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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"

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Año de la consolidación del Mar de Grau"

A JUAN CARLOS CORTÉS CARCElÉN

Presidente Ejecutivo

De CYNTHIA SÚ lAY
Gerente (e) de Políticas de Gestión del Servicio Civil

Asunto Doble percepción y contratación con el Estado

Referencia Documento con registro W 0025688-2016

Fecha Lima, 28 OC1.1016

l. Objeto de la consulta

Mediante el documento de la referencia, consulta a SERVIR

lo siguiente:

i. Si los servidores públicos del régimen del Decreto Legislativo W 728, cuyos puestos se
encuentran previstos en el CAP, o los servidores del régimen del Decreto Legislativo W 1057
que mantienen vínculo laboral vigente, pueden brindar, adicionalmente a su labor, servicios
por honorarios profesionales en la misma u otra institución pública.

ii. Si los servidores públicos del régimen del Decreto Legislativo W 728, cuyos puestos se
encuentran previstos en el CAP, o los servidores del régimen del Decreto Legislativo W 1057
que mantienen vínculo laboral vigente, pueden constituir una empresa privada o ser parte de
ella y brindar servicios en la misma u otra institución pública.

En el supuesto que no esté permitido y que el servidor público infrinja estas prohibiciones,
cuál sería la sanción que correspondería aplicar, toda vez que en el Reglamento de Trabajo
no está especificado como causal de despido.

11. Análisis

De las Competencias de SERVIR

2.1 Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del Servicio Civil están
contextualizadas en el' marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e ingreso
al Servicio Civil, entre otras, emita de manera progresiva.

2.2 Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de personal
de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias se encuentra
el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción de decisiones
individuales que adopte cada Entidad.

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2.3 En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas
al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos
Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a
asuntos concretos o específicos; por lo tanto, las conclusiones del presente informe no se
encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna.

De la prohibición de doble percepción de ingresos del Estado

2.4 El artículo 40° de la Constitución Política establece:

"La ley regula el ingreso a la carrera administrativa, y los derechos, deberes y

responsabilidades de los servidores públicos. No están comprendidos en dicha carrera los
funcionarios que desempeñan cargos políticos o de confianza. Ningún funcionario o servidor
público puede desempeñar más de un empleo o cargo público remunerado, con excepción
de uno más por función docente. (... )"(el énfasis es nuestro)

2.5 Por su parte, la Ley N" 28175, Ley Marco del Empleo Público {LMEP, en adelante) dispone:

"Artículo 3.· Prohibición de doble percepción de ingresos

Ningún empleado público puede percibir del Estado más de una remuneración, retribución,
emolumento o cualquier tipo de ingreso. Es incompatible la percepción simultánea de
remuneración y pensión por servicios prestados al Estado.
Las únicas excepciones las constituyen la función docente y la percepción de dietas por
participación en uno (1) de los directorios de entidades o empresas públicas". (El énfasis es
nuestro)

2.6 De igual forma, el artículo 4° de la LMEP, establece la clasificación de los empleados públicos:
funcionarios públicos, empleados de confianza y servidores públicos.

2.7 En ese sentido, la Constitución Política ha establecido que ningún funcionario o servidor;
público puede desempeñar más de un empleo o cargo público remunerado, con excepción
de uno más por función docente. Asimismo, la LMEP establece que quien tiene la condición
de empleado público no puede percibir del Estado más de una remuneración, retribución,
emolumento o cualquier tipo de ingreso, siendo las únicas excepciones el ingreso por función
docente y la percepción de dietas por participación en uno (1) de los directorios de entidades
o empresas públicas.

2.8 Respecto a la definición de funcionario o servidor público, nos remitimos a lo expresado en el

Informe Legal W 509-2010-SERVIR/GG·OAJ, disponible en nuestro portal institucional
(www.servir.gob.pe), que precisa lo siguiente:

"(.. .) aun cuando el Estado maneja una diversidad de regímenes y formas de contratación, se
puede calificar como servidor o funcionario público a aquel que ejerce una función pública
insertada en la organización de una entidad, independientemente del tipo de contratación
o vinculación que Jo una con el Estado.(. .. )". (El énfasis es nuestro)
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"

"Año de la consolidación del Mar de Grau"

2.9 En ese sentido, la prohibición de doble percepción de ingresos es aplicable a las personas que
al interior de una organización estatal ejercen una función pública, indistintamente de su
régimen laboral o modalidad de contratación (locación de servicios).

2.10 Asimismo, cabe advertir que la norma no delimita el alcance de la expresión "cualquier tipa
de ingreso", por lo que debe asumirse que ella comprende a "todos aquellos conceptos que
pudiesen ser pagados con fondos de carácter público, cualquiera sea la fuente de
financiamiento", como se expresó en el Informe Legal No 194-2010-SERVIR/GG-OAJ',
disponible en nuestro portal institucional: www.servir.gob.pe.

2.11 De lo anterior podemos concluir que, la prohibición de doble percepc1on alcanza a los
funcionarios o servidores públicos, es decir, aquellos que ejercen una función pública
insertada en la organización del Estado, indistintamente del régimen laboral o modalidad de
contratación bajo el cual se vinculen con este. Dichos funcionarios o servidores no pueden
percibir un segundo ingreso del Estado por servicios prestados a su favor, cualquiera sea la
denominación que se otorgue a dicho ingreso.

2.12 Así, por ejemplo un servidor del régimen del Decreto Legislativo W 276 que percibe
remuneración (primer ingreso), podrá percibir un segundo ingreso proveniente de servicios
por docencia o dietas por participación en órganos colegiados (concejo municipal, consejo
regional, directorio, tribunal).

2.13 De otro lado, es legalmente factible que un servidor que preste servicios en una entidad bajo
un determinado régimen laboral se vincule con la misma u otra entidad bajo otro régimen
laboral u otro vínculo contractual; sin embargo, para ello, previamente deberá suspender de
manera perfecta el vínculo laboral que mantiene con la primera entidad, de acuerdo a las
normas previstas en su régimen primigenio.

De la responsabilidad de los funcionarios que permiten la doble percepción de ingresos

.14 La responsabilidad de los funcionarios y/o servidores que han permitido la configuración de
la doble percepción de ingresos está tipificada como faltas de carácter disciplinario en el

1 En el mismo sentido, en el pronunciamiento recaído en el Expediente W 03480-2007~PA/TC, el Tribunal Constitucional expresó que:"(... )
Por su pan·e, el artículo 3 de fa Ley 28175, Ley Marco del Empleo Público, desarrolla en un nivel específico la disposición constitucional en
comentario, estableciendo la prohibición de doble percepción de ingresos, al precisar que ningún empleado público puede percibir del
Estado más de una remuneración, retribución, emofumento o cualquier t"ípo de ingreso, salvo las que provengan de la función docente y la
percepción de dietas por participación en un directorio de entidad o empresa público. Asimismo, ratifico la incompatibilidad de la
percepción simultánea de remuneración y pensión por servicios prestados al Estado. Hay que advertir que el legislador, al regular en la ley
marco la prohibición de doble ingreso paro el empleado público, la ha hecho extensiva a cualquier denominación que pueda tener el
segundo ingreso". (FFJJ W 6).
2 En el mismo sentido, en e! pronunciamiento recaído en el Expediente W 03480-2007-PA/TC, el Tribunal Constitucional expresó que: "{... )

Por su porte, el artículo 3 de la Ley 28175, Ley Marco del Empleo Público, desarrolla en un nivel específico la disposición constitucional en
comentario, estableciendo la prohibición de doble percepción de ingresos, al precisar que ningún empleado público puede percibir del
Estado más de una remuneración, retribución, emolumento o cualquier tipo de ingreso, salvo las que provengan de fa función docente y la
percepción de dietas por participación· en un directorio de entidad o empresa pública. Asimismo, ratifica la incompatibilidad de fa
percepción simultánea de remuneración y pensión por servicios prestados al Estado. Hay que advertir que el legislador, al regular en la ley
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artículo ss· de la Ley W 30057, Ley del Servicio Civil, las cuales deberán identificarse en cada
caso particular.

2.15 Asimismo, el indicado dispositivo (literal p.) ha establecido taxativamente como una falta de
carácter disciplinario "la dable percepción de compensaciones económicas, salvo los casos de
dietas", que podrá ser imputada al servidor o funcionario que haya incurrido en dicha
prohibición.

De los impedimentos para contratar con el Estado

2.16 De acuerdo a lo señalado en el literal d) del artículo 11• de la Ley N" 30225, Ley de
Contrataciones del Estado, están impedidos de ser participantes, postores y/o contratistas,
incluyendo las contrataciones a las que se refiere el literal a) del artículo 5• de la indicada
Ley, en la entidad a la que pertenece los titulares de instituciones o de organismos públicos
del Poder Ejecutivo, los directores, gerentes y trabajadores de las empresas del Estado, los
funcionarios públicos, empleados de confianza y servidores públicos, según la Ley especial
de la materia.

2.17 En ese sentido, debido a que existe un conflicto de intereses en cuanto a la contratación con
el Estado de los servidores públicos que laboran en una entidad para efectos de contratar
con la misma, a través de empresas privadas (de cualquier rubro), por lo que no podrán
participar en los procesos ni contratar con la entidad donde laboren o prestar sus servicios.
Ello, sin embargo no sería impedimento de que dichos servidores contraten con otras
entidades públicas en las que no brinden sus servicios.

2.18 Cabe precisar, que los impedimentos establecidos en la Ley de Contrataciones del Estado
deben ser interpretados en forma restrictiva, no pudiendo ser aplicados por analogía a
supuestos que no se encuentran expresamente contemplados en la Ley.

111.- Conclusiones

3.1 La prohibición de doble percepción alcanza a los funcionarios o servidores públicos, que
ejercen una función pública insertada en la organización del Estado, indistintamente del
régimen laboral o modalidad de contratación (locación de servicios) bajo el cual se vinculen
con este. Dichos funcionarios o servidores no pueden percibir un segundo ingreso del Estado
por servicios prestados a su favor, cualquiera sea la denominación que se otorgue a dicho
ingreso. Siendo las únicas excepciones la función docente y la percepción de dietas por
participación en uno (1) de los directorios de entidades o empresas públicas.

3.2 La responsabilidad de los funcionarios y/o servidores que han permitido la configuración de
la doble percepción de ingresos está tipificada como faltas de carácter disciplinario en el
artículo 85. de la Ley W 30057, Ley del Servicio Civil, las cuales deberán identificarse en cada
caso particular. Asimismo, el indicado dispositivo ha establecido taxativamente como una
falta de carácter disciplinario "la doble percepción de compensaciones económicas, salvo los
casos de dietas", que podrá ser imputada al servidor o funcionario que haya incurrido en
dicha prohibición.

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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"

"Año de la consolidación del Mar de Grau"

3.3 Debido a que existe un conflicto de intereses en cuanto a la contratación con el Estado de los
servidores públicos que laboran en una entidad para efectos de contratar con la misma, a
través de empresas privadas (de cualquier rubro), por lo que no podrán participar en los
procesos ni contratar con la entidad donde laboren o prestar sus servicios. Ello, sin embargo
no sería impedimento de que dichos servidores contraten con otras entidades públicas en las
que no brinden sus servicios.

Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el
proyecto de oficio respectivo.

Atentamente,

-
CYNTHIASÚ LAY
Gerente (e) de Pollticas de Ge$tlón.del ~
AUTOR lOAD NACIONAL DEl SERVICIO

CSL/jjm/lfm
K:\8. Consultas y Opinión Técnica\02 Informes Técnicos\2016.
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