegio,

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lo mantiene. Pero un fallo de la Corte Suprema determinó que no se transfieren los

beneficios personales, como el de ese caso, que permitía cobrar un interés mayor que el
permitido por unos créditos hipotecarios. Sin embargo, la doctrina ha criticado tal fallo y
sostiene que se transfieren todos los derechos, aún los beneficios personales.

Hipoteca  se ha cuestionado si para que opere la subrogación sobre la hipoteca es

necesaria o no la inscripción a nombre del nuevo acreedor hipotecario. Algunos dicen que
sí lo es. Pero la gran mayoría de la doctrina sostiene que no se trata de una tradición, sino
que el modo de adquirir es la ley, por lo cual ella no exige inscripción. Entonces, el exigir
tal inscripción sería legislar, lo que no puede ser, ya que no se puede ir más allá de la ley.

 Caso del Pago Parcial  Si la subrogación es parcial, hay preferencia del 1er acreedor,
el original, para pagarse la deuda por sobre el 2º o nuevo acreedor en caso que los bienes no
alcancen.

 Si son dos o más terceros los que pagan  Del art. 1613 (que no establece preferencia
alguna entre dos acreedores del deudor para el pago de préstamos que le han hecho) se
desprende que no hay preferencia y por lo tanto, se les aplican las misma reglas.

- Diferencia entre el Pago con Subrogación y otros pagos afines:

1.- Con el Pago Efectivo: con el pago efectivo se extingue completamente la obligación,
pero en el pago con subrogación se extingue sólo para el primer acreedor y subsiste entre el
tercero subrogante y el deudor.

2.- Con la Novación: se asemeja a la novación por cambio de acreedor, pero en la

subrogación la obligación no se extingue, sino que se mantiene. En cambio, en la novación
se extingue la primitiva obligación y nace una nueva sin los privilegios de la primera.

3.- Con la Cesión de Créditos: la cesión de créditos es la enajenación del crédito que hace
el acreedor a un 3º, por venta, donación, etc..

 Se asemejan en que:
1) Cambia el acreedor y no la obligación;
2) El crédito se adquiere con todos sus accesorios;
3) Se aplican las reglas de la cesión de crédito en la subrogación convencional.

 Se diferencian en:

1) La cesión supone siempre acuerdo de voluntades, la subrogación no por que puede ser
legal;

2) En la cesión de crédito el cesionario adquiere los derechos que se le hayan cedido, que
pueden no ser todos, en la subrogación siempre se adquiere la totalidad;

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3) La cesión es siempre solemne. La subrogación no, salvo el caso del art.1610 n°6
(préstamo para el pago de la deuda);

4) Si hay cesión parcial del crédito no hay preferencia entre los acreedores (nuevo y
antiguo). En la subrogación parcial sí, pues prefiere el antiguo;

5) En la cesión de crédito a título oneroso el cesionario tiene una acción de garantía para el
caso de que el crédito no exista. En la subrogación no hay acción de garantía, sino que sólo
se tiene la acción de pago de lo no debido;

6) El cesionario puede cobrar el crédito con independencia del valor de tal crédito, pues
puede comprarse en menos y cobrarse el total. En cambio, en la subrogación sólo se puede
cobrar lo que se pagó y nada más.

3.- Pago con Beneficio de Competencia

 El Cumplimiento por Equivalente 

La Dación en Pago

‘’Es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la prestación de una cosa
diversa de la debida, consintiéndolo así el acreedor’’.

- Requisitos:

1.- Existencia de una obligación civil o natural pendiente de cumplir.

2.- Diferencia entre la prestación debida y la ejecutada.
3.- Consentimiento del acreedor.
4.- Si se traduce en transferir el dominio, se aplica el art. 1575 CC (el que paga tiene que
ser dueño, debe tener la facultad de enajenar; aunque si no se cumplieron los requisitos,
pero la cosa era fungible y el acreedor ya la consumió, de buena fe, se valida el pago).
5.- Dependiendo de la naturaleza del bien que se trate se tendrá que cumplir ciertas
solemnidades (si es inmueble, requiere de escritura pública e inscripción).

- Naturaleza Jurídica de la Dación en Pago

1.- Teoría de la Novación (Alessandri; Teoría Clásica)  dice que lo que se ha producido
es un contrato de novación, extinguiéndose la obligación antigua sobre la cosa
originalmente debida y surgiendo otra obligación nueva con otro objeto distinto, cuyo pago
extinguirá la obligación. Según Alessandri, el art.2382 CC confirma esto al decir que la
dación en pago aceptada voluntariamente por el acreedor, extingue la fianza
irrevocablemente; habiendo por tanto, novación.

El problema de esta teoría es que si el objeto dado en pago es evicto, ya no podrá alegarse
la 1ª obligación y se pierden todas las garantías de ella. Ej. Si quien pagó con una cosa de la
cual no era dueño, el acreedor que la recibió deberá devolverla a su verdadero dueño si éste

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la alega, no pudiendo volver a cobrar la 1ª obligación, pues estaría extinguida. Esto porque
la evicción es la privación de una cosa por una sentencia judicial.

2.- Teoría de la Modalidad del Pago (Claro Solar y otros)  no está de acuerdo con
Alessandri, pues su teoría supone un contrato que las partes no han querido, ya que no ha
habido expreso ánimo de novar. Se trataría entonces, de un pago con modalidad, por lo
cual, en caso de evicción del objeto pagado, subsiste la obligación original y se mantienen
las garantías de ella. En cuanto al art.2382 CC, se dice que es una norma especial, sólo para
la fianza, que tiene por objeto que el fiador nunca responda por algo distinto de lo que ha
garantizado, y no es que haya novación, sino que sólo se libera de la fianza si el acreedor
acepta voluntariamente un objeto distinto del originalmente debido.

 Corral concuerda con esta 2ª teoría y dice que esto se ve en el art.1792-2 a propósito del
crédito en los gananciales, pues en caso de haber diferencias en la liquidación del régimen,
se puede convenir una dación en pago, y si la cosa pagada es evicta, renace el crédito, lo
cual demuestra que no se ha extinguido.

- Distinción de la Dación en Pago con la Compraventa:

Podría suceder que una obligación en dinero sea pagada a través de una compraventa entre
el deudor y su acreedor con una especie o cuerpo cierto, y al tener el acreedor que pagar a
su deudor el precio de lo que le compró, opere una compensación de deudas recíprocas,
por lo cual el acreedor obtiene la cosa y no la paga, extinguiéndose la obligación original,
que era la de pagar el dinero debido al acreedor que ahora compra algo al deudor.

Entre estas obligaciones opera la compensación, pero vemos que en este caso la voluntad
del acreedor no es liberar al deudor de la deuda aceptando la bicicleta, sino que es
comprársela y producto de esa compra se hace una compensación de deudas. Entonces, es
muy importante determinar si se trata de dación en pago o de compraventa, pues por
ejemplo, el art.76 de la antigüa Ley de Quiebras señalaba que sólo el pago es oponible a la
masa, pero no el pago por equivalencia, de modo que cualquier pago ejecutado de un modo
distinto al estipulado, es inoponible a la masa, no estando los acreedores obligados a
aceptarlo.

Luis Claro Solar dice que la dación en pago se distingue de la compraventa, pues en la
primera hay intención de pagar y no de vender. En cambio, en la compraventa la intención
es vender y no pagar. Entonces, habrá que probar cuál fue la intención de las partes. Si nada
se prueba, se considerará dación en pago.

EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES

Los modos de extinguir las obligaciones son todos aquellos hechos o actos jurídicos
mediante los cuales ellas dejan de producir efectos, es decir, desaparecen de la vida
jurídica.

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El CC los reglamenta en el título XIV del libro IV (Art. 1567 y ss), siendo el pago, el más
común de ellos. El art. 1567 contiene una enumeración de los modos de extinguir las
obligaciones, pero ésta no es taxativa, por que no habla por ejemplo, de la dación en pago,
de la muerte del acreedor o del deudor cuando las partes así lo convienen, ni tampoco del
plazo extintivo.

 Art.1567. Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por
nula.
Las obligaciones se extinguen además en todo o parte:
1° Por la solución o pago efectivo;
2° Por la novación;
3° Por la transacción;
4° Por la remisión;
5° Por la compensación;
6°Por la confusión;
7° Por la pérdida de la cosa que se debe;
8° Por la declaración de nulidad o por la rescisión;
9° Por el evento de la condición resolutoria;
10°Por la prescripción.

 Clasificación:

1.- En cuanto a la satisfacción que obtiene el acreedor:

a) Aquellos que satisfacen el crédito de una u otra forma  en este caso, si bien el
acreedor no recibe el pago mismo de la obligación, obtiene su cumplimiento de otra
manera. Ej: la dación en pago, la compensación (modo de extinguir dos obligaciones
recíprocas hasta la concurrencia de la de menor valor), la confusión, la transacción, y la
novación.

b) Aquellos que no satisfacen el crédito  se extingue la obligación, pero no se satisface la

acreencia. Ej: opera la prescripción extintiva, pérdida de la cosa debida, remisión,
condonación, etc..

2.- En cuanto a la extinción misma de la obligación:

a) Aquellos modos que extinguen directamente la obligación  el pago, la prescripción,

perdida de la cosa debida.

b) Aquellos que operan por vía consecuencial  son los que afectan la fuente de la
obligación, y en consecuencia, afecta a la obligación. Ej: declaración de nulidad del
contrato de compraventa, la condición resolutoria.

3.- Extinguen total o parcialmente la obligación:

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a) Aquellos modos que extinguen totalmente la obligación  Ej. el pago, la novación, etc..

b) Aquellos modos que extinguen parcialmente la obligación  Ej. remisión parcial de la

deuda, la compensación, la confusión, etc..

Modos de Extinguir las Obligaciones

A) Mutuo Consentimiento
También llamado resciliación o mutuo discenso es un ’’modo de extinguir las
obligaciones de por un acuerdo entre el acreedor y el deudor de deshacer la obligación y
estimarla extinguida’’.

El Art.1567 inc.1, dice que toda obligación puede extinguirse por una convención en que
las partes interesadas, siendo capaz de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla
por nula. Entonces, debemos relacionarlo con el art.1545 CC, pues se trata de la
manifestación de la autonomía de la voluntad. Dicho artículo señala que todo contrato
legalmente celebrado es ley para las partes y que no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales.

 Requisitos:

1.- Debe existir una obligación cualquiera sea su fuente; la única limitación es que no
pueden extinguirse los derechos irrenunciables por ser de orden público. Debe relacionarse
con el art. 12 CC. Ej. Normas laborales.

2.- Que la obligación esté pendiente, aunque sea parcialmente. Si ya fue cumplida no opera
este modo. Ej. Obligación a plazo. Este modo de extinguir las obligaciones se aplica
mayormente a los contratos de tracto sucesivo, que son aquellos que surten efectos a través
del tiempo, como por ejemplo, el contrato de arriendo.

3.- Las partes interesadas (acreedor y deudor) deben tener capacidad de ejercicio. Así lo
dice el art.1576 CC; “siendo capaces de disponer libremente de lo suyo” (en relación con el
art. 1445 inc.2, que señala que para que una persona se obligue con otra es necesario que
sea legalmente capaz, que consienta en dicho acto y que éste recaiga sobre objeto y causa
lícita).

4.- Consentimiento entre acreedor y deudor respecto a extinguir las obligaciones.. La regla
general es que haya consentimiento del deudor y del acreedor; pero excepcionalmente la
voluntad unilateral de una de las partes puede extinguir la obligación. Por ejemplo: en el
contrato de trabajo por renuncia del trabajador; terminación anticipada del contrato de
arrendamiento o desahucio; el mandato se extingue por revocación del mandante.

 Efectos del Mutuo Consentimiento:

a) Pone término a la obligación, a sus accesorios y garantías.

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b) Las partes quedan desligadas de la obligación, y por lo tanto, de las acciones para
exigirla, no pudiendo demandar ni siquiera indemnización de perjuicios.

Los efectos operan hacia el futuro, ya que si lo que las partes pretendieran eliminar los
efectos ya producidos, estaríamos frente a una nueva convención entre ellos. Esto se
relaciona con el requisito que la obligación se encuentre pendiente.

La Novación

Art.1628. La novación es la substitución de una nueva obligación a otra anterior, la cual

queda por tanto extinguida.

Supone la existencia de 2 obligaciones, una que se extingue y una nueva que nace en
reemplazo de ella, de modo que se paga una obligación con otra.

 Requisitos:

1.- Existencia de una obligación que se extingue. Puede ser civil o natural (art.1630). Los
autores distinguen entre 2 aspectos:
a) La obligación puede ser nula civilmente, pero debe ser, al menos, una obligación natural;

b) Si la nulidad de que adolece esa obligación primitiva es relativa (art.1682; en relación a

la calidad o estado de las personas que ejecutan o celebran un contrato), ésta puede sanearse
(art.1695. La ratificación tácita es la ejecución voluntaria de la obligación contratada).
Entonces, en estos casos opera la novación, pues se está saneando la nulidad al sustituir una
obligación nula civilmente por otra.

 ¿Si la obligación primitiva está sujeta a condición, opera o no la novación?. Hay que
distinguir:

Si pende de una condición suspensiva y la nueva obligación es pura y simple, no hay

novación mientras esté pendiente la condición. Esto por que la obligación no existe aún y
no puede novarse una obligación que no existe. Sin embargo, las partes, de común acuerdo,
pueden abolir esta obligación original, renuncian a la condición; y aparece una nueva
obligación; aunque realmente no es una verdadera novación, pues nunca llegó a existir la
obligación primitiva (Art. 1633 inc.2; no podría ser una condición resolutoria, pues en ella
siempre existe obligación, pero se extingue si opera la condición).

Si la condición falla y se extingue la obligación, no puede operar la novación, pues se

extinguió la obligación original.

Si la condición suspensiva se cumple; nace la obligación, con lo que se cumple el primer

requisito, el que exista una obligación, y, por lo tanto, sí se puede novar.

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 El art.1633 contiene estas tres alternativas y el caso que la obligación original sea pura y
simple y la nueva sujeta a condición, por lo cual, veremos qué sucede si la nueva obligación
es condicional. También hay que distinguir:

Si la obligación suspensiva está pendiente, no hay nueva obligación aún, por lo tanto, no
hay novación.

Si la condición suspensiva falla, tampoco hay novación, pues no existió una nueva
obligación.

Si la condición suspensiva se cumple, opera la novación.

 De aquí surge la necesidad que la nueva obligación también exista (2º requisito).

 Entonces, vemos que la novación sólo opera cuando la condición suspensiva (sea la
original o la nueva) está cumplida.

2.- La existencia de una nueva obligación. Art. 1651. “Si el acreedor ha consentido en la
nueva obligación bajo condición de que accediesen a ella los codeudores solidarios o
subsidiarios, y si los codeudores solidarios o subsidiarios no accediesen, la novación se
tendrá por no hecha’’. Entonces, si el que los codeudores accediesen a la nueva obligación
era la condición del acreedor para contraerla, y ellos no aceptan expresamente seguir
garantizando la nueva obligación, la novación se tendrá por no hecha.

3.- Diferencia entre ambas obligaciones en sus elementos esenciales y no en los

accesorios.

Los elementos esenciales son:

A) Sujetos (Novación por cambio de deudor)

B) Objeto (Novación por cambio de objeto)
C) Causa (Novación por cambio de causa; ej. Sustituir un depósito por un comodato)
 Si las diferencias son de plazos, montos de interés, etc, son diferencias accesorias, en
que hay una sola obligación que se ha modificado, y por tanto, no hay novación.

4.- La capacidad:

 Acreedor  debe tener capacidad para disponer de la antigua obligación, es decir, para
renunciar a los derechos que de ella nacen.

 Deudor  tiene que tener la capacidad para obligarse (Art. 1682- 1447). Si el deudor es
un menor adulto, podría obligarse naturalmente, siempre que tenga suficiente juicio y
discernimiento (art.1470).

- El art.1629 permite dice que puede novarse por medio de mandatario, si es que cumple
con los siguientes requisitos:

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 Que tenga especial facultad para ello.

 Que tenga la libre administración de los negocios del comitente (el que encarga la
gestión) o del negocio a que pertenece la deuda.

- Alessandri sostiene que el requisito de la libre administración de los negocios del

comitente se refiere sólo a las deudas que correspondan al giro ordinario del mandante y
no a otras más amplias.

5.- Animus Novandi o intención de novar.

La novación es un acto jurídico y por eso requiere de la voluntad de las partes. Luego, hay
novación si así lo expresan las partes, aunque la manifestación de esta voluntad puede ser
tácita.

El Art. 1634 da la regla general, que para que haya novación es necesario que lo declaren
las partes (expresamente), o que aparezca indudablemente, que su intención ha sido novar,
es decir, cuando del contrato se desprende el hecho que las partes consideran que la nueva
obligación extingue la 1ª, debiendo ser un hecho indudable, no cualquiera.

El inc.2 del mismo artículo da la solución para el caso en que se duda o no está clara la
intención de novar. En tal caso, se mirarán las 2 obligaciones como coexistentes; y valdrá la
obligación primitiva en todo aquello en que no se oponga a la 2ª, es decir, todo lo que ella
no invalide, subsistiendo en esa parte los privilegios y cauciones de la 1ª.

 Hay dos excepciones a la regla general del Art.1634:

1) Casos en que la ley exige la declaración expresa para que haya novación  (art. 1635)
Es el caso de la novación por cambio de deudor, la cual no opera sin expreso
consentimiento del acreedor, que expresa su voluntad de dar por libre al primitivo deudor.
Ej. Cambio de deudor en créditos hipotecarios, en que el banco debe dar su expreso
consentimiento.

2) Se produce novación aún sin declaración expresa ni tácita. Caso en que la ley presume
la novación. Esto ocurre en el Art. 125 CCcio, que dice que “si se dieren en pago
documentos al portador, se causará novación si el acreedor al recibirlos, no hubiere
hecho formal reserva de sus derechos para el caso de no ser pagados’’. Así, por ejemplo,
si un vendedor de un auto no reservó sus derechos y acciones formalmente; y no le pagan el
cheque que recibió, opera novación por ley, y por lo tanto, el precio se da por pagado y sólo
se puede perseguir judicialmente el cobro del cheque y no la devolución del auto.

Clases de Novación

1.- Novación Objetiva:

a) Novación por Cambio de Objeto:
Art.1631 n°1: Substitución de una nueva obligación a otra, sin que intervenga nuevo
acreedor o deudor.

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Los sujetos se mantiene inalterables, porque se modifica sustancialmente el objeto, la

prestación, es decir, lo que se trata de dar, hacer o no hacer.

La modificación debe ser sustancial; no puede ser accesoria o accidental, pues en tal caso,
no habría novación, sino modificación de la misma obligación.

 El CC se ha puesto en alguno casos en que no está claro o se duda sobre si hay o no

novación por cambio de objeto. Estos casos son:

1) Art.1648  si hay mutación del lugar de pago no es cambio de objeto, por lo tanto no
hay novación y subsisten las cauciones;

2) Art. 1649  la mera ampliación del plazo no constituye novación, pero pone fin a la
responsabilidad de los fiadores (y en general a las garantías sobre la deuda), salvo que éstos
accedan a la nueva obligación.

3) Art. 1650  la reducción del plazo tampoco es novación, pero no le es oponible a

terceros que garantizan la obligación, sino hasta que expire el plazo primitivamente
estipulado.

4) Art. 1646  si la 2ª obligación añade o quita una especie, género o cantidad a la 1ª, no
hay novación, y la responsabilidad de los 3os que la garantizan se mantiene hasta la
concurrencia de aquello en que ambas obligaciones convienen.

5) Art.1647 (art.1535)  Si hay cláusula penal, y se pacta que son exigibles conjuntamente
la obligación principal y la pena en caso de incumplimiento, no hay novación, pues la
obligación principal no se ha extinguido (porque es exigible). Las garantías son exigibles
hasta la concurrencia de la obligación principal y no de la pena.

Pero si se pacta que se pueden exigir por separado la pena o el cumplimiento, y se elige la
pena, se entiende que hay novación y se extinguen las garantías que accedían a la
obligación principal. Pero si el deudor elige el cumplimiento forzado, no hay novación,
pues la 1ª obligación subsiste.

B) Novación por Cambio de Causa:

La novación se produce en la causa entendida como fuente de las obligaciones, es decir,

por un cambio en el motivo que induce al acto o contrato.
Ej: Si de un contrato de depósito pasa a ser un contrato de mutuo.

Claro Solar y Alessandri están contestes con la teoría que admite esta clasificación como
una forma de novación. En cambio, Meza Barros no lo está, y sostiene que no hay novación
por cambio de causa, pues sería siempre la misma obligación y no habría una nueva.

Hernán Corral también admite este tipo de novación, a la luz del Art. 1631 n°1, del cual se
desprende que sí hay novación por cambio de causa, pues reconoce que puede haber

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novación sin alterar las partes, por lo cual incluiría tanto el cambio de objeto como el
cambio de causa. Además se cita un ejemplo de don Andrés Bello, en que en un contrato de
compraventa el pago del precio se pacta a plazo, ¿Que ocurre si las partes pactan que la 2ª
parte del precio se convierta a un mutuo o préstamo de consumo?. En tal caso se extingue la
obligación de pagar el dinero de la compraventa y nace la nueva obligación del mutuo, por
lo cual se extingue la acción resolutoria de no cumplirse con el pago del precio. De este
modo, cambian las acciones para exigir el cumplimiento, y si luego no me pagan el mutuo,
no podré pedir la resolución de la compraventa, pues la obligación emanada de ella, se
reputa cumplida.

2.- Novación Subjetiva

A) Novación por Cambio de Acreedor:

Art.1631 n°2. Contrayendo el deudor una nueva obligación respecto de un 3º, y
declarándole en consecuencia, libre de la obligación primitiva el primer acreedor.

 Requisitos:
1.- El consentimiento del deudor  sin él, no hay novación. Tal vez sólo habría un pago
con subrogación, en cuyo caso no hay novación, pues la obligación seguiría siendo la
misma. Art. 1632 inc. 2° “tampoco la hay cuando un tercero se subroga en los derechos
del acreedor”.

2.- El consentimiento del primer acreedor  sin él también sería un pago con subrogación,
y por tanto, no hay novación. El consentimiento del acreedor es sinónimo de dar por libre al
deudor, y por lo tanto, de extinguir la obligación que con él mantiene.

3.- Consentimiento del nuevo acreedor  sin él, sería un simple mandatario, un diputado
para el pago, y no hay novación por ser la misma obligación.

 Abeliuk sostiene que esta forma de novación ya casi está extinguida por el pago con
subrogación y el mandato.

 Sólo hay un caso en que esta novación es importante, y se da cuando el acreedor

primitivo es, a su vez, deudor del nuevo acreedor.

B) Novación por Cambio de Deudor:

Art.1631 n°3. Substituyéndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia, queda
libre.

Por lo general, D2 será acreedor de D1 (deudor), y éste le pagará asumiendo la deuda de D2

con su acreedor.

a) Si la iniciativa es del deudor original, le llamaremos Delegación, en la cual siempre hay

consentimiento del nuevo deudor.
 Deudor Original  Delegante
 Deudor Nuevo  Delegado

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 Acreedor  Delegatario
(Art.1631 inc. final)

- Dependiendo del consentimiento del acreedor en la novación, será:

1.- Delegación Perfecta  si el acreedor consiente.
2.- Delegación Imperfecta  si el acreedor no consiente.

b) Si la iniciativa es del nuevo deudor, le llamaremos Expromición.

- Dependiendo del consentimiento del acreedor en la novación, será:

1.- Expromición Propiamente Tal  si el acreedor consiente.
2.- Adpromisión  si el acreedor no consiente.

 ¿En qué casos hay novación y en cuales no?; Requisitos de la Novación por Cambio
de Deudor:

1.- Consentimiento del nuevo deudor  sino es sólo cesión de acciones (art.1636).

2.- Consentimiento expreso del acreedor  sino el 3º será un diputado del deudor para
hacer el pago o se entenderá que se obliga con él solidaria o subsidariamente, según parezca
deducirse del tenor o espíritu del acto.

3.- No se requiere el consentimiento del deudor primitivo

- Entonces:
1.- Delegación Perfecta  sí hay novación, pues hay consentimiento del acreedor; y tanto
en la delegación como en la expromisión siempre consiente el nuevo deudor.

2.- Delegación Imperfecta  no hay novación, porque no consiente el acreedor.

3.- Expromisión Propiamente Tal  sí hay novación, pues consiente el nuevo deudor y el
acreedor.

4.- Adpromisión  no hay novación, pues no consiente el acreedor.

 Efectos de la Novación 

1.- Efectos Legales:

Son aquellos efectos que se producen por el sólo hecho de la novación y son:
a) Extinción de la antigua obligación irrevocablemente (art. 1637);

b) Extinción de las obligaciones accesorias y cauciones de la deuda extinguida.

Ej. intereses art. 1640, prendas e hipotecas art. 1642, fianza y solidaridad art. 1645,
privilegios art. 1641.

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c) Creación de una nueva obligación.

2.- Efectos Convencionales:

Por regla general, todos los efectos que no son esenciales al contrato de novación (estos son
los legales) pueden ser modificados por las partes. Sin embargo, excepcionalmente la ley ha
establecido algunos casos en que la voluntad de las partes sí puede modificar estos efectos.
Son los siguientes:

1.- Insolvencia del Nuevo Deudor:

Caso en que el acreedor conserva su acción en contra del deudor original en el contrato de
novación.
Art. 1637. El acreedor que ha dado por libre al deudor primitivo, no tiene después acción
contra él, aunque el nuevo deudor caiga en insolvencia; a menos que en el contrato de
novación se haya reservado este caso expresamente, o que la insolvencia haya sido
anterior, y pública o conocida del deudor primitivo.

- Requisitos para que proceda:

a) Que se haya hecho expresa reserva en el contrato. Ej. Por medio de una condición
resolutoria en el contrato de novación, de mantenerse el nuevo deudor solvente.
b) Aún no habiendo expresa reserva de acción en el contrato de novación, si la insolvencia
era anterior al contrato de novación y era pública o conocida del deudor primitivo. Se
presume mala fe del deudor primitivo, debiendo él probar lo contrario.

2.- Intereses:
Las partes pueden pactar que los intereses de la antigua obligación subsistan y pasen a la
nueva obligación (art.1640).

3.- Cauciones: Fianza y Solidaridad

Son garantías personales, que por regla general, también se extinguen, salvo que quienes las
dan accedan a la nueva obligación (art.1645).

4.- Prendas e Hipotecas:

Son garantías reales, que también se extinguen con la novación, salvo que opere la reserva
de prenda e hipoteca (art.1644).

 Requisitos para que opere la Reserva de Prenda e Hipotecas:

1.- Que el acreedor y el deudor convengan expresamente en ella (art.1642 inc.1).

2.- El pacto de reserva debe ser simultáneo a la novación (en el mismo contrato), no puede
ser posterior, sino ya se habría extinguido.

3.- Debe consentir en la reserva el dueño de los bienes sobre los que recae la prenda o la
hipoteca. Se requiere expresamente el consentimiento de 3os. Es el caso en que el deudor
original no es el dueño del bien hipotecado o prendado, sino que es un 3º (art.1642 inc.2;
igualmente el art.1643 inc.2).

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4.- Que las prendas e hipotecas reservadas sólo garantizarán la nueva obligación hasta el
monto del valor de la obligación primitiva, por lo cual, si la 2ª obligación es mayor, se
responde sólo por el valor de la 1ª.

5.- No pueden cambiarse los bienes, ni aún con el consentimiento del nuevo deudor, pues
sino sería constituir una nueva caución (art.1643 inc.1).

 Conclusión de los efectos convencionales:

A pesar de extinguirse la obligación primitiva, las prenda e hipotecas subsisten y garantizan

la nueva obligación hasta el monto de la primitiva y con la fecha de la primera obligación.
Si no se dan los requisitos para que opere la reserva, procederá a la renovación de las
mismas (art. 1644) y su fecha será la de la inscripción de ellas (la fecha es importante
porque la preferencia de las prendas e hipotecas está dada por la fecha de inscripción).

- Efectos Especiales para el Caso de Delegación:

Recordemos que la delegación se daba en la novación por cambio de deudor con iniciativa
del deudor original y con el consentimiento del nuevo deudor y del acreedor.

A) ¿Qué pasa si el nuevo deudor se creía deudor y no lo era?

Art.1638. El que delegado por alguien de quien creía ser deudor y no lo era, promete al
acreedor de éste pagarle para libertarse de la falsa deuda, es obligado al cumplimiento de
su promesa; pero le quedará a salvo su derecho contra el delegante para que pague por él,
o le reembolse lo pagado.

En este caso, el nuevo deudor (delegado), que se creía deudor del deudor original
(delegante) y no lo era, es obligado al pago al acreedor (delegatario), pero le quedan a salvo
dos derechos:
El derecho para exigirle al delegante que pague por él (si todavía no ha pagado; esto es “ex
ante”);

Si ya pagó, tiene derecho para exigirle el reembolso al deudor original (esto es “ex post”).

B) Si el delegante (deudor original) se creía deudor del acreedor y no lo era, y operó la

novación por cambio de deudor; el deudor nuevo (delegado) no es obligado a pagar al
acreedor. Pero si paga se supone que ha pagado bien, pues con ello se reputa pagada la
obligación que existía entre él y el deudor original, siendo éste el supuesto del que parte el
CC.

En este caso, el delegante (deudor original) puede exigir al supuesto acreedor (delegatario)
que le devuelva lo indebidamente pagado.

Art.1639. El que fue delegado por alguien que se creía deudor y no lo era, no es obligado
al acreedor, y si paga en el concepto de ser verdadera la deuda, se halla para con el

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delegante en el mismo caso que si la deuda hubiera sido verdadera, quedando a salvo su
derecho al delegante para la restitución de lo indebidamente pagado.

El deudor 1 le debe 500 al acreedor. Pero este deudor 1 es, a su vez, acreedor de deudor 2,
el que le debe 500. El deudor 1 libera al deudor 2 de la deuda que tiene con él, si éste le
paga los 500 al acreedor. Pero si la deuda del deudor 1 no existe realmente, el deudor 2 no
está obligado a pagarle al acreedor; y si efectivamente paga, se entiende que paga bien,
pues extingue su deuda con el deudor 1. Ante esto, el deudor 1 puede exigirle al supuesto
acreedor la devolución de lo indebidamente pagado.

C) La Remisión o Condonación de la Deuda

‘’Es la renuncia que hace el acreedor en favor del deudor de exigir el pago de su deuda’’.

Debe ser a título gratuito, pues sino, será otro tipo de figura (novación, dación en pago,
etc.).

- Régimen Jurídico:

La ley la ha regulado como donación, pues son muy similares. Art.1653. La remisión que
procede de mera liberalidad, está en todo sujeta a las reglas de la donación entre vivos; y
necesita de insinuación en los casos en que la donación entre vivos la necesita. Lo mismo
repite el art.1397, en materia de donación, que, en su parte final, dice que hace donación el
que remite una deuda.

Consecuencias de la aplicación de las reglas de donación:

1) Es un acto jurídico bilateral, pues requiere de la voluntad del remitido (al igual que el
donatario), aunque esto se discute en doctrina.

2) El acreedor debe ser capaz de disponer, igual que el donante. Art.1652 La remisión o
condonación de una deuda no tiene valor, sino en cuanto el acreedor es hábil para
disponer de la cosa que es objeto de ella. Este artículo se relaciona con el art.1388, que
habla sobre la capacidad del donante, el que debe tener la libre administración de sus
bienes.

 Si el acreedor es incapaz para hacer una remisión debe hacerlo a través de su

representante, quien para esto debe cumplir con formalidades especiales, muchas veces,
incluso autorización judicial (art.403).

3) El deudor remitido debe ser capaz de recibir donaciones. Las incapacidades para recibir
donaciones están en los art.1391 y 1392.

La remisión debe sujetarse a las formalidades propias de una donación, pues algunas son
solemnes, por lo cual requieren del trámite judicial de insinuación (art. 1401). Los bienes
raíces requerirán de escritura pública e inscripción, por lo cual si la remisión es de
naturaleza inmueble, también necesita las mismas formalidades.

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4) Se aplican las causales especiales de ineficacia de la donación. Ej. Ingratitud del

donatario, lesión a las asignaciones forzosas, etc..

Clases de Remisión:
a) Remisiones a título gratuito;

b) Remisiones a título oneroso, pero no totalmente, es decir, es gratuita total o

parcialmente.

II) a) Remisión Voluntaria;

b) Remisión Forzada
Toda remisión debe ser voluntaria. Sólo hay un caso en que el acreedor es obligado a
remitir la deuda, y se da en la Ley de Quiebras (respecto de los acuerdos que se pueden
realizar entre el fallido y sus acreedores), en que si la mayoría de los acreedores acuerdan
en remitir, se extinguen incluso los créditos de los que no votaron o de lo que estaban en
contra de la remisión.

III) a) Remisión entre vivos;

b) Remisión por causa de muerte
La remisión por causa de muerte se puede hacer a través testamento, en que el testador
condona una deuda a alguien, será un legado.

IV) a) Remisión Total;

b) Remisión Parcial
La remisión será total, cuando el deudor remitido no deba pagar nada; y será parcial,
cuando el acreedor le condone al deudor sólo una parte y deba pagar el resto. Un ejemplo
típico es que no se paguen intereses.

V) a) Remisión Expresa;
b) Remisión Tácita
La remisión expresa es aquella que se expresa explícitamente. La tácita es la que se deduce
del comportamiento de las partes. La ley ha dicho qué hechos del acreedor revelan
voluntad tácita de remitir o condonar la deuda. Son básicamente 3:
a) Entrega del título (Ej. Devolución de pagaré)
b) Destrucción del título por parte del acreedor
c) Cancelación del título (dejarlo sin efecto); en que el acreedor escribe en el título la
palabra ‘’cancelado’’.

Si estas 3 cosas se hacen voluntariamente y con ánimo de extinguir la deuda, hay remisión.
 El art.1654 dice que Hay remisión tácita cuando el acreedor entrega voluntariamente al
deudor el título de la obligación, o lo destruye o cancela, con ánimo de extinguir la deuda.
El acreedor es admitido a probar que la entrega, destrucción o cancelación del título no
fue voluntaria o no fue hecha con ánimo de remitir la deuda. Pero a falta de esta prueba,
se entenderá que hubo ánimo de condonarla. Pero esta es una presunción simplemente
legal, o sea, el acreedor puede probar en contrario.

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 De remitirse sólo las garantías de la deuda, no se presume la extinción de la obligación

principal, pues el art.1654 establece que la remisión de la prenda o de la hipoteca no basta
para que se presuma remisión de la deuda. Esto se entiende así siempre que el deudor esté
solvente, pues si no lo está, y se remiten las garantías, sí habrá remisión de la deuda entera.
Así lo dispone el art.1397.

 Efectos de la Remisión:

1) Si se remite totalmente la deuda, se extingue la obligación.

2) Si se remite parcialmente la deuda, se extingue la parte de la deuda remitida y el resto

subsiste.

3) Si se remite a un codeudor solidario, subsiste la deuda para los otros codeudores, pero
deducida la cuota remitida.

B) La Compensación

“Es un modo de extinguir obligaciones recíprocas entre dos personas, hasta la del monto
de menor valor”.

 Clases de Compensación:

1.- Legal (es la más importante, pues opera ipso iure, por el sólo ministerio de la ley)
2.- Voluntaria
3.- Judicial

1.- Compensación Legal (Opera ipso iure, o sea, por el solo ministerio de la ley)

- Requisitos para que opere:

1.- Reciprocidad de las Obligaciones (Art.1655 y 1657). Cuando dos personas son
deudoras una de otra, se opera entre ellas una compensación que extingue ambas deudas,
del modo y en los casos que van a explicarse. La reciprocidad se manifiesta en la expresión
una de otra que emplea este artículo.

El Art.1657 en su inciso 1 establece: Para que haya lugar a la compensación es preciso

que las dos partes sean recíprocamente deudoras. Además, este artículo en su inciso 2 nos
da 3 aplicaciones:

- Así el deudor principal no puede oponer a su acreedor por vía de compensación

lo que el acreedor deba al fiador (la aplicación de la compensación es entre el
acreedor y el deudor, no el fiador);

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- Ni requerido el deudor de un pupilo por el tutor o curador, puede oponerle por

vía de compensación lo que el tutor o curador le deba a él.

- Ni requerido uno de varios deudores solidarios pueden compensar su deuda con

los créditos de sus codeudores contra el mismo acreedor, salvo que éstos se los
hayan cedido. Si hay varios deudores solidarios, no puede oponer la
compensación quien no es deudor compensado.

Caso especial del mandatario: art.1658. El mandatario puede oponer al acreedor de su

mandante sus créditos para compensarlos en beneficio de su mandante. Pero no puede
hacerlo si el 3º es deudor de su mandante para su propio beneficio, salvo que su mandante
consienta en ello.

2.- Fungibilidad de las Obligaciones: Para que proceda la compensación el art. 1656 n°1
dice que es necesario que ambas obligaciones sean de dinero o de cosas indeterminadas o
de igual género y calidad. Entonces, deben ser cosas intercambiables unas por otras, de
modo que la compensación no se aplica en los siguientes casos:
- Las obligaciones de especie y cuerpo cierto.

- Las obligaciones de hacer y no hacer; tampoco se pueden compensar por que no son
fungibles. Se ha dado como excepción el caso de tener que hacer una obra, pero igual es
difícil, pues no se trata de una obra cualquiera, sino de una especie o cuerpo cierto, salvo
que la obra sea genérica o fungible.

- Los autores también se preguntan si pueden compensarse obligaciones inmuebles. En

principio parece que no son fungibles, pues siempre hay un detalle distintivo. Sin embargo,
Pothier piensa que podría haber algún caso en que se produjera la fungibilidad de
inmuebles, como por ejemplo, si la obligación es de entregar un cierto número de hectáreas
en un terreno, podría compensarse por otras hectáreas del mismo terreno.

 En todos estos casos, son importantes los detalles, pues se trata de casos de
compensación legal en que no se requiere de la voluntad de las partes. Además si a ellas no
les interesaran estos detalles, podrían compensar voluntariamente.

3.- Liquidez de las Obligaciones: Art.1656 n°2 “que ambas deudas sean líquidas”, es
decir, que conste la existencia de la obligación y su monto de la obligación, para que no
deba discutirse sobre ello.

4.- Exigibilidad de las Obligaciones: art.1656 n°3, Que ambas sean actualmente exigibles,
es decir, que el cumplimiento de la obligación deba ser inmediato.

 No son exigibles:
a) Obligaciones sujetas a plazo o condición suspensiva.
b) Obligaciones naturales.
c) Obligaciones prescritas.

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 Caso Especial: (art.1656 inc.final)

En el caso de esperas concedidas al deudor (plazos adicionales), se debe distinguir:
a) Si son esperas  suspenden la exigibilidad de la obligación, y por tanto, no puede
compensarse.

b) Si se trata de un plazo de gracia dado unilateralmente por el acreedor (consiste en la

omisión del cobro, pero sin acuerdo con el deudor)  no suspende la exigibilidad y por lo
tanto, se puede compensar dicha obligación.

5.- Debe ser Alegada: aunque el CC no lo dice, se desprende de todo el sistema procesal
civil, por lo cual, el juez no puede declararla de oficio, sino que debe alegarse por medio de
la correspondiente excepción, por ejemplo, la de pago. Pero esta sentencia será sólo
declarativa de haberse dado la compensación cuando se cumplieron los requisitos legales
para ella.

6.- Los Créditos deben ser Embargables: el CC tampoco lo dice, pero se desprende del
art.1662 inc.2 que dice que no puede oponerse compensación a la demanda de alimentos no
embargables.

7.- Las Deudas deben ser Pagaderas en el Mismo Lugar: (Art.1664)

Art. 1664. Cuando ambas deudas no son pagaderas en un mismo lugar, ninguna de las
partes puede oponer la compensación, a menos que una y otra deuda sean de dinero, y que
el que opone la compensación tome en cuenta los costos de la remesa.

8.- No puede perjudicar a Terceros: (art.1661)

La regla general es que la compensación no puede tener lugar en perjuicio de los derechos
de tercero (acreedores por ejemplo). Encontramos dos aplicaciones de este principio:

a) Art.1661 inc.2. Embargado un crédito, no podrá el deudor compensarlo, en perjuicio del

embargante, por ningún crédito suyo adquirido después del embargo (si lo adquirió antes,
sí lo puede compensar).

b) Declaración de quiebra  proceden las compensaciones hechas con anterioridad a la

declaración, pero no las posteriores, salvo que sean conexas o derivadas del mismo acto.

 Casos de Excepción:
Se trata de aquellos casos, en que a pesar de cumplirse los requisitos para la compensación,
ella no opera. Estos casos están contenidos en el art.1662 y son:
1) La demanda de restitución de una cosa que ha sido despojada injustamente a su dueño.

2) La demanda de restitución de un depósito.

3) La demanda de restitución de un comodato

4) La demanda de indemnización por un acto de violencia o fraude.

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5) La demanda de alimentos no embargables  en este caso se trata de los alimentos de

los arts. 335 y 336 CC, es decir, de los legales y los futuros. Los alimentos voluntarios son
inembargables sólo en la parte que es necesaria para el sustento de la vida de su familia. En
cuanto a las pensiones alimenticias atrasadas, éstas podrán renunciarse o compensarse.

 Renuncia de la Compensación:

Aplicando la regla del art.12 todo acreedor puede renunciar a la compensación ya que está
establecida en su beneficio. Puede hacerse antes o después de que haya tenido lugar, pero
siempre antes de ser declarada judicialmente. La renuncia puede ser expresa o tácita.

- Renuncia Tácita  son tres casos y sólo el 1º está en el CC. Ellos son:

a) Art.1659. El deudor que acepta sin reserva alguna la cesión que el acreedor haya hecho
de sus derechos a un tercero, no podrá oponer en compensación al cesionario los créditos
que antes de la aceptación hubiera podido oponer al cedente. El deudor que aceptó sin
reserva la cesión de créditos en favor de su acreedor, luego no podrá oponerle dichos
créditos en compensación.
 Si la cesión no ha sido aceptada, podrá el deudor oponer al cesionario todos los
créditos que antes de notificársele la cesión haya adquirido contra el cedente, aun cuando
no hubieren llegado a ser exigibles sino después de la notificación.

b) No alegar la compensación  si en juicio el deudor no alega que quien cobra también le

debe a él, se entiende que está renunciando tácitamente al cobro de ese crédito mediante la
compensación, pero éste subsiste igual. La duda es si subsiste el crédito con todas las
garantías, para lo cual se debe distinguir:

 Si fue por ignorancia del deudor del crédito (no sabía que existía)  mantiene las
garantías.

 Si lo conocía  se mantiene el crédito, pero no las garantías, así los terceros que
garantizaban la obligación se liberan.

c) Alessandri dice que si se paga el crédito que uno debe, se entiende que se renuncia a la
oposición de su propio crédito a esa deuda. Además, se extingue una obligación, por lo
cual, falta un requisito de la compensación.

1.- Compensación Voluntaria.

“Es aquella que opera por la voluntad de las partes cuando no se cumplen los requisitos
para que proceda la legal”.

Es menester el consentimiento de ambas partes, o al menos, de la parte en cuyo favor se ha

establecido el requisito que falta. Según esto será:

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a) Compensación Convencional: se requiere el consentimiento de ambas partes.

b) Compensación Facultativa: cuando basta la voluntad de la persona en cuyo favor se ha

establecido el requisito que falta.

3.- Compensación Judicial (Hecha en virtud de la sentencia)

“Se produce cuando el demandado, que es el acreedor del demandante, pero de un crédito
ilíquido, deduce reconvención para que el juez liquide el crédito y en seguida declare la
compensación”.

 Efectos de la Compensación (Son los mismos para los tres tipos, sólo cambia la forma
en que opera)

1.- Compensación Legal:

a) Opera de pleno derecho (ipso iure; art.1656); pero para que surta efectos debe alegarse y
ser declarada judicialmente (la sentencia es sólo declarativa, no constitutiva).

b) Se extinguen las obligaciones hasta la concurrencia de la de menor valor y también sus

garantías y accesorios. Pero si la parte de la deuda queda sin extinguirse, subsisten las
garantías completamente, pues son indivisibles (la prenda e hipoteca son indivisibles art.
1526).

c) Si son varias deudas entre acreedor y deudor, es necesaria la imputación, es decir,

determinar a cuál de todas esas deudas se imputa la compensación (art. 1663).

2.- Voluntaria:

Opera desde que se consiente por la partes beneficiada (compensación facultativa) o desde
el acuerdo de ambas partes en su realización (convencional). Nunca opera de pleno
derecho.

3.- Judicial:

a) Opera desde la sentencia judicial que liquida el crédito y lo compensa una vez que ya se
ha hecho esto pasa a ser una sentencia constitutiva. Tampoco opera de pleno derecho.

C) La Confusión (Art. 1665)

“Es un modo de extinguir las obligaciones que se verifica cuando concurren en una misma
persona las calidades de acreedor y deudor respecto de una misma obligació”.

Opera tanto para derechos personales como para derechos reales, así por ejemplo, si Pedro
tenía un usufructo sobre el predio de Juan y este fallece, siendo Pedro su heredero, se

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extingue el usufructo por confusión, pues ahora Pedro es dueño del predio, se ha
confundido el dueño con el usufructuario (arts.703, 806, 885 n3, 2406).

 Causas de la Confusión:
a) Si el deudor hereda al acreedor o viceversa.
b) Si el acreedor lega el crédito al deudor.
c) Si se cede al deudor el crédito o un derecho real de herencia donde se contenga el
crédito.

 Efectos:

a) Confusión Total  extingue la deuda y produce los mismos efectos que el pago (art.
1665).

b) Confusión Parcial  la deuda se extingue sólo en la parte en que operó la confusión y

subsiste en el resto (art.1667).

 Casos Especiales:

1.- Fianza: hay dos obligaciones, la principal y la subsidiaria (fiador). Hay que ver qué
pasa si se confunde la obligación principal.
Art.1666. Si se extingue la obligación principal también se extingue la subsidiaria, pues lo
accesorio sigue la suerte de lo principal. Pero si se extingue la obligación subsidiaria, no se
extingue la obligación principal.

2.- Obligación Solidaria: (art.1668)

a) Solidaridad Pasiva  si se confunde uno de los codeudores solidarios y el acreedor, se
extingue la solidaridad, pero el codeudor que se confundió con el acreedor, puede exigir al
resto de los codeudores su cuota.

b) Solidaridad Activa  si se confunde un coacreedor solidario con el deudor, el primero

es obligado con cada coacreedor por su parte o cuota en el crédito.

3.- Beneficio de Inventario: (art.1669) Si se ha aceptado así la herencia, no se produce

confusión, pues se mantienen separados los patrimonios del causante y el heredero.

Imposibilidad Sobrevenida (art.1670 y ss)

La llamamos de manera distinta a la utilizada en el Código ("Pérdida de la Cosa que se

Debe"), porque el modo de extinguir es más amplio que la cosa debida, ya que abarca otras
obligaciones más que las de dar. Incluye también las obligaciones de hacer y no hacer. Es
por esto, que el art.543 CPC permite alegar como excepción la imposibilidad absoluta de
ejecución actual de la obra. Opera también en las obligaciones de especie o cuerpo cierto y
nunca en las de género, pues el género no perece, salvo que se trate de una obligación de
género limitado. "A lo imposible nadie está obligado".

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 Efectos:

Extinción de la Obligación  Esto se produce si se dan los siguientes requisitos:

Que la pérdida no sea imputable al deudor: no debe ser debida al hecho doloso o
culposo del deudor, sino por caso fortuito, salvo que las partes hayan pactado que por caso
fortuito también responderían.
 Si se debe a la culpa de un 3º, se extingue la obligación, pero el tercero es culpable, y
debe ser perseguido por el acreedor, ya que la ley obliga al deudor a ceder al acreedor los
derechos o acciones para ello (art. 1677).

Que la pérdida de la cosa sea total: pues si es parcial, el acreedor soporta el riesgo (como
también se aprovecha de las mejoras) y debe recibir la cosa en el estado en que se encuentre
(art.1590).

a) Variación del objeto de la obligación. Esto se da en los siguientes casos:

Si la pérdida se debe a un hecho voluntario del deudor, pero no culpable: por ejemplo,
si debo entregar un auto, pero ignoro la obligación y me voy a una carrera y lo destruyo. No
es culpable por que se ignoraba la obligación. En estos casos, se reduce la indemnización
(art. 1678) sólo al valor de la cosa y no los perjuicios.

Si la pérdida se debe a culpa o dolo del deudor: (art. 1672) se indemniza el precio de la
cosa y todos los demás perjuicios que se causen. En la culpa del deudor se entiende incluida
la culpa de las personas que dependen de él, sus hijos, empleados, etc. (art.1679). La
dependencia la determinará el juez.

Si la pérdida se debe a caso fortuito del que debe responder: hay que distinguir:

Si el deudor convino responder por caso fortuito, es obligado a la indemnización y al valor

de la cosa (1673).

Si el deudor estaba en mora, hay que hacer otra distinción: (art.1672)

ii.a.- Si el caso fortuito pudo no haber sucedido de haber estado la cosa en manos del
acreedor  aquí se debe el valor de la cosa y todos los demás perjuicios, incluidos los de
la mora.

ii.b.- Si es de aquellos casos en que igualmente se hubiese producido en manos del acreedor
 no se debe el valor de la cosa, pero sí la indemnización moratoria.

iii) Si la ley ha puesto de su cargo el caso fortuito (art.1676): es el caso del que ha
hurtado o robado un cuerpo cierto, el que es obligado al valor de la cosa y a los demás
perjuicios.

 Mora del Acreedor:

Atenúa la responsabilidad del deudor, ya que éste sigue teniendo la cosa y debe incurrir en
gastos de mantención, por eso, se le rebaja la culpa a culpa grave o lata o dolo (Art. 1680).

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 Cuándo se entiende Pérdida la Cosa: (art.1670)

Se entiende perdida la cosa:
- - Por destrucción.- Porque se hace incomerciable (ej. Si se declarada monumento
nacional).Porque desaparece y se ignora si existe. Respecto de este caso surge la duda si
luego reaparece la cosa. Aquí se aplica el art.1675, según el cual, si reaparece la cosa
perdida cuya existencia se ignoraba, podrá reclamarla el acreedor, restituyendo lo que
hubiere recibido en razón de su precio, es decir, devolviendo lo que se le indemnizó.

LA PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA

Se regula en el título final del CC. y por razones de economía normativa se regula en sus
dos modalidades, extintiva y adquisitiva. Su fundamento principal, al igual que el de la
prescripción adquisitiva, es la seguridad jurídica, el no mantener la incertidumbre en las
relaciones jurídicas. Además, la ley en este caso, presume que transcurrido un cierto
tiempo sin alegación del acreedor, es porque a él no le interesa su derecho o por que se
pagó por otro medio. Por último, corresponde sancionar a un acreedor que no ha sido
diligente en cobrar el crédito.

 Concepto:

Art.2492. ‘’Es un modo de extinguir las obligaciones y derechos ajenos por no haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los
demás requisitos legales’’.

Se basa en al inactividad del titular (la prescripción adquisitiva requiere también de la

posesión de otro). Algunos discuten qué es lo que se extingue, pues este artículo habla de
acciones y derechos. Pareciera que se extinguen ambos, pero Alessandri sostiene que la
obligación no se extingue, sino que subsiste como obligación natural. Corral piensa que la
obligación como civil sí se extingue, aunque queda como natural.

Acciones Prescriptibles:

La regla general es que todas las acciones y derechos prescriben, salvo las que la ley
declara expresamente como imprescriptibles.

Ej: Son imprescriptibles: la acción para reclamar una paternidad o maternidad; la acción
para pedir la destrucción de una obra nueva que corrompe el aire y lo hace conocidamente
dañoso; acción para pedir la nulidad de matrimonio (salvo excepciones como si hubo
fuerza, error en cuanto a la identidad de la persona, etc, que prescriben en 1 año). Se discute
el caso de la Acción de Partición, pues el art. 1317 dice que podrá siempre pedirse la
partición (salvo pacto en contra), de lo cual se desprende que no prescribe. Sin embargo,
¿Qué pasa si un comunero vende la cosa común sin derecho para ello, y luego el 3º
adquiere por prescripción?. La acción de partición se extingue, pero no por prescripción
extintiva, sino por prescripción adquisitiva del 3º, que hace terminar la comunidad por
pérdida de la cosa común.

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En cuanto a las excepciones, en general son imprescriptibles, salvo norma especial que las
declare prescriptibles. Por excepción, prescribe la excepción de nulidad, 5 años la relativa
(art.1691 y 1692) y 10 años la absoluta (art.1683).

 Requisitos:

1.- Que se trate de una acción o derecho susceptible de prescribir.

2.- Que la prescripción no esté interrumpida.
3.- Que la prescripción no esté suspendida.
4.- Que transcurra el plazo legal.
5.- Que sea alegada por el beneficiario.

1.- Que se trate de una acción o derecho susceptible de prescribir.

2.- Que la Prescripción No esté Interrumpida:

La interrupción es el efecto de ciertos actos del acreedor o del deudor que destruyen los
fundamentos de la prescripción o impiden que ésta tenga lugar.

El Art.2518 dice que la prescripción extintiva se puede interrumpir civil o naturalmente,

según sean actos del acreedor (civil) o del deudor (natural).

A.- Interrupción civil  consiste en la demanda judicial del crédito; de modo que la
prescripción se interrumpe desde la demanda. Art.2518 inc.3°. Interrupción civil es todo
recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueño de la cosa, contra el
poseedor.

Respecto a esto, se ha discutido ¿qué se entiende por demanda?, y pareciera ser que es
necesaria la notificación de ella antes del cumplimiento del plazo de prescripción. También
se ha cuestionado qué sucede si el tribunal se declara incompetente, ante lo cual, la mayoría
de la jurisprudencia ha aceptado esa demanda ante tribunal incompetente como interrupción
de la prescripción, pues se cumple lo que la ley quiere, que el acreedor salga de su
inactividad. Por último, se discute qué sucede con la medida prejudicial precautoria, y en
virtud del principio ‘’pro- deudor’’, no se acepta que ella interrumpa la prescripción.

Sin embargo, hay algunos casos en que a pesar de haber demandado y notificado, igual no
se puede alegar la interrupción. Estos son:
a) Si la notificación de la demanda no ha sido hecha en la forma legal;*

b) Si el recurrente se desistió expresamente  los autores dicen que este número está de
más, pues el sólo desistimiento de la demanda produce la extinción de la obligación, ya que
la sentencia que acoge el desistimiento, extingue las acciones a que se refiera la demanda.

c) Si se declara abandonada la instancia (abandono del procedimiento)  a diferencia del

anterior, este no está de más, ya que el abandono mantiene la acción, no la extingue;*

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d) Si el demandado fue absuelto  aquí, el demandado tiene la excepción de cosa juzgada,

por lo cual tampoco es muy útil nombrarlo.

B) Interrupción Natural  Art. 2518 inc.2°. Se interrumpe naturalmente por el hecho de

reconocer el deudor la obligación, ya sea expresa o tácitamente.

Es muy similar a la renuncia de la prescripción, que también es reonocimientodel deudor,

pero con la diferencia que ésta opera cuando ya se cumplió el plazo, y la interrupción
natural, mientras éste transcurre.

 Efectos de la Interrupción:
a) Detiene el curso de la prescripción (se deja de contar el plazo);

b) Hace perder el tiempo que ya se tenía, por lo cual, si cesa la interrupción, se vuelve a
contar desde cero el plazo.

Art.2519. Son efectos relativos, es decir, sólo atañen al acreedor y al deudor, por lo cual si
son varios acreedores o deudores, la interrupción que obra en favor de uno de los varios
coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios
codeudores, perjudica a los otros (Obligaciones Simplemente Conjuntas). La excepción se
da cuando existe solidaridad o si la obligación es indivisible.

3.- Que la Prescripción No esté Suspendida:

La suspensión es el beneficio jurídico establecido a favor de ciertas personas, en cuya

virtud la prescripción no corre en su contra por un cierto espacio de tiempo.

- Los beneficiarios son los del art.2520, el que remite al art.2509 n°1 y 2, y se supone que
se encuentran en una posición de inferioridad respecto del acreedor, por lo cual se les
beneficia con la suspensión.

 N 1:
a) Los menores (menor de 18 años);
b) Los dementes;
c) Sordos mudos;
d) Los que estén bajo patria potestad del padre, o bajo tutela o curaduría.

 N 2:
a) La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure ésta, pues el marido administra los
bienes sociales y los bienes propios de ella.

 Efectos de la Suspensión:

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Detiene el curso de la prescripción, pero no hace perder el tiempo ya transcurrido. En todo

caso, el plazo máximo de suspensión, cualquiera sea su causa es de 10 años, pasado los
cuales, no se tomará en cuenta la suspensión.

4.- Que Transcurra el Plazo Legal:

El plazo se computa en conformidad al Art.48 y ss del CC. Se trata de un plazo de días

corridos hasta la medianoche del último día. Y se cuenta desde la exigibilidad de la
obligación, es decir, desde que ella se podía cobrar (art.2514 inc. 2°). Así, por ejemplo, el
plazo de prescripción de la acción resolutoria se cuenta desde el incumplimiento, ya que
desde él se hace exigible el derecho del acreedor a pedirla.

El plazo de prescripción es legal, aunque por excepción pueden haber otros convenidos por
las partes, como en el Pacto Comisorio (art.1880); el Pacto de Retroventa (aquel en que el
vendedor puede volver a comprar la cosa; art.1885) y respecto de los Vicios Redhibitorios
(art.1866).

También, por excepción, hay plazos que no se cuentan desde la exigibilidad, pues por
ejemplo, el pacto comisorio se cuenta desde la fecha de celebración del contrato.

Asimismo, el plazo para ejercer la acción de reforma del testamento (por infracción a las
asignaciones forzosas), comienza desde que los legitimarios conocieron su derecho.

5.- Que Sea Alegada por el Beneficiario:

Debe ser alegada y declarada judicialmente, tanto en la prescripción extintiva como en la

adquisitiva (art.2493), y no puede el juez declararla de oficio, pues incurriría en ultrapetita.
Sólo hay dos casos en que, por excepción, el juez puede declararla de oficio. Son:
 La prescripción de la acción ejecutiva (art.422 CPC);
 La prescripción de la acción penal y de la pena (art.102 CP).

La prescripción sólo la alega quien se aprovecha de ella, es decir, el deudor principal, el

deudor solidario o subsidiario (art. 2496), un 3º poseedor de la finca hipotecada, etc..

 Cómo se alega:
Se alega como excepción perentoria, (mira al fondo del asunto), por lo cual se opone con la
contestación de la demanda; aunque se encuentra entre las 4 excepciones del art. 310 CPC,
que pueden oponerse en todo momento (las otras son cosa juzgada, transacción y pago).

Algunos dicen que no se puede poner como acción. Sin embargo, hay casos en que puede
ser necesario, como por ejemplo, cuando el deudor tenía gravado un inmueble con hipoteca
a favor del acreedor.

- Clases de Prescripción Extintiva –

1.- Prescripción de Largo Tiempo

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A.- Acciones Principales Personales Ordinarias  5 años (art.2515)

B.- Acciones Principales Personales Ejecutivas  3 años, pasados los cuales, subsiste
como ordinaria por otros 2 años. (art.2515)

C.- Acciones Principales Reales  se extinguen en el plazo de prescripción adquisitiva del

mismo derecho (art.2517). Ej. La acción reivindicatoria se extingue con la prescripción
adquisitiva del dominio a favor de un 3º, que debe poseer por 5 años si es inmueble o por 2
si es mueble (art.2508).

La única excepción son las servidumbres discontinuas e inaparentes, que no pueden

adquirirse por prescripción. Excepcionalmente pueden extinguirse las servidumbres por su
no uso, en 3 años. Se discute si el usufructo se extingue o no por su no uso. La mayoría
sostiene que sí, en el plazo de 5 años (art.2515).

En cuanto a la acción prendaria e hipotecaria parece ser que no se extingue.

D.- Acciones Accesorias  sean personales o reales, se extinguen conjuntamente con la

obligación principal a la que acceden (art.2516).

2.- Prescripción de Corto Tiempo o Presuntivas de Pago

Se basan en una cierta presunción de que el pago se hizo, pero no hay prueba de ello
(art.2521 y 2522).
a) Honorarios de los profesionales liberales (independientes); art.2521 inc.2°  2 años.
-Si son servicios continuos, se cuenta desde que se terminan.

b) Compras al menudeo (venta minorista); art.2522  1 año.

c) Precio de servicios periódicos o accidentales; art.2522 inc.2  1 año.

d) Las acciones a favor o en contra del Fisco y las Municipalidades por impuestos  3
años, sin perjuicio de las modificaciones del Código tributario.

- Regulación:
Tienen normas especiales de interrupción y suspensión. El art.2523 dispone que corren
contra toda clase de persona y no admiten suspensión alguna.

 En cuanto a la interrupción, sólo se interrumpen en los casos del art.2523 inc.2º. En ellos
se interrumpe:
a) Desde que interviene pagaré u obligación escrita, o concesión de plazo por el acreedor;
b) Desde que interviene requerimiento (demanda judicial de la deuda).

Es igual que la Prescripción de Largo Tiempo, pero con la diferencia del inc. final del
art.2325, que hace perder todo el tiempo, y al empezar a correr nuevamente, ya no serán 3

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años (de corto tiempo), sino que se requiere el plazo de la prescripción de largo tiempo, es
decir, 5 años. A esto se le llama Intervención de la Prescripción, pues destruye la
presunción del pago, que era fundamento de la prescripción de corto tiempo, por lo cual, se
transforma en prescripción de largo tiempo. Esta ‘’intervención de la prescripción’’ sólo
opera en la Prescripciones de Corto Tiempo.

3.- Prescripciones Especiales:

 Corren contra toda persona y no se suspenden, salvo que la ley lo diga expresamente
(art.2524). Ej. La prescripción de la acción de nulidad relativa se suspende a favor de los
herederos menores de edad, comenzando a correr desde que lleguen a la mayoría de edad
(art.1692).

 Se interrumpen civil y naturalmente de acuerdo a las reglas generales, pero una vez
interrumpida no se produce la intervención, por lo tanto, siguen con el plazo especial que
tenían, no el de 5 años de la prescripción de largo tiempo.

- Renuncia de la Prescripción:
Art.2494. La prescripción puede ser renunciada expresa o tácitamente, pero sólo después
de cumplida y hasta antes de ser declarada judicialmente. Después de ser declarada ya es
donación u obligación natural.

 Capacidad del que renuncia  se exige que tenga capacidad para enajenar (art.2495), en
el fondo, se requiere capacidad de ejercicio.
 Formas de renuncia:
a) Expresa;

b) Tácita  se renuncia tácitamente cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho
suyo que reconoce el derecho del acreedor, como por ejemplo, el que debe dinero paga
intereses o pide plazo (art.2494).

- Diferencias de la Prescripción con la Caducidad-

Caducidad: es la extinción de un derecho por un motivo intrínseco, es decir, constitutivo
del derecho.
Ej. Derecho a apelar; plazos extintivos; acción de paternidad; etc.. Todos estos plazos no
prescriben, sino que caducan.

CADUCIDAD PRESCRIPCIÓN
1) Opera de pleno derecho y no necesita 1) También opera de pleno derecho, pero
que se alegue. requiere ser alegada y declarada
judicialmente.
2) Puede ser declarada de oficio por el 2) No puede ser declarada de oficio por el
juez. juez, sólo a petición de parte.
3) Es irrenunciable. 3) Se puede renunciar una vez cumplida.
4) No se suspende ni se interrumpe. 4) Se suspende y se interrumpe.
5) Extingue totalmente el derecho y no 5) Extingue la obligación civil, pero subsiste
deja subsistente, ni siquiera una la natural.

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obligación natural.
6) Puede hacerse valer en cualquier
tiempo.

SEGUNDA PARTE: DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

I. CONCEPTO Y DIVISIÓN

Las fuentes de las obligaciones son los hechos o actos jurídicos que generan o producen
obligaciones, se enumeran en el art.1437, estás son:

 Contrato;
 Cuasicontrato;
 Delito;
 Cuasidelito;
 Ley.

II. LA LEY

Son generalmente de derecho público y todas las obligaciones, como última instancia
tienen como fuente la ley, pero no nacen de ellas como fuente directa, sino que
indirectamente como consecuencia remota de ella.

Las obligaciones legales, por lo tanto, son aquellas que tienen como fuente inmediata la
ley, así queda claro, en el art.578, ya que los derechos personales nacen de un contrato
entre las partes o bien de la sola disposición de la ley. La ley debe expresarlas de forma
explícita, no se presumen (art.2284), estableciendo que las obligaciones que nacen de la ley
se expresan en ella (ej: derecho de alimentos, la relación entre los padres e hijos sujetos a
patria potestad).

Se debe distinguir, entre las cargas y las obligaciones personales, puesto que estás siempre
exigen una conducta concreta y precisa.

III. RESPONSABILIDAD POR HECHOS ILICITOS O

EXTRACONTRACTUAL

A) Delimitación de la Responsabilidad extracontractual:

 Responsabilidad  soportar las consecuencias gravosas de un comportamiento propio o
que se reputa propio.

- La responsabilidad puede tener varias fuentes:

 Responsabilidad moral: porque el comportamiento propio, ha infringido un
comportamiento ético o moral.

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 Responsabilidad política: proviene de las formas de organización del gobierno, es

independiente a la moral y no la supone.

 Responsabilidad jurídica: está es una consecuencia del derecho, y puede ser de diversos
tipos, pudiendo distinguirse tres:

1) Responsabilidad Disciplinaria o Funcionaria: afectan principalmente a los funcionaros

públicos cuando incumplen sus deberes, siendo la sanción administrativa la amonestación,
destitución, etc..

2) Responsabilidad Sancionatoria: afecta a todos los particulares, la cual puede ser de 2

tipos:

a) Responsabilidad Penal: (es la más común) su fin es sancionar a quien a cometido un

delito;

b) Responsabilidad Infraccional o Contravencional: de un ilícito infraccional surge la

responsabilidad, (Ej, infracción a la ley del tránsito, aquí se dan delitos penales, como es el
caso de atropellar a alguien, por lo que debo acudir al juez del crimén respectivo, por ser un
cuasidelito penal; pero en el caso de una multa es una infracción y se debe concurrir al jpl).
Se discute si estas sanciones administrativas son penales o no, y si se le aplican los ppios
penales o no (legalidad, tipicidad, etc...). Hernán Corral piensa que a las sanciones
administrativas si se le aplican los principios del derecho penal, ya que así habría mayor
seguridad jurídica.

3) Responsabilidad Reparatoria o Civil: es la obligación del autor de un daño a otra persona

de reparar o indemnizar el perjuicio causado, su finalidad fundamental no es sancionar al
culpable, sino, que reparar el daño causado.
Esta responsabilidad puede provenir de 2 fuentes, dependiendo del hecho ilícito que la
genera:
a) Por el incumplimiento de un contrato  Responsabilidad Civil Contractual;

b) Por cualquier otro comportamiento antijurídico  Responsabilidad Civil

Extracontractual. Así si el hecho es ilícito puede producir varias responsabilidades (ej: si
atropello a alguien por ir a exceso de velocidad, se da paso a la responsabilidad funcionaria,
sancionatoria, penal y civil extracontractual, es penal porque el comportamiento está
tipificado en la ley, y se podrá hacer valer las dos responsabilidades en el mismo juicio, la
querella por responsabilidad penal y la querella por responsabilidad civil)

La responsabilidad civil también tiene otras funciones, además de reparar, la preventiva

(busca prevenir daños) y la sancionatoria (estableciendo una pena por su comportamiento).

RESPONSABILIDAD PENAL RESPONSABILIDAD CIVIL

Mira a sancionar hechos lesivos contra Deriva de haberse inferido injustamente un
valores esenciales de la convivencia, es la perjuicio a otra persona, no siendo su
última ratio. Su objetivo principal reprimir finalidad sancionar al culpable, sino,

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o sancionar hechos que constituyen reparar el daño causado.

atentados al orden social, no es necesario
que se acredite el daño a una persona
determinada. (el principio general es “que
yo no debo dañar injustamente a otro”)

 La distinción entre responsabilidad contractual y la extracontractual, es que en la R.

Contractual hay un vínculo previo entre ambos, mientras en la R. Extracontractual no, es
por esto, que está última tiene un régimen especial de responsabilidad (art.2314 y ss.).

 La tendencia actual, apunta a la existencia de un régimen unitario, ya que las diferencias

no se justifican. Hernán Corral no está de acuerdo, ya que si bien es cierto que hay varias
semejanzas, en un contrato hay una responsabilidad prevista por las partes y el daño
causado debe verse a la luz de lo dispuesto en el contrato. Las diferencias se pueden ver:

RESPONSABILIDAD RESPONSABILIDAD
CONTRACTUAL EXTRACONTRACTU
AL
PRUEBA DE LA CULPA Se presume la culpa del deudor La culpa debe probarla
(art.1547 inc.3), salvo en las la víctima
obligaciones de medios.
GRADUACIÓN DE LA La culpa admite grados (grave, La culpa es única, no
CULPA leve y levísima) admite grados.
LA MORA Obligaciones de dar y hacer, se No es necesario
exige la constitución del deudor constituir al deudor en
en mora, sólo se exceptúan las mora.
obligaciones de no hacer.
CAPACIDAD PARA Es necesaria la capacidad Es necesaria una
OBLIGARSE general (capacidad de ejercicio capacidad especial (cap.
para realizar actos jurídicos). para delinquir y realizar
delitos y cuasidelitos.
SOLIDARIDAD No hay solidaridad si no se ha Todas las personas que
convenido expresamente. cometen un delito o
cuasidelito responden
solidariamente
(art.2317).
EXTENSIÓN DE LA Expresamente regulada en los No hay una regulación,
REPARACIÓN O art.1556 y 1558. ya que todo daño debe
INDEMNIZACIÓN indemnizarse (art.2329).

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Lama&Riveros
2015

PRESCRIPCION DE LA Se aplican las reglas comunes Se establece una

ACCIÓN de la prescripción (art.2515), prescripción especial, de
que es de 5 años. corto tiempo (art.2332)
que es de 4 años
contados desde el hecho
ilícito.

A) Concurso o Cúmulo de Responsabilidades

¿Puede un mismo hecho generar simultáneamente responsabilidad contractual y

extracontractual?.

Si se afirma la admisibilidad del cúmulo, no se pretende que el ofendido tenga una doble
reparación, sino que el acreedor (la víctima del daño) tenga la facultad de elegir la acción
que más le convenga (cúmulo de opción). Se habla de cúmulo efectivo o amplio, cuando
se considera que el perjudicado puede valerse simultáneamente de las ventajas de las dos
responsabilidades, esta posición es considerada muy exagerada.

La doctrina chilena mayormente rechaza el cúmulo de responsabilidades, mientras que la

jurisprudencia dice que, si hay contrato, se debe demandar por responsabilidad contractual,
ya que este es ley para las partes (art.1545). Se podrá elegir cuando:  así se ha pactado en
el contrato, si el hecho es constitutivo de delito.

Hernan Corral, cree que procede el cúmulo de responsabilidades cuando prescindiendo del
contrato, el daño causado es igualmente indemnizable por generar responsabilidad
extracontractual, pero solo el perjudicado debe elegir la acción que ejerce, y una vez
entablada debe estarse plenamente a lo que plantee el régimen jurídico.

B) Derecho Común en materia de Responsabilidad

Se sostiene que las normas de responsabilidad contractual son de derecho común, mientras
que las de R. Extracontractual son la excepción, (Alessandri, Claro Solar). Mientras que en
Francia la R. Extracontractual es la regla general, porque se basa en el principio de no dañar
a otro.

Hernán Corral, en cambio piensa que las normas comunes en materia de responsabilidad
por hechos ilícitos debieran ser las del Título XXXV del Libro IV CC (Responsabilidad de
las Obligaciones no Convencionales), pues está claro que las normas acerca responsabilidad
contractual fueron dispuestas para su aplicación en el marco de una relación contractual y
no corresponde a una aplicación extensiva. A su juicio una posición intermedia sería
distinguiendo según el tipo de obligación:
 Obligación derivada de un cuasicontrato, pueden aplicarse las normas respecto a la
responsabilidad contractual;

124
Lama&Riveros
2015

 Obligación legal, la normativa a aplicar será la de la R. Extracontractual, la cual regula

los casos de violación de un principio general (como el no dañar a otro injustamente).

- Responsabilidad Pre – Contractual

¿Qué pasa si en estas fases preparatorias, (cuando aún no ha concluido la celebración del
contrato) se produce un incumplimiento que causa daño a la persona?

 Si se utiliza el régimen de responsabilidad contractual, este también es aplicable para la

formación de los contratos. (el art.100 C.Com establece que la obligación de indemnizar en
caso de retractación tempestiva de la oferta o de falta de aviso de la retractación)

 Hernán Corral cree que en el caso anterior para la oferta debe complementarse con la R.
Extracontractual, porque si bien es cierto que su incumplimiento originará R. Contractual,
si el negocio finalmente no se lleva acabo se aplicara la R. Extracontractual.

- Responsabilidad Extracontractual y Responsabilidad Penal

RESPONSABILIDAD RESPONSABILIDAD
CIVIL PENAL
EXTRACONTRACTUA
L
CAPACIDAD O Las reglas son distintas.
IMPUTABILIDAD DEL
RESPONSABLE
CALIDAD DEL Pueden incurrir en ella Solo afecta a las
RESPONSABLE las personas naturales y personas naturales que
jurídicas, sin perjuicio de participan en el hecho.
que existan 3° civilmente En el caso de las
responsables. También personas jurídicas estás
puede entablarse contra serán responsables los
los responsables del que hayan participado
hecho punible, los del hecho punible.
herederos de los Esta, en cuanto no sea
culpables o los herederos pecuniaria se extingue
de los 3° culpables. en caso de muerte del
culpable.

EXTENSIÓN DE LA Se gradúa en relación al Se gradúa en atención a

REPARACIÓN daño causado. la gravedad del delito,
en cuanto atentado
contra el orden social.

PRESCRIPCIÓN DE LA Prescribe en siempre en 4 Se rige por el art.94 CP

ACCIÓN años (art.2332) (15 años para crímenes

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Lama&Riveros
2015

sancionados con pena

de muerte o presidio
perpetuo; 10 años para
los demás crímenes; 5
años para los simples
delitos y 6 meses para
faltas.

TRIBUNAL COMPETENTE Ante los tribunales de Solo puede seguirse

jurisdicción civil, pero se ante los tribunales con
admite por razones de jurisdicción en lo
economía procesal, que criminal.
se interponga esta en el
tribunal que conoce del
delito o cuasidelito penal
que origino la
responsabilidad civil.

- Régimen Independiente de las Acciones

1.- Se pueden interponer de un modo independiente: para intentar la acción civil, no es

necesario que se deduzca previa o conjuntamente con la responsabilidad penal, pero si se
tratase de acciones civiles que buscan la mera restitución de la cosa, debe hacerse valer esta
acción ante el tribunal que conoce del delito penal (art.5 CPP).

2.- Se extinguen por sus propios modos: La extinción de la responsabilidad civil no acarrea
la de la responsabilidad penal y viceversa (si se dicta sentencia absolutoria en un juicio
civil, no obsta a que pueda hacerse valer la responsabilidad penal por la acción penal
pública).

3.- La renuncia opera de manera independiente

- Interconexiones entre ambas Responsabilidades

1.- Caso de interposición obligatoria de la acción civil en el proceso penal: es para el caso
de la acción civil proveniente del hecho punible cuando se busca solo la restitución de la
cosa, la cual deberá ser pedida ante el juez que conoce del proceso penal.

2.- Interposición facultativa de la acción civil en el proceso penal: por razones de

economía procesal podrán interponerse ante el juez penal las acciones civiles, que tengan
por objeto reparar los efectos patrimoniales que haya ocasionado el hecho punible, como
son, entre otras, las que persigan la restitución de la cosa o su valor, o la indemnización de
los perjuicios causados. Dado que la norma no distingue entre cual de las responsabilidades
se trata, debe entenderse que se trata de ambas responsabilidades (contractual y
extracontractual).

126
Lama&Riveros
2015

3.- Suspensión del procedimiento civil: si se ejercen separadamente ambas acciones, se

faculta al juez civil para suspender el procedimiento desde que el proceso penal pase al
Estado de Plenario.

4.- Prescripción de la acción civil: se deduce de las reglas generales del C.C. art.2332, (4
años).

5.- Presunción de renuncia de la acción penal privada o mixta por el ejercicio exclusivo de
la acción civil: cuando se ejercite sólo la acción civil respecto de un hecho punible que no
puede perseguirse de oficio, se considerará extinguida por ese hecho la acción penal.

6.- Efecto de la cosa juzgada de la sentencia criminal en el juicio civil: la sentencia

condenatoria produce cosa juzgada en el juicio civil respecto de la existencia del hecho y la
culpabilidad del condenado. La sentencia que absuelve al acusado o lo sobresee
definitivamente produce cosa juzgada en el proceso civil cuando se funda:
 En la no existencia del delito o cuasidelito;

 Por la no existir relación alguna entre el hecho que se persigue y la persona acusada;

 Por no existir indicio alguno en contra del acusado.

B) Elementos

1) El Hecho Dañoso

- Concepto  el detrimento, perjuicio o menoscabo que se recibe por culpa de otro, en la

hacienda o la persona.

Para que exista responsabilidad es necesario que haya un hecho ilícito que cause daño
(art.2314). En un principio se establecen como lesión de daño solo los derechos, pero hoy
también se incluyen a los intereses, siempre que se trate de un interés legítimo, EJ: se
promueve un problema en cuanto al concubinato, si proceden las indemnizaciones por
daños producidos a la concubina porque la dejan, pero la situación irregular de estas, no
pueden tener la misma protección que la fmlia constituida legalmente a través del
matrimonio.

Requisitos para que el daño sea indemnizable:

 Debe ser cierto  el daño debe ser real, pero puede ser que no sea sólo actual, sino
también futuro, en la medida que el perjuicio futuro pueda ser considerado cierto. También
se admite la responsabilidad sobre un daño contingente, que aún no ha ocurrido, pero puede
producirse de no adoptarse las medidas preventivas).

 Debe ser directo (relación de causalidad)  puede tratarse de daños previstos o

imprevistos, pero deben provenir directamente del hecho ilícito. Los daños indirectos no

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Lama&Riveros
2015

pueden ser indemnizados, por cuanto falta la relación de causalidad la cual es indispensable
para la configurar la responsabilidad civil.

 Que no haya sido objeto de indemnización  no puede indemnizarse un mismo daño 2

veces. Surge aquí el problema del cúmulo de indemnizaciones, por regla general, se
sostiene que no procede acumular dos indemnizaciones por el mismo daño. Pero ¿qué
pasa si existe seguro? si la muerte de una persona asegurada da derecho a cobrar un seguro
de vida ¿podrá además demandar por responsabilidad extracontractual en contra de quien
causó culpablemente la muerte?. El seguro de vida no tiene fin reparatorio, por lo que sería
posible cobrar indemnización más seguro; pero en cuanto a seguro de daños en las cosas, sí
tiene el carácter de reparatorio por lo que no procedería la indemnización.

 Debe ser probado (por la víctima)  el daño debe ser probado en el proceso, de lo
contrario no puede ser objeto de indemnización.

- Naturaleza del Daño:

a) Daños Patrimoniales o No Patrimoniales

 Es patrimonial cuando consiste en una pérdida pecuniaria, en un detrimento del
patrimonio.
 Se suele distinguir entre daño emergente (pérdida actual del patrimonio) y

 Lucro cesante (frustración de una legítima utilidad que incrementaría el patrimonio de

no haber sucedido el hecho dañoso).

 Se debe indemnizar el daño emergente y lucro cesante.

 Daño Moral o No Patrimonial: es el sufrimiento moral o físico que produce un
determinado hecho, antiguamente se creía que por no ser posible avaluarlo en dinero no era
indemnizable, pero actualmente se cree que este daño debe ser indemnizado y tasándolo
de manera prudente (ya que no se puede recompensar totalmente el daño sino solo en
parte).

La expresión daño moral suele comprender todo tipo de daño que no es susceptible de
calificación patrimonial.

- Indemnización del Daño Moral

La ley admite la indemnización del daño moral debido a que código no lo excluye
expresamente, respalda esto las siguientes disposiciones:

 Los art.2314 y 2329, hablan de que debe reparase “todo daño”, sin distinciones;

 El art.2317, que se refiere del mismo modo a “todo perjuicio”;

 El art.2331, que al regular el caso especial de las imputaciones injuriosas, limita

expresamente la reparación al daño patrimonial, de lo cual se deduce que la regla general es

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Lama&Riveros
2015

que la indemnización no sólo incluye al daño avaluable en dinero sino también el llamado
daño moral.

 Cierta normativa especial ha incorporado esta figura de daño moral, como en la LPC, la
Ley 16.643 sobre Abusos de la Publicidad, también en la Constitución en el art.19 n°7 letra
i.

 Esto nos lleva a pensar que el daño moral ya ha sido plenamente aceptado.

- Extensión del Daño Moral

Para que haya daño moral no es necesario un dolor o sufrimiento psicofísico. Bastaría la
lesión a un bien puramente personal, no susceptible de valoración o trafico económico. A
partir de esto se puede extraer varias consecuencias:
 Hay daño en la lesión de los bienes o derechos de la personalidad;

 Es posible que las personas jurídicas, que no pueden sentir dolor o sufrir, sean no
obstante dañadas moralmente, si se lesionan algunos de sus derechos propios (buen
nombre, la imagen, etc.);

 La doctrina italiana formula la noción de daño biológico o a la salud como distinto del
daño patrimonial, pero en Chile se llama daño corporal (daño patrimonial indirecto y daño
moral).

- Prueba del Daño Moral

Como todo daño, el carácter moral debe probarse. Proceden para ello todos los medios de
prueba, incluidas las presunciones judiciales.

No resulta aceptable la tesis sostenida en el sentido de que, muchas veces por el sólo
parentesco del actor con la víctima ha de presumirse la existencia de daño moral, sin que e
alleguen al proceso ningún elemento que tienda a demostrar el daño que se sufrió por el
hecho ilícito.

Los criterios de evaluación a utilizar por el juez están basados en su discreción y prudencia
pero es necesario el fundamento, tomando en consideración lo siguiente:

 La gravedad de la lesión y la incapacidad que determinan en el sujeto afectado;

 La tasación del daño moral en la situación del menoscabo producida por el ofendido;

 El grado de cercanía o relación afectiva que tenía el actor con la víctima;

 Gravedad de la imprudencia de la conducta del autor que causo el perjuicio;

 Situación económica del ofendido y del ofensor.

2) La Ilicitud

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Lama&Riveros
2015

Para que haya responsabilidad es necesario que el daño provenga de un comportamiento

subjetivamente y objetivamente ilícito, contrario al ordenamiento y a la justicia. Así se
deduce de las siguientes disposiciones:

 Art.1437, señala que las obligaciones nacen, de entre otras fuentes, un “hecho que ha
inferido injuria o daño”;

 Art.2284, dispone que “si el hecho es ilícito y cometido con intención de dañar,
constituye un delito. Si el hecho es culpable, pero cometido sin intención de dañar,
constituye un cuasidelito”.

- La ilicitud puede considerarse:

 Aspecto subjetivo: relativo a la persona del agente (donde se nos plantean los problemas
de la capacidad o imputabilidad).

 Aspecto objetivo: dice relación con el acto o conducta que produjo el daño
(comportamiento ilícito).

 Imputabilidad o Capacidad Delictual Civil  Ilicitud Subjetiva

 Regla General: Toda persona es capaz de delito o cuasidelito, salvo aquéllas que la ley
declara expresamente incapaces.

 Excepciones: Las que la ley declare (art.2319), esto es atendiendo a dos causas:

a) Incapacidad por minoría de edad:

i) Infantes (menor de 7 años), “no son capaces de delito ni cuasidelito, ya que carece de
poder de discernimiento”. Estos son absolutamente incapaces;

ii) Los mayores de 7 años pero los menores de 16 años, por falta de madurez intelectual.
Aquí la ley ha hecho una excepción, puesto que será el juez quien decidirá caso a caso, y de
acuerdo a su prudencia, si este menor tenía o no capacidad de discernimiento. Si no tiene
dicha capacidad deberá responder la persona que lo tenga a su cargo, siempre y cuando se
les pueda imputar negligencia.

Incapacidad por falta de Razón:

 El demente, entendiendo por tal a “los que, al tiempo de ejecutar el hecho, están
privados de la razón por causas patológicas. La legislación actual se refiere al término
enajenado mental. Para que la demencia sea causa de imputabilidad debe reunir los
siguientes requisitos:

i.) i) Que la demencia sea actual (situación permanente), lo importante es que al momento
de la ejecución del acto se haya imposibilitado de deliberar normalmente (se encuentran
exonerados los que actúan en estado de sonámbulo o de hipnosis. Respecto de los

130
Lama&Riveros
2015

intervalos lúcidos, la psiquiatría moderna niega estas lagunas de cordura dentro de una
enfermedad mental, pero podrá ser aceptada por el tribunal, si se demuestra que es posible
medicamento en ese caso determinado.

ii) Que la demencia sea total, sujeto debe estar absolutamente impedido de darse cuenta del
acto y de sus consecuencias.

iii) Que la demencia no sea imputable a la voluntad del sujeto, este requisito no es admitido
por todos, Alessandri se opone, por que según él la ley no distingue, como sí lo hace el
Código penal (art.10 CP), “el que por cualquier causa independiente de su voluntad, se
halla privado totalmente de razón”

 En el caso de la ebriedad  se aplica la doctrina de la Acción Libre en su Causa (actio

libere in causa) y determina que si alguien, libremente optó por emborracharse es
responsable de los actos por los hechos cometidos estando ebrio (art.2318 “el ebrio es
responsable del daño causado por un delito o cuasidelito”). Por extensión esto también debe
aplicarse e el caso de la drogadicción o estupefacientes.

b) Responsabilidad del Guardián del Incapaz:

Quien cuide al incapaz puede incurrir en responsabilidad por los daños causados por este
último, siempre cuando pudiere imputárseles negligencia (art.2319). La responsabilidad se
aplica a cualquier persona que tenga a su cargo el cuidado del incapaz, los padres, o los
tutores, o curadores, o cualquier otro. El guardián responde por su propia culpa y no la del
incapaz, éste no puede pretender ser reembolsado por lo que se vio obligado a pagar en los
bienes del incapaz.

 El Hecho Ilícito Ilicitud Objetiva

- Voluntariedad, Tipicidad y Antijuridicidad  Para que haya responsabilidad es necesario

que se dé un acto humano, es decir, un hecho voluntario, que sea contrario a la ley.
Respecto de la ilicitud hay una diferencia con el derecho penal, ya que en el se suele
examinar la ilicitud en dos etapas:

 La tipicidad (adecuación de la figura punible a la figura legal que describe el delito);

 La antijuridicidad, que es el contraste de la conducta típica y el contexto general del
ordenamiento jurídico.

Materia civil, esto no ocurre, ya que no es necesario que la conducta esté tipificada para que
sea contraria a la juridicidad. En este caso la ley da un principio general del neminem
laedere que consiste en que nadie puede dañar injustamente a otro, es aquí es donde
tendremos que ver la antijuridicidad de la conducta.

Hernán Corral cree que el tipo también existe en materia civil, como indicio de
antijuridicidad, (ej. en los casos en que hay responsabilidad penal y civil, o responsabilidad
civil e infraccional, la responsabilidad civil esta tipificada por la ley penal o por la vía

131
Lama&Riveros
2015

infraccional). Así estos tipos sirven para definir la responsabilidad civil, incluso hay tipos
meramente civiles, en donde la ley dice que determinadas conductas generara
indemnización de perjuicios, evitando así la discusión sobre la ilicitud del acto. Ej. Art.141
inc.final (conyuge de mala fe en la declaración de un bien familiar).

Por lo que la Responsabilidad Civil el tipo es optativo, puede o no existir, e igual habrá
Responsabilidad Civil, en cambio si en el derecho penal no hay no se configura el tipo.

- Respecto a este tema se da la teoría del abuso del derecho, en donde el daño proviene de
un derecho reconocido y cuyo ejercicio se ajusta a lo regulado por la ley y no puede haber
responsabilidad, porque no existe ilicitud en el comportamiento, pero en el ejercicio del
derecho se puede actuar injustamente causando así un daño ilegítimamente (se usan los
derechos fuera del límite que la comunidad establece como prudentes). Nuestra doctrina ha
reconocido que el ejercicio abusivo de un derecho es una especie de acto ilícito que, si se
ejecuta con culpa o dolo genera responsabilidad, esto explica normas como el art.270 CPC,
respecto de las medidas prejudiciales solicitadas sin fundamento.

- Circunstancias que Excluyen la Ilicitud

La ley no ha reglamentado las causas eximentes de responsabilidad civil, pero la doctrina
las ha ido identificando, si bien la conducta es ilícita, esta es aceptada como licita en ciertos
porque concurren causales de justificación que en materia civil, son las siguientes:

a) Caso Fortuito o Fuerza Mayor: el caso fortuito es un imprevisto a que no es posible

resistir (art.45) No equivale necesariamente a la falta de culpa. Se incluyen en este caso no
solo los hechos naturales sino también, en las actuaciones humanas.

b) Legítima Defensa: no hay responsabilidad por los daños que se causen en legítima
defensa frente a una agresión injusta, siempre que se den todas las condiciones de esta
eximente: agresión ilegítima, provocación y proporcionalidad de la respuesta. La legítima
defensa puede aplicarse a la lesión de personas o a daño a bienes.

c) Estado de Necesidad: se define como un daño causado para evitar la realización del que
amenaza a su autor o a un tercero (ej. los bomberos para evitar la propagación de un
incendio que derriban la puerta de otro departamento, para así acceder a el). El Estado de
Necesidad se diferencia de la legitima defensa, en que el 1° no hay agresión injusta por
parte de la víctima del daño. El estado de necesidad exime de responsabilidad si el daño
que se trata de evitar es inminente y no hay otro medio practicable y menos perjudicial, si el
valor de lo salvado es igual o inferior a lo dañado, hay responsabilidad (no es posible hacer
esta cuantificación respecto de las personas porque una no vale más que otra, esta es la
razón por la cual no se puede aplicar el aborto terapéutico).

d) Error Excusable: si hay ignorancia o error respecto de la naturaleza del hecho dañoso,
no se exime de responsabilidad, a menos que en las mismas circunstancias un hombre
prudente hubiera incurrido en él. El error debe ser excusable para constituir causa de
exclusión de responsabilidad, aunque en tal caso parece que estamos frente a un supuesto
de ausencia de culpa, más que una causal de justificación.

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e) Aceptación de los riesgos por parte de la víctima: es el caso en que la víctima se

expone al daño a sabiendas de lo que le podría sobrevenir, con lo cual después no podría
demandar su reparación (es el consentimiento mismo); pero la mera aceptación de los
riesgos no exime de responsabilidad, solo autoriza a reducir el monto de la indemnización
si se estima que la víctima actuó con imprudencia (art.2330). La aceptación del riesgo
exime de responsabilidad cuando ha sido la causa única del daño.

f) Casos específicos señalados en la ley: la ley deniega en forma expresa la reparación de

los daños causados

 Promesa de matrimonio, el art.98 “no se podrá alegar la promesa de esponsales para

pedir que se lleve a efecto el matrimonio ni a demandar indemnización de perjuicios”. El
Código Canónico establece que sí procedería la indemnización. HernánCorral, piensa que
la norma está bien encaminada ya que vigila la libertad de contraer matrimonio, pero en el
caso de haber un fraude, en ese caso podrá pedir indemnización.

 Imputaciones injuriosas, el art.2331 impide la reparación si se prueba la verdad de la

imputación: “Las imputaciones injuriosas contra el honor o el crédito de una persona no
dan derecho a demandar una indemnización pecuniaria, a menos de probarse daño
emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero; pero ni aún entonces tendrá
lugar la indemnización, si se probare la verdad de la imputación”. Esto es muy discutido
porque no puede demandarse el daño moral, siendo la principal ofensa al honor lo cual sería
inconstitucional. Sin embargo la aplicación de esta disposición es limitada debido a que la
mayoría de las injurias se hacen a través de los medios de comunicación social, lo cual esta
regulado por la Ley sobre Abusos de Publicidad, que si contempla el daño moral
indemnizable, pese a que sea verdadero el hecho imputado.

d) Cláusulas de Irresponsabilidad (ej. los carteles en los estacionamientos donde se

establece que no se responderán por daños y hurtos). Se discute sobre la validez de un pacto
de irresponsabilidad extracontractual. Aquí, se sostiene que éstas cláusulas son válidas,
salvo 2 excepciones:

 No pueden aplicarse al dolo o culpa grave, puesto que no vale la condonación del dolo
futuro y la culpa lata se equipara al dolo; y

 No pueden referirse a daños contra personas, ya que la persona está fuera del comercio
humano.

- En Cuanto a la Prueba de la Ilicitud

La ilicitud, es decir, la antijuridicidad de la conducta que no amerita prueba, ya que se trata
de un juicio de derecho que corresponde al juzgador. No obstante el comportamiento,
activo u omisivo, que se tacha de injusto y dañoso le corresponde al demandante. Esto
según el art.1689, “Le corresponde al actor probar el hecho ilícito en que se funda la
demanda. Tratándose de situaciones de excepción, los supuestos de imputabilidad o de
exclusión de la ilicitud, deberán ser probados por el demandado que intenta liberarse de la
obligación de reparar alegando su concurrencia.

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2015

3. La Relación de Causalidad

- Principio. General  El daño debe de tener como causa el comportamiento ilícito, es

decir que exista una relación de causalidad, entre la causa y el efecto. Esto esta
implícitamente contenido en el CC.:

 Art.2314, señala que para ser fuente de responsabilidad, el delito o cuasidelito debe haber
inferido daño a otro;

 Art.2318, dice que el ebrio es responsable del daño causado por su delito o cuasidelito;

 Art.2319, habla de los daños causados por dependientes, etc...

Se han forjado distintas teorías para resolver la multiplicidad de causas, cuando no se sabe
cual realmente causó el daño:

Teoría de la Equivalencia de las Condiciones: (la más utilizada por los Tribunales) un
hecho es causa de otro cuando si hubiese fallado no se habría producido el resultado. Luego
todos los hechos que intervienen en la producción del resultado dañoso son igualmente
equivalentes en el daño causado.

Teoría de la Causalidad Adecuada: sostiene que es necesario distinguir entre los

múltiples hechos que intervienen en la producción del daño, cual es el realmente adecuado
para servir de causa. Es causa jurídica únicamente el antecedente que en forma probable,
posible o razonable, podía ocasionar el daño.

Teoría de la Causa Eficiente: se postula que es causa el hecho más activo, el que tiene en
sí mismo fuerza determinante para producir el daño.

 En caso de concurrencia de culpa de la víctima, se produce cuando la negligencia de

la víctima puede ser una de las causas concurrentes del hecho (ej. si la victima enciende un
cigarro en un lugar en que estaba prohibido). En este caso se aplica el art.2330 que dispone
“La apreciación del daño está sujeta a reducción, si el que lo ha sufrido se expuso a él
imprudentemente”. Pero la acreditación de la negligencia de la víctima no es apta para
hacer desaparecer la culpa del autor del daño, si esta ha existido.

 La causalidad la tiene que probar el demandante, pero H.C., piensa hay ciertos casos en
que la ley presume la relación de causalidad, por lo que no sería necesario probarla
(art.2329), las cuales serían presunciones simplemente legales en los hechos que se
enumeran.

4. La Imputación del Daño

Esta puede ser de 2 tipos:

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Lama&Riveros
2015

A) Imputación Subjetiva
Es la teoría clásica de la responsabilidad, respondiendo de igual manera si se actuó con dolo
o con culpa. El hecho no solo debe ser ilícito, sino también culpable, en el sentido que se
debe poder dirigir el reproche al autor, este juicio debe fundarse en la comisión dolosa o
culposa del comportamiento.

- Distinción entre delito y cuasidelito:

 Delito civil, es el hecho ilícito cometido con intención de dañar que ha inferido injuria o
daño a otra persona (cometido con dolo).

 Cuasidelito civil, es el hecho culposo pero cometido sin intención de dañar que ha
inferido injuria o daño a otra persona (cometido con culpa pero sin dolo).

- Concepto de Dolo  consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona o

propiedad de otro. Se distingue así entre:

 El dolo como vicio del consentimiento, es la maquinación fraudulenta destinada a

obtener que una parte consienta en un negocio jurídico;

 El dolo como causa de inejecución de una obligación que genera responsabilidad

contractual, es la intención deliberada de incumplir una obligación;

 El dolo como elemento de la responsabilidad extracontractual.

 El dolo se aprecia en concreto (caso a caso).

- Concepto de Culpa  “es la falta de aquella diligencia o cuidado que los hombres
prudentes emplean ordinariamente en sus actos y negocios propios”, se distingue el
concepto:

 La causa de inejecución de las obligaciones;

 Como elemento de la responsabilidad extracontractual, este a su vez se distingue de la

contractual debido a que no admite graduaciones, y cualquier culpa impone
responsabilidad, e incluso la culpa grava se equipara al dolo.

La culpa debe apreciarse en abstracto, esto es, comparando la culpa del agente (según las
circunstancias personales de este) con la que habría observado un hombre prudente ideal. Y
se debe poner en la misma situación del sujeto ej: cirujano de cerebro se medirá según el
médico medio. Es necesario que se presente el debido cuidado, actuando con diligencia o
prudencia para evitar que los actos propios lesionen a otros, esto esta constituido tanto por
el principio de no dañar a otros, sino también por las normas y reglamentos que
expresamente señalan cual es el comportamiento cuidadoso exigido (culpa contra la
legalidad).

- Prueba de la Culpabilidad  Tanto la culpabilidad dolosa como culposa, incumbe

probarla a quien la alega (art.1698), es necesario acreditarlo, esto es la gran diferencia con

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2015

la Responsabilidad Contractual, debido a que esta por la sola inejecución del contrato se
presume la culpa, con una presunción simplemente legal. Para probar lo anterior son
admisibles todos los medios de prueba, no aplicándose las normas limitativas a la prueba
testimonial, porque estas (art.1707 y ss.) establecen que solo se aplican a los actos y
contratos y no a los hechos jurídicos que sería este caso. Pero a lo anterior hay excepciones
donde se libera de la culpa a la víctima y se presume la culpabilidad del hechor, estos son
los casos de PRESUNCIONES DE CULPA.

B) Imputación Objetiva
Los criterios de imputación objetiva no están muy determinados, porque esta teoría aún está
en desarrollo. Uno de los criterios es el Riesgo-Provecho, otros hablan del riesgo creado
(por el solo hecho de crear un riesgo, no necesariamente para sacar un provecho
económico. Otros plantean que debe responderse de una culpa en la organización
(sobretodo en daños de empresas).

Responsabilidad Indirecta y Presunciones de Culpa

El CC. Establece varias formas de responsabilidad indirecta, las cuales son formalizadas al
modo de presunciones de culpa. Pueden ser de tres clases, dependiendo del hecho que
produce daño y genera la presunción de responsabilidad:

1. Por un hecho propio

El art. 2329 establece: “Por regla general todo daño que pueda imputarse a malicia o
negligencia de otra persona debe ser reparado. Son especialmente obligados a esta
reparación:
1.- El que dispara imprudentemente un arma de fuego;

2.- El que remueve las losas de una acequia o cañería en calle o camino, sin las
precauciones necesarias para que no caigan los que por allí transitan de día o de noche;

3.- El que, obligado a la construcción o reparación de un acueducto o puente que atraviesa

un camino lo tiene en estado de causar daño a los que transitan por él.
 Alessandri cree que aquí hay una presunción de culpa general (inc.1), que se aplica
cuando el daño proviene de un hecho que por su naturaleza o las circunstancias en que se
ha realizado, es susceptible de atribuirse culpa o dolo del agente; también cree que hay una
presunción especial en el inc.2.

 Meza Barros, se opone a lo anterior, ya que dice que en el inc.1 no habría ninguna
presunción y que las demás son sólo presunciones especiales.

 Hernán Corral cree que no hay presunción de culpa en ninguno de los tres casos y que la
norma general se refiere a la causalidad y que los N°s 1 a 3 no son presunciones porque
debe probarse que se esta en tal situación, y son ellas las que determinan el resultado por lo
que habría una relación de causalidad.

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2. Por un hecho ajeno

En este caso se presume que es culpable una persona distinta del autor del daño y que por lo
tanto la víctima debe demandarlo, este es el tercero civilmente responsable. La atribución
de responsabilidad se fundamenta en el deber de vigilancia o en el deber correcta selección
que tienen ciertas personas respecto de otras, por lo tanto estas no responden solo por culpa
ajena, sino, que también por la propia, que consiste en la falta de esos deberes. La
vulneración de este deber de vigilancia se presume

Art. 2320. Toda persona es responsable no sólo de sus propias acciones, sino del hecho de
aquellos que estuvieren a su cuidado.
Así el padre, y a falta de éste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que
habiten en la misma casa.
Así el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su
dependencia y cuidado.
Así los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discípulos, mientras están
bajo su cuidado; y los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes,
en el mismo caso.
Pero cesará la obligación de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su
respectiva calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.

 Dicha enumeración no es taxativa, sino que meramente ejemplar, esto debe

complementarse con el Art.2322. Los amos responderán de la conducta de sus criados o
sirvientes, en el ejercicio de sus respectivas funciones; y esto aunque el hecho de que se
trate no se haya ejecutado a su vista.

Pero no responderán de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus
respectivas funciones, si se probare que las han ejercido de un modo impropio que los
amos no tenían medio de prever o impedir, empleando el cuidado ordinario, y la autoridad
competente. En este caso toda la responsabilidad recaerá sobre dichos criados o
sirvientes.

 Requisitos para que proceda la responsabilidad por hecho ajeno:

 Capacidad delictual del tercero civilmente responsable, es necesaria la capacidad para

ser sujeto activo de la obligación;

 El subordinado debe cometer un hecho ilícito dañoso;

 Capacidad delictual del autor material del daño, en caso que el subordinado sea incapaz,
no se aplica la presunción y habría que probar la culpa del civilmente responsable;

 Debe probarse la responsabilidad del subordinado, se prueba el dolo o la culpa del

subordinado por la víctima. Establecida la responsabilidad del subordinado se presume la
del civilmente responsable.

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 Debe haber vínculo de subordinación y dependencia entre el responsable y autor

material del daño subordinado y el tercero civilmente responsable, no es necesario según la
jurisprudencia que se trate de un vínculo formal.

 Acreditado lo anterior se presume la culpa del 3°, pero por tratarse de una presunción
legal, admite prueba en contrario.

 Causales de exoneración de la responsabilidad del 3° civilmente responsable:

 Art.2320 inc.final establece la regla general:

 Si aunque hubiesen puesto cuidado, el hecho no se hubiese podido evitar.
 En el caso de los amos, si se prueba que ellos no pudieron preverlo, (art.2322).

 No admitirá exoneración los siguientes casos:

 Los Padres por la mala educación de sus hijos (art.2321);
 Si el subordinado que actuó por orden.

 Acción de Reembolso (art.2325): aunque el tercero civilmente responsable tiene que

responder, la ley le confiere acción para después pedir el reembolso al autor del daño. Para
que dicha acción tenga lugar se requiere:

1) Que el subordinado no haya actuado por orden del tercero civilmente responsable;

2) Que el subordinado sea capaz;

3) Que el subordinado tenga bienes para responder.

3. Responsabilidad por los hechos de las cosas

Se refiere a que el tenedor o dueño de la cosa, responde por los daños que esta cause, pues
se presume la culpa por no haberla cuidado bien para que no hiciese daño. En nuestro
derecho no existe una regla general, sino que hay 3 casos especiales que son:

a) Los daños causados por un animal, (art.2326 y 2327). Se presume la culpa del dueño,
aunque es legal. Pero también hay una presunción de derecho que es la única en el CC. y
es la del art.2327, en el cual el dueño de un animal fiero no útil debe asumir el riesgo de
tenerlo. Hernán Corral., piensa que los animales del zoológico y de circo son útiles y por lo
tanto, no se aplica el art.2327.

b) Los daños causados por la ruina de un edificio, el dueño del edificio es responsable de
los daños que este ocasione a terceros, por su ruina. Si son varios los dueños los daños son
a prorrata de sus cuotas de dominio y no hay solidaridad.

Requisitos para que proceda esta presunción:

 Que el daño lo ocasione un edificio;

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 Que el daño provenga de la ruina del edificio;

 Que la ruina se deba al hecho de hacerse omitido las necesarias reparaciones, o hecho de
haberse faltado al cuidado del buen padre de familia, o ha un vicio en la construcción, en tal
caso serán responsables el empresario o el arquitecto, y dicha responsabilidad se persigue
hasta por 5 años, desde la entrega (art.2323).

Pero si la víctima que sufre el daño, es un vecino del edificio ruinoso, y este no ha
interpuesto y notificado la correspondiente querella de obra ruinosa, no podrá después
cobrar indemnización de los perjuicios; la razón de lo anterior se debe a la responsabilidad
social que le corresponde a los vecinos, por lo tanto, si por dejación no interpone dicha
querella, no podrán después reclamar.

c) Los daños causados por una cosa que cae o se arroja de un edificio (art.2328)

Requisitos para que proceda esta presunción de culpa:

 Que el daño sea causado por una cosa que se cae o que se arroja;

 Que la cosa se caiga o sea arrojada de la parte superior de un edificio;

 Que esa parte del edificio este habitada;

 Que no se acredite culpa de una persona determinada, porque si se acredita la

responsabilidad de una persona determinada esta responderá.

 Cumpliéndose los requisitos anteriores procede la presunción de culpa de todas las

personas que habitan esa parte del edificio de la que cayó o fue arrojada la cosa. No hay
responsabilidad solidaria, sino que la indemnización se divide entre todas las personas
afectadas. Además el CC. Establece una acción popular para obligar a remover la cosa que
amenace caída y daño.

Acción y Juicio de Responsabilidad extracontractual:

 Sujetos de la acción (legitimación activa y pasiva)

a. Legitimación Activa
- Personas Naturales: son las personas que han sido víctimas del daño, puede ser de un
daño contingente o efectivo.

 Daño contingente, es el que no se ha producido pero que se va a producir, que por

imprudencia o negligencia de alguien amenace a personas determinadas o indeterminadas.

Si amenaza apersonas determinadas solo ellas pueden interponer la acción, en cambio si

afecta a personas indeterminadas se concede una acción popular (este también procede
cuando el daño contingente consiste en la amenaza de la caída de una cosa de un edificio o

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2015

paraje muy elevado art. 2328 inc. 2) el CC. Señala el monto de la indemización que
procede por las acciones populares (art.2334);

 Daño efectivo, para obtener esta legitimación hay que ser titular del derecho, el cual se
puede obtener de la siguientes maneras:

1.- Titulares por derecho propio: para determinar esto, se debe distinguir de que daño se
trata:
 Por daño de las cosas, pueden interponer la acción para hacer valer esta indemnización
el dueño de las cosas; el poseedor, aún cuando no sea dueño; el titular del derecho real d
goce distinto del dominio (el usufructuario, el habitador o el usuario), pero esta mención no
es taxativa y en ella se incluirían los derechos reales de garantía (acreedor hipotecario y el
prendario); también el que tiene las cosas con obligación de responder por ellas.

 Por daño a las personas: hay que distinguir, de acuerdo a la naturaleza del daño, si son
víctimas de daño material o moral:

i) Victimas de daño patrimonial: son aquellas que han experimentado un perjuicio en su

patrimonio, al verse privadas de todo o parte del auxilio pecuniario o de los benéficos que
el físicamente ofendido les proporcionaba. Estos últimos también se les llama víctimas por
repercusión (Ej: los alimentaros legales o voluntarios de una persona que por el hecho
ilícito ha muerto o es incapaz de seguir proporcionando alimentos).

ii) Víctimas de daño no patrimonial: las víctimas anteriores, pueden demandar por el daño
moral que hayan sufrido, entendiéndolo como toda pérdida no avalable en dinero. También
es posible distinguir entre el ofendido directo y las víctimas por repercusión (en este ultimo
caso no es necesario que exista vínculo de parentesco con el ofendido inicial).

2.- Titulares por transmisión o transferencia: según la causa de sucesión, pueden señalarse
los siguientes sucesores:
 Sucesores a titulo universal: pueden interponer la acción los herederos legitimados por
derecho propio. Lo anterior es para reclamar por daños a las cosas como también
personales (porque los derechos son transmisible los derechos).

 Sucesores a titulo singular: pueden ser los legatarios o cesionarios, según si la sucesión
es por causa de muerte o por acto entre vivos. Se acepta que el derecho a indemnización
puede lagarse o cederse por acto entre vivos.

 Situación de los acreedores.

- Personas Jurídicas: estas pueden ser de cualquier naturaleza (de derecho público o
privado con o sin fines de lucro), pueden reclamar la responsabilidad extracontractual
cuando el daño afecta a la sociedad o persona jurídica como un todo. La acción debe
hacerse valer por los representantes de la respectiva persona jurídica, pero no podrán
accionar los socios o accionistas a menos que dicho daño les provoque un daño personal.
Hoy en día incluso se admite que estas pueden reclamar el resarcimiento del daño moral

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Lama&Riveros
2015

cuando se lesionan derechos de la personalidad como el honor, la reputación, el crédito y la

confianza comercial entre otros.

b. Legitimación Pasiva (contra quien se dirige la acción)

b.1) Personas Naturales: están legitimados pasivamente:

1° El autor del daño, según el art.2316, esta obligado a la indemnización del daño el autor,
el cómplice aunque no el encubridor. En caso de existir pluralidad de autores, hay
solidaridad entre ellos (por excepción no hay solidaridad en el caso de los daños causados
por ruina del edificio y por la cosa que se cae o se arroja).

2° La persona civilmente responsable, no solo es responsable el autor del daño respecto de

la obligación de la indemnización, sino que también responde de existir una presunción por
culpa.

3° La persona que recibe provecho del dolo ajeno (es según el CP el encubridor), el cual
esta obligado hasta la concurrencia de lo que valga el provecho (art.2316 inc.2). En este
caso se discute si es necesario acreditar el dolo del autor principal y si debe declararse
previamente la existencia del delito.

4° El sucesor de alguno de los anteriores (el autor del daño, la persona civilmente
responsable, la persona que recibe provecho del dolo ajeno). Se debe distinguir según el
modo de sucesión:

- Sucesores a título universal o herederos: el CC. Expresamente los nombra como

obligados a la indemnización del daño (art.2316), en caso de ser varios autores la
solidaridad no se transmite a los herederos.

- Sucesores a título singular: los legatarios no contraen responsabilidad a menos que el

testador así lo disponga, pero aunque así lo hiciese el testador, la víctima podría demandar
directamente a los herederos si lo prefiere.

 No esta claro si podría cederse la deuda implicada en la responsabilidad civil, en

cualquier caso el sujeto activo podría dirigirse contra el cedente o sus herederos o contra el
cesionario.

b.2)Personas Jurídicas: sobre la responsabilidad extracontractual de las personas

jurídicas se discute si estas pueden responder o no extracontractualmente. Para la teoría de
la ficción, las persona jurídica es un ente ficticio y por lo tanto no tiene voluntad para
delinquir. En cambio para la teoría de la realidad de la persona jurídica, estas son entes
reales y pueden obligarse extracontractual.

Afirmada la posibilidad de que la persona jurídica responda, se discute sobre cuando los
agentes comprometen la responsabilidad de la persona jurídica. En este punto surgen 2
tesis:

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 Teoría de la Representación: los individuos que gestionan son representantes de la

persona jurídica, y solo pueden obligarla fuera de los casos de representación si están bajo
la dependencia y cuidado de la persona jurídica, pues en tal caso se aplicaría la
responsabilidad por el hecho ajeno.

 Teoría del Órgano: la persona es responsable cuando el delito o cuasidelito ha sido

cometido por las personas naturales o por los consejos en quienes reside la voluntad de la
persona jurídica, según la ley o los estatutos. Solo si no ha actuado un órgano, sino un
dependiente, procederá la responsabilidad por el hecho ajeno (esta es la teoría
predominante).

 En Chile esta claro que las persona jurídica responden, así lo establece el art.39 CPP que
dice : “Por las personas jurídicas responden los que hayan intervenido en el acto punible,
sin perjuicio de la responsabilidad civil que afecte a la corporación en cuyo nombre hubiere
obrado”.

 En la ley sobre sociedades anonimas N° 18.046 establece que los directores, gerentes, y
liquidadores serán solidariamente responsables entre si (respecto de la sociedad que
administre) de todas las indemnizacionesa que sean obligados.

 Todo lo anterior se encuentra en los art.2320 y 2322, respecto de los delitos y

cuasidelitos cometidos por sus dependientes.

b.2) El Estado: la responsabilidad del Estado proviene de varias fuentes:

i) Responsabilidad por acto legislativo: se discute si la dictación y aplicación de una ley
puede ser fuente de responsabilidad extracontractual que obligue al Estado. En principio
existe obligación del Estado de indemnizar el daño patrimonial efectivamente causado,
cuando se dicta una ley expropiatoria.

ii) Responsabilidad por acto jurisdiccional: la sentencia o resolución judicial equivocada

puede comprometer la responsabilidad del Estado, (art.19 N°7 letra i) que señala que una
vez dictado el sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiese sido
sometido a proceso o condenado por resolución de la Corte Suprema declare
injustificadamente errónea o arbitraria, tendrá derecho a ser indemnizado por el Estado de
los perjuicios patrimoniales o morales que haya sufrido.

iii) Responsabilidad por los actos de la administración: el Estado debe responder por los
daños que causen sus funcionarios o agentes al desarrollar indebidamente sus funciones
administrativa. En un principio se aplicó el régimen de responsabilidad regulado en el CC,
tratando al Estado como persona jurídica. Las normas de los art.2320 y 2322 se consideran
aplicables al Estado en cuanto éste se considera al cuidado de sus funcionarios y agentes.
Con posterioridad se han invocado las normas de la Constitución Politica del Estado de los
art.6, 7 y 38, para fundar la responsabilidad de los órganos del Estado que causan daño en
el cumplimiento de sus funciones. (la locbgae y loc de municipalidades en sus art.44 y 137

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respectivamente han consagrado lo anterior en el caso de la falta de servicio, asumiendo

para estos casos una responsabilidad objetiva).

 Tribunal competente y procedimiento:

En principio, la acción es de competencia del juez civil y se aplica el procedimiento
ordinario. Cuando el hecho es constitutivo de delito, se permite que se ejerza la acción civil
en el mismo proceso penal, lo anterior es obligatorio en el caso de que la acción civil tenga
por objeto la mera restitución de la cosa que es objeto el proceso penal.

De todos modos la acción civil puede ser de competencia de los JPL, si la acción deriva de
hechos o infracciones que ese tribunal deba conocer.

 Objeto de la reparación
- Formas de reparación: la indemnización puede ser:
 En especie  es la ejecución de los actos o adopción de medidas que hagan desaparecer
el daño.

 En equivalente  el daño se compensa por un sustituto, el cual generalmente es dinero.

 La víctima tiene la facultad para elegir en la demanda la forma de reparación que
prefiera.

- Extensión de la reparación
 El principio general es que la reparación debe ser completa, ya que debe indemnizarse
todo daño que sea consecuencia directa del hecho ilícito. Por lo tanto la reparación debe
contener:
- El daño emergente y el lucro cesante (Art.1556)
-
- Los perjuicios previstos e imprevistos, en este caso todos los perjuicios son imprevistos,
así lo dice el art.1558.

 Hay ocasiones en que la ley precisa que debe contener la reparación (ej: la acción
popular por daño contingente, art.2334).

- Reducción de la Indemnización
1.- Por expresa limitación legal: solo en el caso del art.2331, que habla de imputaciones
injuriosas donde se limita el daño susceptible de apreciación pecuniaria y no es posible
pedir indemnización por daño moral, (a Hernán Corral., esta limitación le parece dudosa).

2.- Por haberse expuesto la víctima al daño: art.2330, si la persona se expuso

imprudentemente se produce una compensación de culpas y se reducirá la indemnización
del daño.

- Determinación del resarcimiento del daño moral

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Esto genera problemas debido a que por tratarse de un daño no patrimonial o pecuniario, es
muy complejo hacer una avaluación exacta de lo que se debe otorgar. No queda que dejar
esto a la desición libre del juez, el cual lo determinara de acuerdo a la justicia y prudencia.

- El problema de la reajustabilidad y los intereses

 Procedencia de la reajustabilidad  se afirma sin discusión que el valor del daño debe
reajustarse para que la indemnización repare completamente el daño. Esto debido al
fenómeno inflacionario y a la desvalorización del dinero, alo que se le sumado el pago de
interés.

 Procedencia del pago de interés  Alessandri cree que esto procede cuando así lo ha
solicitado la parte en la demanda, y al juez le corresponderá fijar la tasa y la fecha desde
que empezara a correr, lo cual siempre será posterior a la perpetración del hecho.

 Criterios sobre el computo de los reajustes e intereses: desde que momento se deben
tomar en cuenta para calcular el monto de los reajustes y desde cuando han de correr los
intereses:
1.- Desde la comisión del delito o cuasidelito hasta el pago efectivo;

2.- Desde la presentación o notificación de la demanda y el pago;

3.- Desde la sentencia hasta el pago;

4.- Dependerá de la naturaleza del daño que se ordena a reparar, siendo para el daño moral
desde la fecha del fallo y el pago efectivo; para el caso del daño emergente se calculara
sobre la cantidad reajustada desde la fecha del ilícito; respecto del daño material será desde
la fecha de la demanda, o bien desde que se produjo el menoscabo patrimonial.

 Hernán Corral cree que para los daños patrimoniales debe operar la reajustabilidad
desde que el juez se sitúa para evaluarlo, dicho momento podrá ser desde el hecho ilícito, o
bien desde el surgimiento del daño; En cambio para los daños no patrimoniales
necesariamente se hará la avaluación al momento en que se dicta la sentencia, y por lo tanto
el reajuste desde ese momento opera. Ambos deben correr hasta la fecha del pago efectivo.

La Extinción de la Responsabilidad:

La acción para exigir la responsabilidad extracontractual se extingue al igual que todos los
derechos personales o de crédito. Es necesario, sin embargo, hacer ciertas precisiones
especto de algunos modos de extinción de las obligaciones:
a) Renuncia  la doctrina estima que no hay problemas en renunciar a la
indemnización y aplicar el art.12. Así lo confirma el art.28 CPP, que declara que la
renuncia de la acción civil no empece a la acción penal, pero dicha renuncia solo podrá
afectar al renunciante y a sus sucesores. La acción se extingue por renuncia cuando esta
toma la forma de desistimiento de la demanda.

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b) Transacción  es admitida expresamente por el CC. En el art.2449 que establece: “La

transacción puede recaer sobre la acción civil que nace de un delito; pero sin perjuicio de
la acción criminal”.

c) Prescripción de la Acción  existe una norma especial que regula el plazo y la forma
para computarlo: “Las acciones que concede este título por daño o dolo, prescriben en
cuatro años contados desde la perpetración del acto” (art.2332), sobre esto hay ciertas
precisiones:

c.1) Cómputo del plazo: se ha resuelto que la prescripción rige tanto para la responsabilidad
emanada de un delito o cuasidelito civil como de un hecho punible penalmente.
 Abeliuk, junto con Hernán Corral, creen que la prescripción debe correr desde que se
contempla el hecho dañoso con la producción global del daño; en cambio los daños
secundarios y consecuenciales que se produzcan con posterioridad a los 4 años no serán
reclamables (art.2332).

c.2) Suspensión: se discute si esta procede esta suspensión en la prescripción de 4 años. Por
regla general se sostiene que se trataría de una presunción de corto tiempo especial y que
por ende, no sería procedente aplicarla, el art.2524 establece que “Las prescripciones de
corto tiempo a que están sujetas las acciones especiales que nacen de ciertos actos o
contratos, se mencionan en los títulos respectivos, y corren también contra toda persona;
salvo que expresamente se establezca otra regla”, ya que como solo se refiere a actos
jurídicos no procedería respecto de hechos jurídicos. Alguna jurisprudencia ha dicho que
este artículo no es aplicable a la indemnización extracontractual.

c.3) Interrupción, normas especiales para el proceso penal: la interrupción de prescripción

de la obligación que emana de la responsabilidad extracontractual se rige por las reglas
generales. No obstante, presenta ciertas particularidades cuando la acción civil no se ejerce
en forma independiente, sino dentro de un procedimiento penal o infraccional. Cuando la
acción civil se deduce en un procedimiento penal, la prescripción tiene 2 formas de
interrupción:

 Interposición de la acción civil durante el sumario: si es debidamente cursada,

interrumpe la prescripción, pero esta interrupción esta sujeta a la formalización de la
acción que debe hacer el querellante en un mismo escrito cuando se adhiere a la acusación,
sino lo hace continuara la prescripción como si no hubiese sido interrumpida.

 Rechazo de la demanda por vicios formales: si esto sucede sin resolverse el fondo de la
acción deducida, se entiende suspendida la prescripción en favor del demandante civil,
desde que se interpuso la demanda o bien desde que se constituyo en parte civil, así la
acción podrá renovarse ante el juez de letras.

 Si bien se habla de suspensión de la prescripción, al parecer se trataría de casos

especiales de interrupción de la prescripción, pese a que se pierde el tiempo ya
transcurrido.

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LOS CUASICONTRATOS

A) Nociones Generales
Cuasicontrato: es un hecho voluntario lícito, no convencional, que produce obligaciones.

Los principales cuasicontratos están en el art.2285 que señala que Hay tres principales
cuasicontratos: la agencia oficiosa, el pago de lo no debido y la comunidad. Aunque
pueden haber otros. Concretamente el CC menciona como cuasicontratos la aceptación de
la herencia o legado (art.1437), el depósito necesario en manos de un incapaz (art.2238), los
cuasicontratos de sociedades mineras.

a) Fundamento del Cuasicontrato: (¿por qué se obliga si no hay contrato?) El

fundamento está en un principio general del derecho civil que es el del enriquecimiento sin
causa, que establece que, si se produce un enriquecimiento de una persona, que es
correlativo al empobrecimiento de otra, sin que ésta tenga una causa que lo legitime, debe
darse una acción al perjudicado para remediar el empobrecimiento. El perjudicado tendrá
que accionar contra el que se enriqueció sin causa.

El CC no consagra este principio, aunque hay ciertas instituciones que sí lo hacen, como
por ejemplo, los contratos de recompensa, las prestaciones mutuas, nulidad por incapacidad
de un contratante, etc.. Fuera de estos casos es dudosa su aplicación sin fuente legal.

b) Requisitos:
 Que una persona se haya enriquecido, que haya aumentado su patrimonio;

 Empobrecimiento correlativo de otra;

 El enriquecimiento debe ser ilegítimo, sin causa y no debe haber un título que lo
justifique;

 El perjudicado no debe tener otra acción para obtener la reparación, pues se trata de una
acción subsidiaria.

B) La Agencia Oficiosa

Art.2286. “La agencia oficiosa o gestión de negocios ajenos, llamada comúnmente gestión
de negocios, es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de
alguna persona, se obliga para con ésta, y la obliga en ciertos casos”.
Ej: Pedro tiene un negocio. Pero por las razones que sean, Juan sin tener mandato, gestiona
los negocios del Pedro. A Juan se llama gestor o gerente o agente oficioso. Al gestionar el
negocio puede realacionarse con terceros (ej: comprar mercadería), obligando a Pedro con
ellos.

 Capacidad:

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El gestor debe ser capaz de ejercicio. El interesado puede ser capaz o incapaz.

 Requisitos:

Debe haber intrusión de un agente en un negocio ajeno.

La intrusión debe ser espontánea, es decir, no por obligación (mandato ni representación).

El gestor debe obrar sin mandato.

 Con esto hay que tener cuidado, pues para que haya mandato, basta la aceptación tácita
del mandante, ya que el mandato es consensual. Pero no basta el mero conocimiento para
que haya mandato, sino que al menos debe haber habido posibilidad de oponerse a la
gestión. El CC también se pone en el caso que un mandato sea nulo, caso en que se
entenderá que hay cuasicontrato si el mandatario estaba de buena fe. Art.2122 El
mandatario que ejecuta de buena fe un mandato nulo o que por una necesidad imperiosa
sale de los límites de su mandato, se convierte en un agente oficioso. Esto es para
permitirle cobrar después por los gastos.

Que el gestionado o interesado no haya prohibido la gestión. Si hay prohibición, no hay

gestión de negocios ajenos, pero la ley permite al gestor demandar si la gestión ha sido
efectivamente útil y la utilidad subsiste al tiempo de la demanda (ej. si se pagó una
obligación, o extinguido una deuda). El art. 2291: El que administra un negocio ajeno
contra la expresa prohibición del interesado, no tiene demanda contra él, sino en cuanto
esa gestión le hubiere sido efectivamente útil, y existiere la utilidad al tiempo de la
demanda; por ejemplo, si de la gestión ha resultado la extinción de una deuda, que sin ella
hubiera debido pagar el interesado.

El juez, sin embargo, concederá en este caso al interesado el plazo que pida para el pago
de la demanda, y que por las circunstancias del demandado parezca equitativo. Aquí hay
un caso en que el juez puede fijar un plazo para que se pague.Intención del gestor de
obligar al gestionado o interesado. El agente oficioso debe entrar al negocio con la
intención de que se obligue con los terceros sea el gestionado, y no el mismo, caso en que
habría una prestación de servicios gratuita y no una agencia oficiosa.

Si alguien por error, gestiona un negocio ajeno creyéndolo propio, no hay intención de
obligar y, por lo tanto, no hay cuasicontrato de agencia oficiosa. Sin embargo, la ley le da
una acción para el reembolso de lo que hubiera sido efectivamente útil. Art.2292 El que
creyendo hacer su propio negocio hace el de otra persona, tiene derecho para ser
reembolsado hasta concurrencia de la utilidad efectiva que hubiere resultado a dicha
persona, y que existiere al tiempo de la demanda.

Si el gestor, por error, gestiona el negocio de una persona, creyendo que es el de otra, sí hay
agencia oficiosa. Ej. Juan piensa que el negocio es de Mario y, en realidad, es de Pedro
¿hay aquí gestión de negocios? sí porque hay intención de obligar al gestionado y sólo hay
un error en la persona. Y se producen los mismos efectos que si no se hubiera equivocado
(art.2293).

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Efectos:

Obligaciones del agente o gestor

- Debe administrar el negocio y proseguir la administración. No puede arrepentirse

(art.2289).
-
- Debe administrar el negocio a cargo en todas sus dependencias (art.2289).
-
- Debe continuar la gestión hasta que el interesado pueda tomarla o encargarla a otra
persona. Si el interesado fallece, debe continuar la gestión hasta que los herederos
dispongan (art.2289).

- Otras obligaciones:
1) Art.2287 Las obligaciones del agente oficioso o gerente son las mismas que las del
mandatario

2) Art.2294 El gerente no puede intentar acción alguna contra el interesado, sin que
preceda una cuenta regular de la gestión con documentos justificativos o pruebas
equivalentes. Debe rendir cuenta una vez que finalice la administración

3) El agente oficioso responde por culpa leve. Art.2288 inciso 1: Debe en consecuencia
emplear en la gestión los cuidados de un buen padre de familia; pero su responsabilidad
podrá ser mayor o menor en razón de las circunstancias que le hayan determinado a la
gestión. La culpa puede ser mayor o menor según las circunstancias; se puede bajar a culpa
levísima. Esto está en el inc.2. Si se ha hecho cargo de ella para salvar de un peligro
inminente los intereses ajenos, sólo es responsable del dolo o de la culpa grave; y si ha
tomado voluntariamente la gestión, es responsable hasta de la culpa leve; salvo que se
haya ofrecido a ella, impidiendo que otros lo hiciesen, pues en este caso responderá de
toda culpa.

a) Obligaciones del gestionado

Hay que distinguir entre:

1) Si el negocio ha sido bien administrado:

- El interesado debe cumplir las obligaciones que el gestor contrajo con terceros.
Art.2290 inc.1. Si el negocio ha sido bien administrado, cumplirá el interesado las
obligaciones que el gerente ha contraído en la gestión y le reembolsará las expensas útiles
o necesarias.

- El dueño del negocio debe reembolsar al gestor las expensas útiles y necesarias (art.2290
inc.1), pero no está obligado a pagar una remuneración al gestor.

2) Si el negocio ha sido mal administrado:

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El art.2290 inc.3; el gerente es responsable de los perjuicios; y el dueño del negocio no

resulta obligado a nada ni con terceros ni con el gestor.
Art.2290 inc.3 si el negocio ha sido mal administrado, el gerente es responsable de los
perjuicios.

 Fianza de Rato o gestión de negocios en juicio

El art.6 del CPC. Si comparece en juicio y no tiene mandato o poder, puede ser nombrado
como agente oficioso por el juez y después debe ser notificado por el poderdante (dentro de
cierto plazo) se debe dejar una fianza.

C) El Pago de lo no debido

 Nociones Generales
Esto es una acción muy antigua, que viene desde los romanos y que permite recuperar lo
que se ha pagado por error, cuando no existe la obligación que justifique el pago.

- Elementos, podemos ver esencialmente 2:

- Inexistencia de la obligación;

- Pago por error (porque si no hay error es una donación).

En nuestro CC, el pago de lo no debido está formulado como un cuasicontrato y se produce
la obligación de restituir lo que no se ha debido pagar.

Las normas del pago de lo no debido no se aplican cuando hay normas que regulan la
restitución (ej. si hay nulidad, también si hay una resolución de un contrato)

 Requisitos:

a) INEXISTENCIA DE LA OBLIGACIÓN QUE JUTIFIQUE EL PAGO. Pueden darse 2

grandes supuestos:
-
- Casos en que no existe ninguna obligación: en este caso, hay pago de lo no debido (ej.
no hay obligación si esta no se contrajo jamás (hay un documento falso sobre la
obligación).

Tampoco la hay cuando la obligación está pendiente de una condición y se paga antes del
cumplimiento de la condición; ni si se paga a una persona que no era acreedor; ni si por
error, una persona paga una deuda ajena creyendo que es propia (es este caso hay una
obligación aunque no es propia).

En este último caso, se aplica el art.2295 inc.2. Sin embargo, cuando una persona a
consecuencia de un error suyo ha pagado una deuda ajena, no tendrá derecho de
repetición contra el que a consecuencia del pago ha suprimido o cancelado un título
necesario para el cobro de su crédito; pero podrá intentar contra el deudor las acciones
del acreedor. No puede repetir si por motivo de ese error el acreedor destruyó el título.

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2015

Sin embargo, tendrá las acciones del acreedor para cobrarle al que debía originalmente, si
es que logra probar que la obligación existe.

 Casos en que existe una obligación pero es natural: ¿Hay derecho a repetir lo
pagado? No, porque es un efecto de las obligaciones naturales el que autoriza a retener lo
dado o pagado en razón de ellas. No se podrá repetir lo que se ha pagado para cumplir una
obligación puramente natural de las enumeradas en el artículo 1470.

b) TIENE QUE HABER UN ERROR. Este error puede ser tanto de hecho como de
derecho. Aquí se admite sin problema el error de derecho. Así lo dice el art.2297: Se podrá
repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tenía por
fundamento ni aun una obligación puramente natural.

 Prueba:

En principio, el demandante debe acreditar el hecho del pago y que el pago era indebido
(ambas cosas). Pero sobre esto, la ley da una regla en el art.2298, para ver si el demandado
confiesa o no el hecho del pago.
a) Si CONFIESA  el demandante debe probar que el pago no era debido.

b) Pero SI NIEGA  que recibió el pago y después se prueba en el juicio que así lo hizo,
tal pago se reputa como indebido y, por lo tanto, no habrá que probarlo.

Art.2298.Si el demandado confiesa el pago, el demandante debe probar que no era debido.
Si el demandado niega el pago, toca al demandante probarlo; y probado, se presumirá
indebido.

¿Quién prueba el error? ¿El demandante que incurrió en el error o se presume que si
alguien da algo indebido lo hizo por error y es el otro el que debe probar que no lo hubo?.
De acuerdo a los art.1397, 1393 y 2299 se puede deducir que el pago de lo indebido se
presume hecho por error, por lo que el demandado tendrá la carga de probar que no hubo
tal error y que fue entregado conscientemente y que, por lo tanto, fue una donación.

Art.2299. Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse que
tuvo perfecto conocimiento de lo que hacía, tanto en el hecho como en el derecho.

 Efectos:

1.- Efectos entre el que paga y el que recibe:

Hay que distinguir si el que recibe el pago estaba de buena o de mala fe:

 Si estaba de buena fe:

a) El que recibe el pago no responde de los deterioros o pérdida de la cosa que se pagó,
salvo si se hubiere hecho más rico con ese deterioro. Art..2301 inc.1 El que ha recibido de
buena fe no responde de los deterioros o pérdidas de la especie que se le dio en el falso

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concepto de debérsele, aunque hayan sobrevenido por negligencia suya; salvo en cuanto le
hayan hecho más rico.

b) Si recibió cosa fungible, dinero, no deberá devolver intereses, pero si es dinero, debiera
incluirse el reajuste. Art.2300. El que ha recibido dinero o cosa fungible que no se le debía,
es obligado a la restitución de otro tanto del mismo género y calidad.

c) Si vendió lo recibido está obligado a restituir el precio de la venta o a ceder las acciones
que tenga contra el comprador que aún no le ha pagado el precio. Art.2302 inc.1.

 Si estaba de mala fe:

a) El que recibió el pago responde por los deterioros o pérdida de la cosa que se le pagó (se
aplican las reglas de las prestaciones mutuas de la acción reivindicatoria; arts.906 y 907).
Art.2301 inc.2. Pero desde que sabe que la cosa fue pagada indebidamente, contrae todas
las obligaciones del poseedor de mala fe.

b) Si recibió cosa fungible, o dinero, deberá devolver intereses corriente, además de lo

recibido.

c) Si vendió lo recibido se aplican según el art.2302 inc.2, las reglas de la reivindicación,

según las cuales, tal acción puede dirigirse contra el que poseía de mala fe o contra el actual
poseedor por el tiempo que ha tenido la cosa, con las mismas obligaciones del poseedor de
mala fe en razón de frutos, deterioros y expensas (art.900).

2.- Efectos entre el que hizo el pago y los terceros adquirentes

Se debe distinguir si la adquisición del 3º es a título oneroso o gratuito.

 Si es a título oneroso: (depende de la buena o mala fe)

Art.2303. El que pagó lo que no debía, no puede perseguir la especie poseída, por un
tercero de buena fe, a título oneroso...

 Si es a título gratuito: (es independiente de la buena o mala fe)

Art.2303 inc.1.2ª parte....pero tendrá derecho para que el tercero que la tiene por cualquier
título lucrativo, se la restituya, si la especie es reivindicable y existe en su poder.

Las obligaciones del donatario que restituye son las mismas que las de su autor según el
artículo 2301, esto es, que si ha recibido de buena fe, no responde por los deterioros o
pérdida de la especie que se le dio, aunque hayan sido por negligencia suya, salvo en cuanto
le hayan hecho más rico. Pero si recibió de mala fe, asume las consecuencias del poseedor
de mala fe (deterioros, expensas, frutos).

D) La Comunidad

 Nociones Generales

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Art.2304. La comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o más personas, sin
que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra convención relativa a la
misma cosa, es una especie de cuasicontrato.

- La comunidad puede tener origen en:

a) La ley (como en la sucesión hereditaria);
b) Una convención (como en la compra en conjunto de un bien).

- La comunidad no tiene personalidad jurídica propia ni patrimonio propio, sino que cada
comunero tiene el suyo y no hay un representante de la comunidad.

 Derechos de los Comuneros:

La regla general está en el art.2305: El derecho de cada uno de los comuneros sobre la
cosa común es el mismo que el de los socios en el haber social. Se produce una
equiparación con la sociedad colectiva civil. La doctrina estima que esta regla debe
entenderse remitida al art.2081 CC que establece los derechos de cada socio cuando no se
ha nombrado un administrados común.

1) Derecho de uso de las cosas comunes (art.2081 n°2) Cada socio podrá servirse para su
uso personal de las cosas pertenecientes al haber social, con tal que las emplee según su
destino ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y del justo uso de los otros. Se relaciona
con lo que dispone el art.2308 al establecer que Cada comunero debe a la comunidad lo
que saca de ella, inclusos los intereses corrientes de los dineros comunes que haya
empleado en sus negocios particulares; y es responsable hasta de la culpa leve por los
daños que haya causado en las cosas y negocios comunes.

2) Derecho para obligar a contribuir a las expensas. Art.2081 n°3 Cada socio tendrá el
derecho de obligar a los otros a que hagan con él las expensas necesarias para la
conservación de las cosas sociales.

3) Derecho a impedir las innovaciones de los bienes comunes. Art.2081 n°4 Ninguno de
los socios podrá hacer innovaciones en los inmuebles que dependan de la sociedad sin el
consentimiento de los otros.

4) Derecho a oponerse a los actos de administración. Art.2081 n°1 Cualquier socio

tendrá el derecho de oponerse a los actos administrativos de otro, mientras esté pendiente
su ejecución o no hayan producido efectos legales. Esto porque no hay un administrador
común, pudiendo vetarse entre ellos.

5) Derecho a enajenar su cuota. A diferencia de la sociedad, en que el socio no puede

integrar a otra persona a la sociedad, el comunero puede vender su cuota a cualquier
persona. (art.1812 y 1320).

 Administración de la Comunidad:

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La administración la efectúan, en principio, todos los comuneros. Es por esto, que un acto
administrativo de un comunero, los demás pueden oponerse, mientras esté pendiente su
ejecución o no haya producido efectos jurídicos. Los comuneros también pueden nombrar
a un administrador proindiviso; ya sea por unanimidad o por mayoría (art.653 y 654 CPC).

 Cargas y Beneficios de la Comunidad:

¿Cómo se reparten las cargas y beneficios?
1) Los FRUTOS de la cosa común: deben dividirse entre los comuneros en proporción a
sus cuotas. Art.2310 Los frutos de la cosa común deben dividirse entre los comuneros, a
prorrata de sus cuotas.

2) Las CARGAS. ¿Qué pasa si hay reparaciones u otras expensas o gastos? Los
comuneros deben aportar a los gastos en proporción a sus cuotas. Art.2309 Cada
comunero debe contribuir a las obras y reparaciones de la comunidad proporcionalmente
a su cuota.
La doctrina estima que si nada se ha dicho respecto de las cuotas, se estima que son iguales.

 Deudas de la Comunidad:

¿Quién paga las deudas de la comunidad? Hay que distinguir si se trata de una comunidad
sobre una cosa universal o sobre una cosa singular

1) Comunidad sobre una Cosa Universal. Los comuneros son obligados a las deudas de
esta cosa universal de la misma manera que los herederos a la deuda hereditaria. Art.2306.
Si la cosa es universal, como una herencia, cada uno de los comuneros es obligado a las
deudas de la cosa común, como los herederos en las deudas hereditarias (en proporción a s
cuota en la herencia).

2) Para las Demás Comunidades. Hay que distinguir si la deuda fue contraída por uno de
los comuneros o por todos colectivamente.

a) Si uno de los comuneros contrajo la deuda, sólo éste es obligado al pago de la deuda.
Pero este comunero que paga tiene derecho a pedir reembolso a sus otros comuneros.
Art.2307 las deudas contraídas en pro de la comunidad durante ella, no es obligado sino el
comunero que las contrajo; el cual tendrá acción contra la comunidad para el reembolso
de lo que hubiere pagado por ella.

b) Si la deuda fue contraída colectivamente por los comuneros, sin expresión de cuotas y
sin pactarse solidaridad, todos son los comuneros son obligados ante el acreedor por partes
iguales.

Pero puede suceder que los comuneros hayan pactado una cuota distinta. Si no fue así, y
pagan todos por igual, el que ha sido perjudicado por esta repartición puede pedir
reembolso al que resulte beneficiado por dicha repartición. Art.2307 inc.2 Si la deuda ha
sido contraída por los comuneros colectivamente, sin expresión de cuotas, todos ellos, no
habiendo estipulado solidaridad, son obligados al acreedor por partes iguales, salvo el

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derecho de cada uno contra los otros para que se le abone lo que haya pagado de más
sobre la cuota que le corresponda.

¿Qué pasa si uno de los comuneros es insolvente? Art.2311 En las prestaciones a que son
obligados entre sí los comuneros, la cuota del insolvente gravará a los otros.

 Responsabilidad de los Comuneros:

La responsabilidad es por culpa leve. Art.2308 Cada comunero debe a la comunidad lo

que saca de ella, inclusos los intereses corrientes de los dineros comunes que haya
empleado en sus negocios particulares; y es responsable hasta de la culpa leve por los
daños que haya causado en las cosas y negocios comunes.

 Terminación de la Comunidad

Las causales de terminación de la comunidad están en el art.2312 y son 3:

1) Por la reunión de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona;

2) Por la destrucción de la cosa común;

3) Por la división del haber común. Esto se llama partición o acto particional, que puede
ser de común acuerdo o por juicio de partición, que se lleva frente a un árbitro partidor. La
partición se rige por las reglas de partición de la herencia (art.2313). La acción de partición
siempre puede pedirse, salvo que haya “pacto de indivisión” por parte de los comuneros, el
que no puede exceder de 5 años. Se discute si la acción de partición es prescriptible o no, y
si uno de los comuneros puede adquirir por prescripción todas las cuotas de la comunidad,
terminando ésta.

RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL.

La causa de ella es el incumplimiento de la obligación que genera daño. El

incumplimiento puede ser:

Total: no hice nada.

Parcial: cumplí algo, pero no todo.
Cumplimiento Inoportuno o Retardado: cumplí, pero tardíamente.

Art.1556. La indemnización de perjuicios comprende el daño emergente y lucro cesante, ya

provengan de no haberse cumplido la obligación, o de haberse cumplido imperfectamente,
o de haberse retardado el cumplimiento.
Exceptúanse los casos en que la ley la limita expresamente al daño emergente.

Según el incumplimiento de que se trate, la indemnización será: art.1566 CC

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a) I. P. Compensatoria: es aquella que compensa o sustituye lo que no entregó el deudor.

Incumplimiento total o parcial.

b) I. P. Moratoria: es aquella que proviene de la mora en el cumplimiento de la

obligación.

La importancia de distinguir entre ambas indemnizaciones es saber si puedo o no

pedir, además de la indemnización, el cumplimiento de la obligación principal, pues
sólo en la indemnización moratoria pueden pedirse ambas cosas

Esta claro que en las obls de hacer y de no hacer la indemnización es electiva para el
acreedor, pero no sucede igual con las obligaciones de dar, en que se ha discutido si es o no
facultativa la elección al acreedor. Se ha dicho que en tal caso la indemnización es sólo
subsidiaria, pues primero debe pedirse la ejecución de la obligación principal y solo una
vez que llega a ser cierto que no se cumplirá se puede pedir la indemnización. (art.1537
CC).

a) REQUISITOS PARA QUE PROCEDA LA INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS

1.- Deben existir perjuicios o daños.

2.- El incumplimiento debe ser imputable al deudor.
3.- El deudor debe estar constituido en mora.

1.- PERJUICIOS O DAÑO (1er requisito de la indemnización)

“Es toda disminución del patrimonio o menoscabo personal sufrido por el acreedor”

Clasificación:

1.- Perjuicios Patrimoniales y No Patrimoniales (o extrapatrimoniales)

 Perjuicios Patrimoniales: disminución de los bienes del patrimonio (avaluables en
dinero)

 P. No Patrimoniales: es la afectación de intereses ligados a la persona de la víctima, más

que a su patrimonio.

En los Perjuicios Patrimoniales se indemnizan:

 Daño Emergente: disminución patrimonial que sufre el acreedor por el incumplimiento
del deudor.

 Lucro Cesante: es la privación de la legítima ganancia o lucro que hubiese obtenido el

acreedor si el deudor hubiera cumplido oportunamente su obligación.

2.- Perjuicios Directos e Indirectos

 P. Directos: son aquellos que tienen como causa directa o próxima el incumplimiento.

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 P. Indirectos: son aquellos que tienen como causa indirecta o remota el incumplimiento.

3.- Perjuicios Previstos e Imprevistos

 P. Previstos: son aquellos que las partes previeron o al menos pudieron haber previsto.

 P. Imprevistos: son aquellos que las partes no previeron o no pudieron haber previsto.

PERJUICIOS INDEMNIZABLES:

Sólo se indemnizan los perjuicios directos, y nunca los indirectos, pues en éstos no es el
incumplimiento el que produce el perjuicio, sino que se produjo como causa remota de él.

Indemnización de los Perjuicios Directos:

La posición clásica antigua decía que si el incumplimiento del contrato era la causa del
perjuicio, serían perjuicios patrimoniales, a partir de lo cual se sostiene que en materia
contractual sólo se indemnizan los perjuicios patrimoniales y no los extrapatrimoniales o
morales, salvo que se trate de delito o cuasidelito, en que se indemnizan todos los daños.
Entonces, la indemnización es distinta según se trate de responsabilidad contractual o
extracontractual.

Sin embargo, actualmente se le ha dado una mayor apreciación a los daños a los valores de
las personas (honor, reputación, sentimientos de afección, etc.), por lo que se ha producido
una apertura hacia su protección, aunque aún no consolidada, a través de la tesis de
indemnización del daño moral, siempre que sea directo y probado. Además, Fueyo sostiene
que el art.1556 CC dice que la indemnización comprende el daño emergente y el lucro
cesante, pero no excluye el daño moral. Algunos dicen que el legislador quiere tal
protección, pues en el art.3º de la LPC, se obliga a indemnizar todos los daños morales y
materiales. La jurisprudencia ha comenzado a reconocer esto, a propósito de los errores de
los bancos en cuanto al pago de cheques, no pago de otras cuentas, etc., que afectan al
honor o reputación de la persona.

En resumen, en los perjuicios directos patrimoniales se indemniza:

Daño Emergente: siempre se indemniza, pues es el núcleo del daño o perjuicio.

Lucro Cesante: por regla gral se indemniza conjuntamente con el daño emergente. Pero
esto tiene una excepción en el art.1556 CC, en que no se indemnizan cuando la ley lo
dispone así (ej: arrendador que no sabía ni debía saber del derecho reclamado sobre el bien
por terceros; art.1930).

- Indemnización de los perjuicios previstos e imprevistos en los perjuicios directos

patrimoniales y extrapatrimoniales: art.1558 CC.

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 Si sólo hay CULPA en el incumplimiento se indemnizan sólo los perjuicios previstos

directos.

 Si hay DOLO en el incumplimiento se indemnizan los perjuicios previstos e

imprevistos directos.

PRUEBA DE LOS PEJUICIOS

Regla de Oro  Art.1698. Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega
aquéllas o ésta.

Las pruebas consisten en instrumentos públicos o privados, testigos, presunciones,

confesión de parte, juramento deferido, e inspección personal del juez.

Vemos que la regla gral es que debe probarlas el acreedor, salvo dos excepciones sobre
obls que consisten en el pago de dinero:

Indemnización Moratoria: se entiende que ha sufrido perjuicios el acreedor y la

indemnización son los intereses (art.1559 nº2).

Si se pactó Cláusula Penal: así se evita el juicio de prueba de la obligación de indemnizar.

Pero si se pide más de lo contenido en dicha cláusula, se debe probar (art.1542).

2.- IMPUTABILIDAD (2° requisito de la indemnización)

El perjuicio debe ser imputable al deudor. Las causas de imputabilidad son dos: el
Incumplimiento Doloso y el Incumplimiento Culposo.

a) Incumplimiento Doloso:

DOLO: "consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de

otro".

Art.44 CC inc. final.

En el CC el dolo tiene tres aplicaciones:

a. Como vicio del consentimiento;

b. Como elemento para incumplir una obligación. Causa de Inejecución o Incumplimiento

de una Obligación;

c. Como elemento del delito civil (se causan perjuicios intencionales a otros sin existir
contrato)

Consecuencias del Incumplimiento Doloso

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1.- Agrava la responsabilidad del deudor, pues debe indemnizar los perjuicios directos
previstos e imprevistos.

2.- Si son varios autores, la responsabilidad es solidaria (art.2317 inc.2).

3.- La condonación del dolo futuro no vale, por lo cual no se pueden exonerar
comportamientos dolosos (art.1465, objeto ilícito),

Prueba del Dolo

Debe probarlo quien lo alega, el acreedor. Excepcionalmente se presume cuando la ley lo
dispone (ej: ocultamiento de testamento).

b) Incumplimiento Culposo:

CULPA: "es la falta de diligencia o cuidado en el cumplimiento de una obligación (culpa

contractual) o en la ejecución de un hecho (culpa extracontractual)".

La principal diferencia entre la culpa contractual y la culpa extracontractual es que la

primera se presume por el sólo incumplimiento del contrato, debiendo el deudor probar lo
contrario. En cambio, la culpa extracontractual no se presume y debe probarla quien la
alega. Es por esto que conviene más alegar la responsabilidad contractual.

El derecho común en materia de responsabilidad es que se aplica por regla general la

responsabilidad contractual, y excepcionalmente la responsabilidad extracontractual. Pero
Corral cree que es a la inversa, que es regla gral la responsabilidad extracontractual y la
excepción es la responsabilidad contractual.

Grados de la Responsabilidad Contractual: (la extracontractual es una sola)

Tiene tres grados: (art.44 CC)

1.- Culpa Lata o Grave: es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel
cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus
negocios propios.

2.- Culpa Leve (mediana): es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres
emplean ordinariamente en sus negocios propios.

3.- Culpa Levísima: es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso
emplea en la administración de sus negocios importantes.

 Si no se califica qué tipo de culpa es, será por regla general, culpa leve.

 La culpa leve se asemeja al cuidado de un buen padre de familia, por lo que la ley al
hablar de él, se refiere a la culpa leve y viceversa.

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Lama&Riveros
2015

 La culpa en materia civil se aprecia en abstracto (en oposición al derecho penal que es en
concreto, según las cualidades del sujeto), de acuerdo a un modelo preestablecido y
objetivo.

Determinación del Grado de Culpa:

Siempre el cuidado exigido será mayor en la culpa levísima y menor en la culpa grave o
lata. Es importante saber cuándo se entiende que un comportamiento es imputable como un
descuido, para lo cual hay que estar a las siguientes reglas:

i) Las partes pueden pactar libremente cualquier tipo de culpa, siempre que lo hagan
expresamente (art.1547 inc. final)

ii) Culpa Lata: el deudor es responsable de ella en los contratos que sólo son útiles para el
acreedor. Por esto el cuidado exigido aquí es menor, ya que es un favor, por lo que el daño
debe ser muy grande para existir responsabilidad..

Ej: cto. de depósito (dejar algo en manos de otro mientras yo no esté en el país; art.2222)

iii)Culpa Levísima: el deudor es responsable de ella en los contratos que sólo benefician al
deudor. Aquí, el cuidado exigido es altísimo, por lo que cualquier pequeño detalle puede
dar origen a ella. Ej: contrato de comodato.

iv) Culpa Leve: el deudor es responsable de ella en los contratos que reportan beneficios
recíprocos. Ej: contrato de arrendamiento, compraventa, etc.

Prueba de la Culpa Contractual:

Art.1547 inc.3. "La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo
".
Así, por ejemplo, será el arrendatario quien debe probar que tuvo el cuidado necesario y
que aún así se produjo el daño. De esto se desprende, aunque el CC no lo dice
expresamente, que la culpa contractual se presume por el sólo incumplimiento. Sólo hay
una excepción a ello, en que se debe probar la culpa contractual, es el caso de las
obligaciones de medios, en que el acreedor deberá probarla. Es importante tener en cuenta
que las obligaciones de medios y de resultado son una distinción doctrinal, no reconocida
expresamente en el CC. Corral concuerda con esta doctrina en aceptar dicha distinción.

Indemnización de la Culpa:

Regla Gral  para la indemnización da lo mismo el grado de culpa.

Excepción  Culpa Lata: art.44 inc.2. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.

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Al ser igual al dolo, se responde por los perjuicios previstos e imprevistos, y de ser varios
deudores, responden solidariamente. Además, tampoco se pueden exonerar de esta rpdd,
pues la condonación del dolo futuro no vale (art.1465).
Se cuestiona si se presume o no la culpa lata, pues si bien la regla gral es que la culpa
contractual se presume, en este caso se equipara al dolo, el cual no se presume, sino que
debe probarse. Corral concuerda con la posición de Abeliuk, el cual sostiene que se debe
distinguir lo que quiere el acreedor:

 Si sólo quiere indemnización como cualquier otra culpa, se aplica el art.1547 (como
culpa contractual) y por tanto, se presume, por lo cual sólo habría que probar el
incumplimiento.

 Si el acreedor invoca algunos de los efectos del dolo (perjuicios previstos e imprevistos,
rpdd solidaria, etc), se entiende que se trata de culpa considerada como dolo y por lo tanto
se aplican las reglas de él.

CAUSAS DE INIMPUTABILIDAD (motivos que eximen de la responsabilidad)

1.- CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR

Art.45. Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto que no es posible resistir, como
un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos
por un funcionario público, etc.

Requisitos del Caso Fortuito:

1.- Debe ser ajeno al deudor.

2.- Debe ser impresivible.
3.- Debe ser insuperable.

Efectos del Caso Fortuito:

1.- Libera al deudor de responsabilidad por incumplimiento (art.1547 inc.2 - art.1558)

Excepciones: son casos en que a pesar de haber caso fortuito, el deudor igual debe
indemnizar los perjuicios.

- Cuando se ha pactado (art.1673)

- Culpa del deudor (aunque no es caso fortuito; art.1547 inc.2)
- Mora del deudor (art.1547 inc.2)

 Contraexcepción al tercer caso:

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El caso fortuito libera al deudor en mora si es que éste que el caso fortuito hubiera igual
producido el incumplimiento de la obligación estando la cosa en manos del acreedor
(art.1547 inc.2) (ej: terremoto).

a) Cuando la ley así lo dispone  el único caso es el del art.1676 para el que ha hurtado o
robado una cosa.

Prueba del Caso Fortuito:

Art.1547 inc.3. La prueba del caso fortuito incumbe al que lo alega.(Art. 1674)

2.- AUSENCIA DE CULPA

Se trata de determinar si un deudor puede o no eximirse de responsabilidad probando que

no actúo con culpa, pero sin probar caso fortuito. La doctrina clásica (Claro Solar, Meza
Barros, etc.) sostiene que no se puede, que debe probarse el caso fortuito, el cual sería el
único caso de inimputabilidad. De aquí se podría decir que la rpdd contractual es objetiva,
esto es, independiente del dolo o culpa. Sin embargo, la doctrina más moderna (Abeliuk)
dice que la responsabilidad es subjetiva, por lo que el deudor podría eximirse si prueba que
no hubo dolo o culpa. Con todo, la única causal de inimputabilidad expresa en el CC es el
caso fortuito.

3.- ESTADO DE NECESIDAD

Opera como causal de exoneración de rpdd siempre que el deudor lo pueda probar.

4.- HECHO DE UN TERCERO

Hay que distinguir si se trata de un tercero ajeno o dependiente del deudor.

 Si es ajeno: el deudor se exime de responsabilidad, pues se considera caso fortuito (si

me asaltaron).

 Si es dependiente: el deudor no se exime de responsbilidad, pues él es responsable por

los actos de sus dependientes (trabajadores, hijos, etc).
Con todo, la determinación acerca de qué tercero se trata, se hará caso a caso.

5.- RIESGO CONTRACTUAL E IMPREVISIÓN (Teoría del Contrato)

6.- CLÁUSULAS MODIFICATIVAS DE LA RPDD

 Tienen dos sentidos:

 Agravan la responsabilidad del deudor: se aceptan por el Principio de Autonomía de la

Voluntad de las partes, las cuales podrían pactar que se responda aún en caso fortuito, que
el deudor responda de una culpa mayor que la que corresponde a la naturaleza del contrato,
o que responda de mayores perjuicios que los que la ley le asigna.

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 Atenúan o Liberan de responsabilidad: por regla general éstas son aceptadas por la
autonomía de la voltad, pero tiene ciertos límites:

 Si se trata de cláusulas que exoneran de responsabilidad al deudor por el incumplimiento

doloso o culpa lata, no son válidas, y se anulan, pues hay objeto ilícito en la condonación
del dolo futuro y por ende, no vale.

 Se pueden pactar liberación de culpa leve y levísima.

El problema de asumir el riesgo es conflictivo para los casos de contratos de adhesión, en

que una parte pone las condiciones del contrato y la otra se limita a aceptarlo o rechazarlo,
lo que se presta para posibles abusos contra la parte débil (consumidor, usuario, etc.). Por
esto, la ley ha impuesto límites a las cláusulas exonerativas de responsabilidad en dichos
contratos, como por ejemplo, el art.16 de la LPC, anula todas las claúsulas que exoneran
absolutamente de rpdd al proveedor.

3.- MORA DEL DEUDOR (3er requisito de la indemnización)

Definición: "La mora es el retardo en el cumplimiento de una obligación, imputable al

deudor y que persiste después de la interpelación del acreedor"

La importancia de la mora es que sólo una vez que el deudor se constituye en ella, se deben
los perjuicios (art.1557-1538)

Requisitos de la Mora

1.- Que se trate de una obligación positiva (dar o hacer), líquida y actualmente exigible.
2.- Que el deudor retarde el cumplimiento.
3.- Que el retardo no sea imputable al deudor por dolo o culpa, pues no hay mora en el caso
fortuito.
4.- Que el retardo subsista después de la interpelación del acreedor al deudor (más
importante)

Interpelación del Deudor

Se refiere al requerimiento que debe hacer el acreedor al deudor para el cumplimiento de su

obligación.

Art.1551 CC. Por regla gral se debe hacer através de una Reconvensión Judicial, en que
se inicia una demanda judicial en contra del deudor, el que es reconvenido. En cuanto a
desde cuándo se entiende en mora el deudor, algunos fallos dicen que desde que transcurre
el plazo para contestar la dda, y otros dicen que desde que se ha notificado (cuando se traba
la litis).

Hay dos casos en que no se requiere que la interpelación se haga mediante la

Reconvensión Judicial:

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1.- Cuando el deudor no ha cumplido la obligación dentro del término estipulado: aquí, el
solo vencimiento del plazo lo constituye en mora. Es un Plazo Expreso.

- Debe ser un plazo estipulado, es decir, convencional, excluyendo los plazos legales, que
nunca lo son, sino que son plazos establecidos, contemplados, etc.

- Debe tratarse de un plazo y no de una condición, pues de ser tal, requerirá de

reconvensión judicial.

- No debe tratarse de aquellos casos en que la ley exige que se haga por reconvensión
judicial (ej: arrendamiento)

2.- Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto período de
tiempo y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla. Es un Plazo Tácito.

Excepción a la Mora: se da cuando a pesar de cumplirse los requisitos de la mora, ésta no

se produce, pues si ambos se obligan no hay mora si el otro contratante no cumple su
obligación a la vez o no está llano a cumplirlo (pues si está llano a hacerlo, no hay mora).
Así la mora purga la mora.

Art.1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando de
cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en
la forma y tiempo debidos.

Efectos de la Mora:

1.- Desde ella se deben los perjuicios (art.1557 y 1537)

2.- Hace al deudor responsable incluso del caso fortuito (art.1547-1672)
3.- El deudor se hace responsable también por el riesgo de la cosa (art. 1550)

Mora del Acreedor:

Se refiere a la renuncia o rechazo del acreedor a recibir el pago de la obligación. Esto no

libera al deudor del pago, el que deberá hacerse por consignación, es decir, judicialmente.

Efectos de la Mora del Acreedor:

1.- Hace que el deudor sólo responda de culpa o dolo (art.1680-1827)

2.- El acreedor debe indemnizar los perjuicios al deudor por haber seguido éste
manteniendo la cosa (gastos de mantención por ej) (art.1827).

 Pareciera que el acreedor está en mora desde que se le ofrece la cosa (art.1680) en la
forma establecida por las reglas del pago por consignación, por lo cual no basta cualquier
ofrecimiento, sino que un requerimiento especial (Corral). Sin embargo, Fernando Fueyo
sostiene que basta cualquier ofrecimiento.

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DETERMINACIÓN O AVALUACIÓN DE LA INDEMNIZACIÓN

1.-Avaluación Legal
2.-Avaluación Judicial
3.-Avaluación Convencional (Cláusula Penal)

1.-Avaluación Legal: sólo son susceptibles de ella las obligaciones dinerales (consistentes
en pago de dinero; art.1559), y se traducen en pagar intereses por el retardo en el
incumplimiento de la obligación. Por lo tanto, se da sólo para la indemnización moratoria.

Art. 1559. Si la obligación es de pagar una cantidad de dinero, la indemnización de

perjuicios por la mora está sujeta a las reglas siguientes:

1.a Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un interés superior al

legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario; quedando, sin
embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses
corrientes en ciertos casos.

2.a El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando sólo cobra intereses; basta
el hecho del retardo.

3.a Los intereses atrasados no producen interés.

4.a La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cánones y pensiones periódicas.

Prueba de los Perjuicios

Según el art.1559 n°2 CC, no hay que probarlos si es que sólo se piden intereses, pues basta
el hecho del retardo. Pero si pide más perjuicios que los meros intereses, deberá probarlos.

 La generalidad de los autores dice que los intereses se deben desde que el deudor se
constituye en mora. Otros (Fueyo) dicen que basta que la obligación sea exigible, pues el
art.1559 n°2 dice que basta el hecho del retardo. Pero ésto generalmente va a coincidir con
el plazo dado para la ejecución de la obligación.

Interés: “Es toda suma a que tiene derecho a recibir el acreedor, que no sea capital,
reajustes o costas personales o procesales”.

El art.2° de la Ley 18.010 (sobre operaciones de créditos y obligaciones en dinero) hace la

distinción entre:

 Operaciones de Crédito de Dinero No Reajustables: será interés todo lo que no

corresponda a capital.

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 Operaciones de Crédito de Dinero Reajustables: será interés todo lo que no corresponda

a capital más su reajuste.

Clases de Interés: Ley 18.010 sobre Operaciones de Crédito y Obligaciones en Dinero.

Actualmente son tres:

1.- Interés Corriente: “es el interés promedio cobrado por los bancos y las sociedades
financieras en Chile”.

El interés promedio lo establece la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras

en base a las operaciones realizadas durante cada mes calendario.

2.- Interés Máximo Convencional: interés corriente + 50%; es decir, se puede pactar hasta
un 50 % más del interés corriente del mes anterior (Art.6 L.18.010).

Esto es un límite a la autonomía de la voluntad, por lo que si las partes convienen un interés
superior al I.M.C., tal disposición se tendrá por no escrita, y el interés se reducirá al interés
corriente que rija al momento de la convención (Art.8 L.18.010). Sólo se exceptúan de esto
las operaciones de crédito de dinero del Art.5 de la Ley 18.010 (las que se pacten con
bancos o instituciones financieras extranjeras; las que se pacten en moneda extranjera para
operaciones de comcio exterior; operaciones del BC con instituciones financieras; aquellas
en que el deudor sea un banco o una sociedad financiera).

3.- Interés Legal: antes se fijaba y era del 6%, pero no se pudo sostener, por lo que el
Art.19 de la Ley 18.010 igualó este tipo de interés al interés corriente, de modo que cada
vez que se habla de interés legal se refiere al interés corriente.

INTERÉS DE LA INDEMNIZACIÓN MORATORIA

Hay que distinguir si se aplica o no la Ley 18.010 o el CC, es decir, si se trata o no de una
operación de dinero según la definición del Art.1 de dicha ley.

Art.1. Son operaciones de crédito de dinero aquellas por las cuales una de las partes
entrega (ya que puede ser un mutuo) o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la
otra a pagarla en un momento distinto de aquel en que se celebra la convención.

 Si se aplica la Ley 18.010: El deudor de una operación de crédito de dinero que retarda
su cumplimiento, debe intereses corrientes desde la fecha del retardo y las tasas que rijan
durante ese retardo, salvo estipulación en contrario (interés menor al corriente o que no
haya interés), o que se haya pactado legalmente un interés superior (Art.16).

 Si se aplica el CC: la indemnización moratoria se rige por el Art.1559 CC, según el cual,
si se pactó interés, se debe aquel, pero si no se pactó, se debe interés corriente. (Art.1559
no.1: se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un interés superior
al legal, o empiezan a deberse los intereses legales...).

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 La única diferencia es que si bajo la Ley 18.010 se pactan intereses menores al legal, no
rige ese, sino que prima el interés legal.

 En cuanto al interés máximo convencional en obls no regidas por la L.18.010 la regla es

la misma, pero se encuentra en el mutuo (art.2206 CC). También se prohíbe el interés que
exceda en más de la mitad del interés corriente (debe ser siempre superior a la mitad), caso
en el cual, se rebaja al interés corriente.

ANATOCISMO: es cobrar intereses de intereses. Se refiere a la capitalización de intereses,

que se produce cuando los intereses moratorios pasan al capital cada mes y al siguiente se
cobra intereses sobre ellos. El Art.1559 no.3 lo prohíbe al decir que los intereses atrasados
no producen interés.

Antiguamente el Art.2210 CC prohibía pactar interese de intereses, tanto moratorios como

no moratorios, (Alessandri pensaba que sólo se aplicaba al mutuo), pero fue derogado por
la Ley 18.010, lo cual permite entonces que se puedan pactar el anatocismo, son los
llamados intereses compuestos. Corral no está de acuerdo en que se aplique a los intereses
moratorios, pues la deuda se auto-reproduciría. La LPC evita esto al decir expresamente
que los intereses sólo proceden sobre los saldos insolutos de los créditos.

2.-Avaluación Judicial: es el juez competente quien determina los perjuicios (Juez de

Letras en lo Civil del domicilio del ddo) en procedimiento ordinario. Lo principal es probar
los perjuicios.

3.-Avaluación Convencional: Cláusula Penal

Def: “Es aquella por la cual las partes determinan convencional y anticipadamente el
monto de los perjuicios a que tendrá derecho a cobrar el contratante diligente en contra
del que ha incumplido la obligación”.

Art.1535 CC. “La cláusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el
cumplimiento de una obligación, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en
caso de no ejecutar o de retardar la obligación principal”.

Características y fines de la Cláusula Penal.

1.- Es una pena civil, que actúa como amenaza para el cumplimiento de una obligación.
2.- Es también una garantía o caución.
3.- Pretende reparar el daño producido por el incumplimiento.

Consecuencias de la Accesoriedad de la Cláusula Penal:

1.- Si se extingue la obligación principal, se extingue también la Cláusula Penal (Art.1536

CC).
2.- Debe tener una obligación principal a la cual accede, sea civil o natural (Art.1473 CC)

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Aparentes excepciones de la accesoriedad (Art.1536 inc.2 CC)

 Promesa del Hecho Ajeno

 Estipulación en Favor de Otro

Son “aparentes”, pues en ambos casos vale la cláusula penal.

REQUISITOS DEL COBRO DE LA Cláusula Penal

1.- Incumplimiento de la Obligación: (Art.1539 CC)

Si el incumplimiento es parcial y aceptado así por el acreedor, la Cláusula Penal se rebaja
proporcionalmente.

2.- Debe haber Mora; salvo que se trate de obls de no hacer, pues en ellas se debe
indemnización desde el momento de la contravención (Art.1538 CC).
Para saber desde cuando se constituye el deudor en mora, se aplican las reglas grales del
Art.1551 CC (Reconvención Judicial-Plazo Expreso-Plazo Tácito).

No es necesario probar ni la imputabilidad del deudor, ni tampoco el monto efectivo de

los perjuicios, sino que basta el incumplimiento (Art.1542 CC).

ACUMULACIÓN DE PETICIONES

Se trata de ver cómo se compagina la petición de la Cláusula Penal con la indemnización de

perjuicios. Hay que distinguir 3 opciones:

1.- Cumplimiento y Pena: en ppio se pide o el cumplimiento o la pena, pero no ambos, ya

que la pena es para el caso de incumplimiento. Art.1537 CC.

-Excepciones:

a) Si se ha pactado el cobro de ambos (inc. final).

b) Si la Cláusula Penal era de carácter moratoria, es decir, no sancionaba el incumplimiento

total, sino sólo el retardo en el cumplimiento. Este carácter no requiere ser expresado, sino
basta que aparezca de la intención de las partes.

c) En el caso de transacción, se debe la pena y el incumplimiento se traduce en la

obligación de ejecutar lo debido, pues no puede quedar sin efecto la transacción, ya que se
supone que es el acuerdo a que llegaron las partes producto del incumplimiento de otra
obligación (la original).

2.- Cumplimiento o Pena: ¿Quién elige? Art.1537 CC.

Hay que distinguir si estaba o no en mora:

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Antes de la Mora  sólo se puede ddar la obligación principal.

Después de la Mora  el acreedor dda o la pena o el cumplimiento, a su arbitrio.

3.- Indemnización de Perjuicios y/o Pena: Art.1543 CC.

No pueden acumularse ambas, salvo que se haya pactado expresamente que sí se podría
(Ind. y Pena).

Ind. o Pena elige el acreedor, por la pena, o por ir a juicio ordinario por indemnización
de perjuicios (avaluación judicial).

REDUCCIÓN DE LA CLÁUSULA PENAL EXCESIVA

Es un caso de Lesión Enorme (aunque el CC la regula a propósito de la compvta de bienes

raíces). El Art.1544 CC establece 3 formas de reducción de la CP:

1.- Se aplica a contratos onerosos, conmutativos, y en que la obligación principal y la pena

estén fijados en una cantidad determinada.

 Puede reducirse en todo lo que exceda al duplo de la obligación principal, por lo que se
podrá pactar CP hasta el doble del monto de la obligación principal. Pero algunos autores
sostienen que la parte final del inc.1 del art.1544 dice que se incluye en la CP el monto de
la obligación principal, por lo que la CP podría ser el triple, ya que es la obl principal, la
cláusula penal + el monto de la obl principal incluido. Finalmente, se ha dicho que no es así
y que sería el duplo, pues en las fuentes no se habla del triple., y además el CC no diría tan
complicadamente que es el triple, sino que lo haría expresamente.

2.- Se puede rebajar la pena en lo que exceda al interés máximo convencional. Art.1544
inc.3 (relación con el art.2206 y art.8 L.18.010, que lo reducen en tal caso al interés
corriente).

3.- En los casos de mutuo o de obls de valor inapreciable o indeterminables, el juez podrá
rebajarlo según su prudencia, cuando por las circunstancias, parece enorme.

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