A EFICÁCIA DA LEI DE TORTURA

As provas
do crime de tortura

R. CEJ, Brasília, n. 14, p. 33-43, mai./ago. 2001 !!

Ivana Farina*
RESUMO
Traz dados sobre a coleta de prova dentro do sistema brasileiro de Justiça, especialmente em casos de prática de tortura e analisa a dificuldade de coleta de prova e a
necessidade de dar um fim a esta situação.
Sugere que, nos laudos ou formulários oficiais preenchidos pelos peritos, obrigatoriamente, devam-se constar quesitos que comprovem ou não a prática de tortura.
Por fim, trata da possibilidade de oferecimento de denúncia para a instauração de ação penal sem o inquérito policial.
PALAVRAS-CHAVE
Ministério Público; prova; crime de tortura.
Já me tiraram a comida e o sol.
Já levei chute e bofetada.
Abriram as pernas da minha mulher.
Arrancaram a roupa da minha mãe.
Não tem mais o que tirar de mim.
Só ódio.
J.M.E., 31 anos, preso no Rio de Janeiro,
em depoimento à Comissão de Direitos
Humanos da Câmara dos Deputados
(Relatório da 2ª Caravana Nacional de
Direitos Humanos – Uma Amostra
da Realidade Prisional Brasileira,
setembro de 2000).
S
e o texto é forte, creio que muito
mais forte é a indignação que
deve brotar daqueles que, con-
forme afirma o Prof. Dalmo Dallari,
cultuam a ética e a prática da justiça
social. Muito mais forte deve ser a von-
tade de se fazer prova dessas agres-
sões e violações e de dar um basta a
esta situação. Muito mais forte deve ser
a voz de todos nós, homens e mulheres
operadores do Direito, que atuam em
um sistema de Justiça ainda moroso e
arcaico e que podem, por suas ações,
alterar esse quadro.
Trago aqui, não um estudo téc-
nico de prova, mas dados sobre a co-
leta de prova dentro do sistema brasi-
leiro de Justiça, especialmente em ca-
sos de prática de tortura, em que notí-
cias vêm da ocorrência de tortura. Os
números não nos trazem uma situação
tendente a pensar que é fácil coletar
essa prova ou que o processo anda rá-
pido e que a responsabilização vem
pronta. Ao contrário, a situação é de
poucos processos em andamento no
País inteiro e de poucas condenações.
É preciso considerar, por exem-
plo, que a prova para o crime de homi-
cídio é coletada, às vezes, com muito
mais facilidade, apesar de, não raro,
______________________________________________________________________________________________________________
*
Texto produzido pela autora, baseado em notas taquigráficas de conferência proferida no Seminário Nacional A Eficácia da Lei de Tortura,
promovido pelo Centro de Estudos Judiciários do Conselho da Justiça Federal, em Brasília – DF, de 30 de novembro a 1º de dezembro de
2000.
!"
aguardarem-se anos e anos o julga-
mento pelo Tribunal do Júri. Não é, con-
tudo, o caso de criticar-se a Justiça
Penal em relação ao crime de tortura,
mas a Justiça lenta, morosa e que,
como não entregue no tempo exato, nos
dá a idéia de impunidade, de que pre-
valece a prescrição – como vemos, pro-
cessos sendo objetos de declaração
de prescrição – em que vidas se foram
e casos gravíssimos são ali relatados.
Quando o Ministério Público de
Goiás foi convidado para falar no semi-
nário A Eficácia da Lei de Tortura, isso
se deu por um fato, um caso concreto
que está em fase de instrução. Esse
caso partiu de relato feito à Comissão
de Direitos Humanos da Câmara dos
Deputados em 1999. Em 1º de setem-
bro daquele ano, uma criança, então
com 9 anos de idade, ali compareceu
e buscou relatar o desaparecimento de
José Roberto Correia Leite, conhecido
por Bertinho. Essa criança estava acom-
panhada dos pais do então desapare-
cido Bertinho, que procuravam auxílio
para localizar o filho ou para que qual-
quer outra explicação lhes fosse dada.
O depoimento dessa criança traz um
trecho em que narra a abordagem po-
licial que recebeu, ao lado de Bertinho,
que tinha pouca idade – era um humil-
de carroceiro, com algumas passagens
pela polícia, como diz o jargão, mas
não uma vítima “qualificada”, era po-
bre e residia em Novo Gama, municí-
pio localizado no Entorno do Distrito Fe-
deral, e por ele choravam o pai e a mãe.
A criança narra, então, que foi
abordada na rua por cinco homens, po-
liciais militares, com armas pesadas,
tipo fuzil; que todos usavam boinas pre-
tas e botinas curtas e vestiam camisas
do exército e calças jeans. Tais pessoas
a chamaram, dizendo: “Baixinho, venha
cá. Se correr, te mato”. A criança, que
se aproximou do grupo, foi indagada
se conhecia o Mauro e disse que não.
Nesse momento, Bertinho, isto é, José
Roberto Correia Leite, vinha caminhan-
do pela rua e foi também abordado
pelos policiais. Bertinho foi submetido
à revista e com ele foi encontrada uma
pequena garrucha de dois canos. En-
tão, os policiais cochicharam e chama-
ram Bertinho para o alto de um morro,
local onde havia dois carros, um verde
e um preto. Ali foi agredido com três
pauladas na cabeça e algemado com
os braços prendendo as pernas.
Por rádio, os policiais pediram o
envio de uma viatura. Chegando a via-
tura, tipo Toyota, foram conduzidos ao
quartel. No caminho, foi colocado um
capuz na cabeça da criança, que não
sabe se colocaram outro em Bertinho,
embora ache que não. No quartel, a
criança foi colocada em uma sala, e
Bertinho levado para um quarto, no lo-
cal onde ficaram as armas. Da sala,
ouvia-se Bertinho gritar por socorro. Ela
ouviu, ainda, uma voz dizendo que, se
Bertinho não entregasse Mauro, não
sairia dali nem com os parentes.
Dez minutos depois, a criança
foi levada para o mesmo quarto onde
encontrava-se Bertinho, que estava
com um capuz branco na cabeça. No
interior do quarto, estavam três dos cin-
co policiais, que lhe mostraram uma
arma de fogo, perguntando se ela per-
tencia a Mauro. A criança e Bertinho
foram conduzidos aos fundos do quar-
tel. Algemado, Bertinho foi colocado
sentado em um pequeno carrinho, pa-
recido com um aparador de grama. Os
policiais ligaram dois fios na algema
dele, momento em que passaram a ro-
dar uma manivela, produzindo cho-
ques elétricos. Bertinho gritava e pula-
va. Um policial gordo, baixo, moreno e
de cabelo preto, apontava-lhe um re-
vólver mandando calar a boca, sob
ameaça de morte.
R. CEJ, Brasília, n. 14, p. 33-43, mai./ago. 2001
 Depois desse depoimento, o
Ministério Público do Estado de Goiás
recebeu o pedido de providências. É a
partir desse ponto que começo a abor-
dar a questão da prova e da dificulda-
de de coletá-la, quando não há a von-
tade expressa de deixarmos os gabi-
netes, de tocarmos a nossa ação, sen-
tindo a dor de quem passou por esse
quadro, e de renovarmos a nossa ca-
pacidade de indignação.
O depoimento de uma criança
de 9 anos, perante a Câmara dos De-
putados, acompanhada dos pais da ví-
tima, pode não ser tecnicamente con-
siderado elemento de prova, pode ser
um indício muito frágil. A criança já se
confundiu muitas vezes, foi ouvida mais
ou menos cinco vezes. Não quero rela-
tar o que deve estar passando na ca-
beça de uma criança de 9 anos, que
presenciou esses fatos e que é chama-
da a lembrá-los várias vezes, perante
juízes, promotores, policiais. A prova,
considerada isoladamente, seria mui-
to frágil. Na verdade, seria nenhuma.
Não conseguiríamos nada apenas com
esse depoimento. Mas, também, não
nos sentiríamos cumpridores do dever
se ficássemos com esse depoimento
na gaveta aguardando novidade para
o caso.
Os membros do Ministério Pú-
blico que atuaram no caso tocaram
uma investigação. A criança lhes falara
que, no quartel, Bertinho tinha sido al-
gemado nas grades da sala onde fica-
ra. Os promotores resolveram ir ao quar-
tel para verificar essa sala e ver se ha-
via alguma semelhança com a narrati-
va. Chegando lá, não viram a tal grade
e perceberam adulteração do local,
como se ali tivessem assentado uma
nova massa de cimento e nova tinta.
Requisitou-se uma perícia do local, e o
resultado veio a se constituir na primei-
ra prova pericial do caso: o exame feito
por peritos no quartel da Polícia Militar
de Novo Gama constatou que a janela,
tipo veneziana, encontrava-se despro-
vida da grade interna de proteção. Exa-
minando os pontos onde a grade era
fixada à veneziana, verificaram sinais
de recentidade de sua retirada, bem
como a presença de lascas de tintas
no interior dos sulcos. Portanto, o local
havia sido adulterado.
A prova pericial trazia, então,
mais um motivo para que os promoto-
res de justiça seguissem com a investi-
gação (que apontava para práticas cri-
minosas e atos de improbidade admi-
nistrativa por agentes públicos), requi-
sitando exames e documentos, além
da já solicitada instauração do com-
petente inquérito policial militar. A pro-
dução dessa prova foi seqüenciada pe-
R. CEJ, Brasília, n. 14, p. 33-43, mai./ago. 2001
lo afastamento de todos os integrantes
do Comando daquele quartel, a pedi
do do Ministério Público. Em seguida,
houve o encerramento do inquérito ci-
vil público, concluindo-se que muitos
dos carros Gol que se encontravam no
quartel eram produto de furto, e que as
autoridades policiais se utilizavam de
instrumentos e práticas vedadas no
âmbito da Polícia Militar, atos que ca-
racterizam improbidade administrati-
va.
Não tínhamos o corpo. Bertinho
era um desaparecido. Depois do quar-
tel, ele nunca mais havia sido visto. Mas
o Ministério Público não deu o caso por
encerrado, tendo em vista o resultado
da investigação desenvolvida para
apurar ilegalidades praticadas no quar-
tel, em que foram encontrados capu-
zes, ataduras de gazes, algemas, lu-
vas, álbuns de fotografias de crimino-
sos – alguns com sinais, outros sem –,
bem como a tramitação do inquérito
policial militar correspondente, pronta-
mente instaurado, com a transferência
de todos os agentes policias do local
do crime e de suas funções. Durante o
tempo de produção dessa prova, a
Polícia Militar, devo fazer o registro, foi
bastante compreensiva. Digo mais:
(...) as decisões judiciais
devem ser arrojadas, no
sentido de entender que
o crime de tortura
envolve multiplicidade
de agentes, de modo a
não possibilitar senão o
reconhecimento de que
um tem o comando da
violência na mão e os
outros o seguem. Nem o
Ministério Público, nem o
corpo técnico, nem o
Judiciário vão poder
detalhar as condições da
prática criminosa coletiva
(plurissubjetiva).
também esforçou-se para produzir a
prova. Só que chegamos ao seguinte
ponto: havia a prova da ilegalidade e
da imoralidade de carros furtados no
quartel; todos os agentes da chamada
P2, a Polícia Especial, estavam afasta-
dos, mas não tínhamos como provar
aquela primeira cena de tortura, em
que Bertinho pulava, dava gritos, rece-
bia choques, levava pauladas. Faltava
essa prova. No caso, não tínhamos mais
que o depoimento da criança para o
fim de responsabilizar os autores da
prática de tortura. Logo, havendo o
Ministério Público ajuizado ação civil
pública, pedindo o afastamento das
funções de todos os policiais envolvi-
dos, mais ainda havia muito a se bus-
car, sobretudo para a confirmação da
anunciada morte da vítima.
Quando esse assunto foi veicu-
lado pela mídia, uma perita da cidade
de Anápolis, que não era a cidade de
onde o Bertinho havia sumido (Novo
Gama), ligou para a Procuradoria-Ge-
ral de Justiça. Ela dizia que, pela foto
da carteira de identidade mostrada na
televisão, achava que tinha periciado
aquele corpo – e essa lembrança não
é comum acontecer – e perguntou se
junto à família conseguiria dados das
vestimentas de Bertinho. Acima de tu-
do, a perita queria saber se ele vestia
uma blusa rosa. Por certo ela estava
com o Laudo de Encontro de Cadáver
nas mãos. Esse laudo traz o seguinte:
Cadáver encontrado em Alexâ-
nia em 16/08/99, sexo masculino, mais
ou menos cor clara, cabelos lisos, bigo-
des rapados, magro, usava calça de
moletom preta, camisa cor-de-rosa com
mangas longas e tatuagem de dois co-
rações.
Julgou-se mais importante per-
guntar à mãe se ele tinha tatuagem.
Ela disse que sim e que era de dois
corações. Assim, foi dito à perita que
procurasse os promotores que atuavam
no caso, que por certo estavam perto
de localizar o corpo. Realmente, o cor-
po de Bertinho foi, usando uma expres-
são conhecida, desovado na região de
Alexânia, também Entorno do Distrito
Federal. A perita havia feito um traba-
lho louvável de encontro de cadáver.
Jamais, se não detalhada a prova, nes-
se tipo de identificação (feita para um
cadáver tido como desconhecido, sem
qualquer identificação), poder-se-ia in-
dividualizar a vítima, como no caso.
Quando ela narra o local – “à margem
da rodovia” – e inclusive já aponta a
possibilidade de ser provada até a de-
sova, pela fauna cadavérica, traz cir-
cunstância nova, absolutamente des-
conhecida dos promotores de justiça
que atuavam no caso.
!#
 Já ao descrever as lesões, a pe-
rita diz:
Apresentava três lesões pérfuro-
contusas situadas na parte posterior da
cabeça, explosão de crânio; face direi-
ta e maxilares direitos: os orifícios de
saída não foram detectados, devendo
os danos terem sido provocados por pro-
jéteis explosivos. Examinamos minu-
ciosamente o conteúdo craniano e não
encontramos projéteis. Apresentava,
ainda, nos membros e troncos, inúme-
ras lesões produzidas por instrumento
contundente, bem como três lesões pro-
duzidas por instrumento pérfuro-cortan-
te no antebraço esquerdo.
Quando os promotores entra-
ram em contato com a perita, de pron-
to ela disse que estávamos diante de
uma prova raríssima de um crime de
tortura. Esse rapaz estava completamen-
te machucado.
Para os estudiosos, essas lesões
no antebraço mostram situação da
pessoa que tenta se defender, por cer-
to, daquela pessoa que estava pulan-
do, gritando e tomando pauladas e
choques. O depoimento da criança já
começava a ficar mais forte. Aí vem a
discussão da perita, sem que nada lhe
tivesse sido sugerido, constante do re-
ferido laudo de encontro de cadáver:
Em meio à vegetação, não cons-
tatamos vestígio de veículos ou marcas
de sangue nas imediações. A posição
do corpo, das manchas de sangue e do
conteúdo craniano sugerem ter sido a
vítima executada naquele local, lá nas
margens da rodovia. Foi encontrado, em
meio à substância craniana, um frag-
mento sintético aparentando pertencer
a algum tipo de munição, o qual foi re-
colhido e encaminhado para a seção
de balística. O laudo será encaminha-
do oportunamente.
A atadura hospitalar que envol-
via o pescoço da vítima (descrita no
laudo pericial) foi apontada pela perita
como instrumento utilizado para servir
de mordaça ou meio auxiliar de algum
tipo de flagelo. Por certo, esse é um
laudo pericial que favorece a instrução
de um processo e a prova de um crime
de tortura. A conclusão vem com a uti-
lização da arma de fogo e, aí sim, a pe-
rita pediu que fosse fotografado tudo
aquilo que havia ocorrido. Tivemos,
então, o seguinte material encaminha-
do ao Ministério Público: o corpo foto-
grafado já não tinha identificação algu-
ma, mas o branco da gaze se via bem.
O rosto foi inteiro deformado, como
sempre ocorre em execuções para não
se identificar a vítima. De posse desse
material, além da ação civil pública já
ajuizada, foi instaurada ação penal,
com o oferecimento de denúncia por
!$
crime de homicídio qualificado em con-
curso com o crime de tortura.
Para nós, do Ministério Público,
o que nos importa aqui dizer? O que
falta, então, para que outros casos nos
venham com tantos detalhes, sobretu-
do quando as vítimas são submetidas
a exame de corpo de delito? Importa-
nos que já passa da hora de, nos lau-
dos oficiais ou nos formulários oficiais
preenchidos pelos peritos, obrigatori-
amente fazerem constar quesitos que
sugiram ou não a questão do flagelo,
de tortura. No caso mostrado aqui, a
narrativa veio, mas veio pelo assombro
provocado naquela perita. Não temos
hoje, nos formulários que são forneci-
dos para preenchimento, qualquer
menção à possibilidade ou à sugestão
de crime de tortura. E, se não os temos,
raramente vamos ter tantos detalhes.
Se somos profissionais interessados em
achar que 200 processos de tortura é
muito, que não devia haver nenhum,
que a prática é abjeta e que não pode
permanecer entre nós, temos de pro-
mover as alterações. No mínimo, temos
de tentar facilitar a coleta da prova.
Passo a abordar brevemente a
questão da possibilidade de ofereci-
mento de denúncia para a instauração
de ação penal sem o inquérito policial.
Em um caso como o de Novo Gama, é
óbvio que seria sem o inquérito poli-
cial. Se todas as autoridades do Co-
mando da Polícia Militar de Novo Gama
estavam envolvidas, como teríamos a
investigação feita por eles próprios? De
maneira alguma a teríamos. Mas o Su-
premo Tribunal Federal já se pronun-
ciou sobre a validade da denúncia que
não esteja acompanhada de inquérito
policial. Portanto, a denúncia foi oferta-
da e recebida, e os sete militares de-
nunciados – o processo está em fase
de instrução –, pronunciados e man-
dados a júri popular. Dessa decisão foi
interposto recurso e, por isso, não te-
mos ainda como saber qual será a res-
ponsabilização, mas devemos ter rigor
na apuração desses crimes.
Em um outro caso de tortura,
cujo processo está em andamento em
Goiânia, a prova foi produzida de ma-
neira amadora. A vítima W.F.P. foi sub-
metida a uma sessão do famoso “pau-
de-arara”, e todos sabemos onde es-
tão as lesões de pau-de-arara, porque
a posição é conhecida – as lesões nos
braços, nas pernas e na região do pes-
coço são as comuns na denúncia de
tortura de pau-de-arara. W.F.P. é um
pedreiro – também não era uma vítima
qualificada pelo poderio econômico
nem pelo status social – e havia traba-
lhado na casa de um advogado, tam-
bém promotor de justiça aposentado.
Ele pediu que sua mãe ligasse para o
advogado, que compareceu à delega-
cia. Isso tornou possível a produção de
prova ali mesmo – os dois braços apre-
sentavam lesões muito recentes e tam-
bém havia lesões por toda a região do
pescoço e nas pernas, exatamente
onde elas são amarradas. Tudo foi foto-
grafado, e o exame médico de lesões
corporais solicitado. Mais uma vez, va-
le dizer: se a prova estivesse a depen-
der da autoridade policial, a mesma
que torturava, seria inexistente.
Há ainda um terceiro caso, que
está em estudo porque não há denún-
cia – há uma notícia dada pela Pasto-
ral Carcerária da Igreja Católica de que
presos haviam sido submetidos a le-
sões, em virtude da tentativa de rebe-
lião no presídio. Essa discussão é por
demais complexa, pois passa por en-
tender como a polícia deve posicionar-
se diante de uma rebelião. Será que
ela é treinada para isso, sabe utilizar as
armas e munições e os policiais rece-
bem o manual de utilização de bomba
de gás lacrimogêneo, de efeito moral?
Passa por determinar o limite da legíti-
ma e devida contenção da rebelião e
da aplicação do castigo para os revol-
tosos. Será que há preparo para isso?
Qual a distância em que a bomba po-
derá ser lançada? Onde ela não pode-
rá ser utilizada?
Como a discussão é muito pal-
pitante, foram enviadas ao Ministério
Público as fotos dos presos que, de-
pois de contida a rebelião, assim noti-
ciada, apresentavam lesões de quei-
maduras. Vinha a indagação da Pas-
toral, pedindo que se apurasse se as
lesões eram típicas de arremesso de
bombas de efeito moral para disper-
são ou se de lançamento de bombas
diretamente contra os presos, para
lesioná-los com queimaduras. O lau-
do pericial ficou pronto e, no primeiro
momento, os peritos responderam que
se tratavam de queimaduras de ter-
ceiro grau.
A discussão está instalada, e
temos tido muita proximidade com os
peritos para discutirmos, até porque
muito pouco se sabe sobre as bombas
de efeito moral, como a de gás lacri-
mogêneo. O Ministério Público prosse-
gue analisando, discutindo com a polí-
cia técnica, sabendo que, por certo,
haverá de tomar uma decisão para es-
ses casos, podendo ou não estar confi-
gurado o crime de tortura.
É inadmissível que continuemos
com essa precariedade de coleta de
prova.
O Ministério Público tem algu-
mas sugestões a serem debatidas em
relação ao laudo de exame de corpo
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de delito sobre lesão corporal. Hoje, no eles são, peculiares, que envolvem uma
terceiro quesito, temos a seguinte per- multiplicidade de agentes, em relação
gunta: Foi produzido por meio de vene- aos quais raramente poderemos indi-
no, fogo, explosivo, tortura ou por meio vidualizar a conduta. Não poderá a
insidioso cruel? Dali sugerimos seja re- denúncia apontar quais foram os agen-
tirada a expressão tortura, que configu- tes que deram o choque, a paulada e o
ra crime. Devemos inserir quesitos que tiro fatal. É impossível. A tortura é práti-
possibilitem a produção de prova nes- ca de porão, de alcova, de fundo de
se sentido, como: Há indícios de prá- quintal, de fundo de delegacia.
tica de algum tipo de flagelo físico ou Não temos prova fácil, mas as
mental? Em que consistiu a flagelação? decisões judiciais devem ser arrojadas,
É uma idéia, para que possamos com- no sentido de entender que o crime de
bater o crime de tortura. Teremos de tortura envolve multiplicidade de agen-
responsabilizar os atos de tortura que tes, de modo a não possibilitar senão o
são noticiados. Faremos isso pelo de- reconhecimento de que um tem o co-
vido processo legal e teremos de pro- mando da violência na mão e os outros
duzir provas. No caso do laudo do exa- o seguem. Nem o Ministério Público,
me cadavérico, temos a mesma suges- nem o corpo técnico, nem o Judiciário
tão: retirar a expressão tortura do item vão poder detalhar as condições da
que hoje traz o emprego de veneno, fo- prática criminosa coletiva (pluris-
go, assim como outras expressões qua- subjetiva). Nós é que devemos estudar
lificadoras e adotar o quesito flagelo fí- mais e aprimorar nossas teses nessas
sico ou mental e em que consistiu. questões singulares, que merecem a
Por ocasião deste seminário so- nossa mais elevada dedicação.
bre A Eficácia da Lei de Tortura, o Con-
selho Nacional de Procuradores-Gerais
de Justiça promoveu um levantamen-
to sobre as ações penais em andamen-
to relativas a denúncias por crime de ABSTRACT
tortura. Os dados levantados em 19
Estados mostram que temos com-
provadamente 240 casos. A partir des-
se levantamento parcial, a indagação This article presents data about
simplista pode ser a seguinte: é muito collecting evidence on the Brazilian Judicial
System, especially in cases of practicing of
ou pouco? Pelas notícias que temos de torture and analyses the difficulty in gathering
prática de tortura por todo o País, seria evidence.
muito pouco. Mas, pelo período de It suggests that forms and reports filled
edição da lei, três anos, e pela coleta by experts must necessarily have questions in
de prova realizada de forma tão precá- order to verify the practice of torture.
ria, como tentei mostrar, seria muito – At last, it refers to the possibility of
dependendo da iniciativa de homens initiating the public criminal prosecution without
the police investigation.
e mulheres que querem mais do que
ficar estudando o texto da lei, que que- KEYWORDS – Public Prosecution
rem fazer viva a lei, mudando a realida- service; evidence; torture crime.
de e transformando a vida desses
Bertinhos. Verificamos que, nesses 240
casos, a maioria das vítimas já é atingi-
da pela miséria, discriminação e desi-
gualdade. Torturamos duas vezes: não
temos políticas públicas que atendam
ao interesse social e nós, integrantes
do corpo do Estado, não promovemos
um meio decente e correto de interferir
também na vida dos Bertinhos. Esse é
o nosso dever.
O Ministério Público quer deixar,
como sugestão, que os quesitos ve-
nham a ser formulados doravante para
os peritos e que haja um intercâmbio
maior, principalmente entre o corpo
técnico e os membros do Ministério
Público, que são os titulares da ação.
Vale ressaltar, ainda, que de nada adi-
antará a boa vontade se, por exemplo,
no momento da decisão de pronúncia, Ivana Farina é procuradora-geral de Justiça
não tivermos julgadores corajosos que do Estado de Goiás e presidente do Conselho
passem a analisar esses crimes como Nacional de Procuradores-Gerais de Justiça.

R. CEJ, Brasília, n. 14, p. 33-43, mai./ago. 2001 !%

Abel Fernandes Gomes*

RESUMO

Analisa as normas existentes no processo penal para o processamento e julgamento dos crimes de tortura, argumentando que a Lei n. 9.455/97 não chegou a citar
normas específicas para tal fim.
Examina os elementos dos tipos estabelecidos na Lei de tortura, para depois analisar as principais provas em espécie do crime de tortura, como o exame de corpo de
delito, perícias em geral, análise dos aspectos material e formal de informação, declaração ou confissão em documento escrito, entre outras.
Trata, também, da apuração da tortura praticada por agentes públicos policiais e da possibilidade de o Ministério Público promover diretamente a colheita de
depoimentos e diligências apuratórias de fato delituoso em circunstâncias especiais.

PALAVRAS-CHAVE
Tortura; Lei n. 9.455/97; tortura – prova; Ministério Público.

1 INTRODUÇÃO 2 A INSTRUÇÃO CRIMINAL vigente, quando por meio dele se reali-

NOS CRIMES DE TORTURA za uma interpretação sistemática, e

N
o que concerne ao tema em
análise, qual seja as provas do
crime de tortura, alguns pontos
relevantes chamam atenção para uma
abordagem a seu respeito.
O primeiro deles diz respeito
ao fato de que a Lei n. 9.455, de 7 de
abril de 1997, que definiu o crime de
tortura e deu outras providências, não
chegou, entre estas últimas, a dispor
sobre normas processuais específicas
para o processamento e julgamento
dos referidos crimes, valendo, por
isso, as normas já existentes sobre
processo penal e que a seguir serão
analisadas.
Entretanto, algumas caracte-
rísticas ligadas aos tipos penais cria-
dos e à norma do art. 1º, § 4º, inc. I, da
referida Lei, que estabelece causa de
aumento, implicam que se analise o
rito procedimental para a instrução cri-
minal nos crimes de tortura pratica-
dos por agentes públicos, sobretudo
à luz da Lei n. 4.898, de 9 de dezem-
bro de 1965, o que se fará no item se-
guinte.
Num segundo momento, no que
concerne à teoria da prova e sua ava-
liação judicial, o crime de tortura reme-
te ao tratamento que deve merecer a
palavra do ofendido, o exame pericial
e a prova documental, principalmente
como meios de prova mais ligados à
demonstração da prática do crime de
tortura.
Finalmente, recomenda revisão
a questão pertinente à função perse-
cutória direta exercida pelo Ministério
Público em casos específicos de tortu-
ra praticada por agentes públicos, es-
pecialmente nas hipóteses do art. 1º, §
2º, da Lei em estudo, quando ocorrer
omissão daqueles que têm o dever de
evitá-la ou apurar sua prática.
A instrução criminal, como o
conjunto de atos processuais dirigidos
à colheita dos elementos de convicção
pelo juiz por meio das provas produzi-
das pelas partes1, em regra, nos crimes
de tortura, ora seguirá o procedimento
comum dos crimes apenados com re-
clusão de competência do juiz singu-
lar, disposto nos arts. 394 a 405 e 498 a
502 do CPP (art. 1º, incs. I e II, e seus
parágrafos 1º e 3º, da Lei n. 9.455/97);
ora o procedimento dos crimes ape-
nados com detenção, previsto nos arts.
539 e 540 do mesmo CPP (art. 1º, § 2º,
da Lei n. 9.455/97).
Com efeito, note-se que o legis-
lador optou por tipificar a tortura como
crime comum2, podendo ser praticado
por qualquer pessoa, havendo distin-
ção apenas com relação às penas de
reclusão e detenção, cominadas dife-
rentemente naqueles dispositivos le-
gais acima enumerados.
Nem mesmo a tortura seguida
de morte, prevista na segunda parte
do art. 1º, § 3º, da Lei de regência, se-
ria passível de apuração por meio do
rito dos crimes de competência do tri-
bunal do júri, já que se está diante de
crime preterdoloso, cujo resultado
naturalístico morte não advém a título
de dolo.
Todavia, a Lei n. 9.455/97 distin-
gue as hipóteses em que o crime de
tortura passa a ser praticado por agen-
tes públicos, resultando daí uma con-
seqüência expressa na própria Lei, que
é o aumento da pena de um sexto até
um terço (art. 1º, § 4º, inc. I).
Sob o aspecto processual, de
nossa parte entendemos que ainda re-
sulta uma segunda conseqüência não
expressamente prevista, mas que se
alcança à luz do ordenamento jurídico
que diz respeito ao rito processual que
deve ser adotado nestas ocasiões.
O crime de tortura praticado
pelo agente público, da forma como o
legislador o concebeu, representa abu-
so de autoridade3, pois afeta princípios
constitucionais fundamentais que as-
seguram direitos e garantias individu-
ais, especificamente a liberdade indi-
vidual, autodeterminação, paz e tran-
qüilidade pessoais, integridade física
e psíquica e vida, quando o sujeito ati-
vo se desvia da finalidade pública ou
extrapola o âmbito de legalidade de
sua atuação, com o fim de obter infor-
mação, declaração ou confissão da ví-
tima, bem como para aplicar-lhe casti-
go ou medida de caráter preventivo ile-
gítimas.
Sob este prisma, filio-me àque-
les que entendem que a prática de cri-
mes com abuso ou desvio de autorida-
de pode ocorrer de várias formas4: a)
como elementar nos crimes denomina-
dos “funcionais”, que tutelam mais di-
retamente o bom nome e a probidade
da Administração Pública e seu patri-
mônio (arts. 312 a 326 do CP); b) como
agravante genérica (art. 61, II, g, do
CP); c) como crime autônomo de abu-
so de autoridade (art. 350, incs. I, II e IV,
do CP e art. 4º da Lei n. 4.898/65) e d)
como circunstância legal ou causa de
aumento (art. 150, § 2º e art. 151, § 3º,
ambos do CP), aqui se inserindo tam-
bém o crime de tortura (art. 1º, § 4º, inc.
I, da Lei n. 9.455/97).
Se por um lado, os crimes fun-
cionais do art. 312 a 326 do Código Pe-
nal afetam mais diretamente à própria
Administração Pública e seu patrimô-
nio, os demais, a exemplo da tortura
com a causa de aumento do § 4º, inc. I,
atentam ou ofendem exatamente o rol
de direitos dispostos no art. 3º da Lei n.

_________________________________________________________________________________________________________________
*
Texto produzido pelo autor, baseado em notas taquigráficas de conferência proferida no Seminário Nacional A Eficácia da Lei de Tortura,
promovido pelo Centro de Estudos Judiciários do Conselho da Justiça Federal, em Brasília – DF, de 30 de novembro a 1º de dezembro de 2000.

!& R. CEJ, Brasília, n. 14, p. 33-43, mai./ago. 2001

4.898, de 9 de dezembro de 1965, nor-
ma esta que traz expresso em sua
ementa que a sua finalidade primordial
consiste em regular o direito de repre-
sentação e o processo de responsabili-
dade administrativa, civil e penal nos
crimes de abuso de autoridade5, sujei-
tando-se, portanto, a este procedimen-
to, a tortura praticada por agentes pú-
blicos.
Com efeito, a nosso juízo, ao
contrário do art. 4º, o art. 3º da Lei n.
4.898/65, com aquela tamanha aber-
tura e amplitude que encerra, jamais
poderia constituir a criação de um tipo
penal. Na verdade, trata-se de norma
explicativa, que dá o contorno do que
constitui abuso de autoridade para
efeitos de sujeitar o caso concreto ao
procedimento célere que aquela Lei de
1965 prevê.
Concluindo, enquanto os crimes
funcionais contra a Administração Pú-
blica e seu patrimônio, praticados com
abuso de autoridade, sujeitam-se ao
rito do art. 513 e seguintes do CPP, os
crimes que traduzem abuso de autori-
dade, por afetarem o elenco do art. 3º
da Lei n. 4.898/65, como é o caso da
tortura praticada por agente público
(art. 1º, § 4º, inc. I, da Lei n. 9.455/97),
serão processados e julgados median-
te o rito sumaríssimo por ela instituído,
o qual, além da celeridade e simplici-
dade, ainda apresenta outras vanta-
gens.
A primeira delas é a possibilida-
de de o Ministério Público ou o ofendi-
do (em caso de ação privada subsidiá-
ria) apresentar suas testemunhas dire-
tamente na audiência de instrução e
julgamento (art. 14, § 2º, c/c art.18), in-
dependentemente de prévio arrola-
mento na denúncia ou queixa, dispen-
sando inclusive intimação prévia, o que
em caso de tortura praticada por agen-
tes públicos pode ser bastante conve-
niente, já que estes não terão oportuni-
dade de conhecer os nomes daqueles
que deporão em favor da vítima, a pon-
to mesmo de tentar influir em seus âni-
mos ou ameaçá-las.
Em segundo lugar, realce-se o
tratamento mais objetivo que foi dado
à prova dos vestígios deixados pela
prática da infração, no caso da tortura
mais se assanhando as lesões à inte-
gridade da vítima, já que esta pode vir
a ser liberada pelos algozes somente
muito tempo após as sessões de tortu-
ra, quando o exame de corpo de delito
direto se tornará mais difícil, podendo
ela provar o sofrimento padecido por
meio de duas testemunhas levadas à
audiência, sem contar também a pos-
sibilidade de o perito (que no caso po-
derá ser somente um) apresentar o lau-
R. CEJ, Brasília, n. 14, p. 33-43, mai./ago. 2001
(...)a Lei n. 9.455,
de 7 de abril de
1997,
que definiu o crime de
tortura e deu outras
providências,
nãochegou, entre
estas últimas, a
dispor sobre normas
processuais
específicas
para o processamento
e julgamento dos
referidos crimes,
valendo, por isso,
as normas já
existentes sobre
processo penal(...).
do direta e verbalmente na audiência
de instrução e julgamento (art. 14, § 1º).
Finalmente, frise-se que audiên-
cia de instrução e julgamento jamais
será obstada pela ausência, revelia ou
fuga do réu, não deixando o crime de
tortura sem solução por este motivo. É
que por tratar-se de lei especial, com
escopo específico, o seu art. 19, pará-
grafo único, não foi revogado pela Lei
n. 9.271/96, que alterou o art. 366 do
CPP, não aplicável à espécie.
Quanto ao único inconveniente
que poderia derivar de uma primeira e
literal interpretação do texto do art. 12
da Lei de Abuso de Autoridade, no que
se refere à representação da vítima,
note-se que ele não estabeleceu con-
dição de procedibilidade, muito me-
nos se há de entender que, no crime
de tortura praticado por agente públi-
co, a ação penal é pública e condicio-
nada à representação do ofendido,
advertindo Gilberto e Vladimir Passos
de Freitas6, que a Lei n. 5.249, de 9 de
fevereiro de 1967, expressamente ex-
cluiu essa hipótese mediante seu art.
1º, sendo pública e incondicionada a
ação penal por crimes em que o abuso
de autoridade, em qualquer daquelas
modalidades de atentado previstas no
art. 3º da Lei n. 4.898/65, integrarem
seus pressupostos típicos.
3 AS PROVAS EM ESPÉCIE
DOS CRIMES DE TORTURA
Para a análise das principais
provas em espécie, tendentes à de-
monstração da prática do crime de tor-
tura, necessária se torna realizar uma
breve delimitação dos elementos dos
tipos estabelecidos na Lei n. 9.455/97,
e definir sua natureza quanto ao re-
sultado.
O art. 1º da Lei de regência dis-
põe: constitui crime de tortura, para
prosseguir estabelecendo os núcleos
que traduzem a conduta. Tortura, por
sua vez, significa curvatura, dobra, vol-
ta tortuosa, assim como sofrimento,
angústia e dor7.
Em sentido histórico significa a
ação de torcer ou dobrar o ânimo e a
resistência da vítima, por imposição de
sofrimento físico ou angústia (moral e
psicológica), para a obtenção de algu-
ma coisa em troca, podendo-se citar a
confissão de um crime, uma informa-
ção objetivada, a resignação ou acei-
tação de uma determinada vontade, ou
simplesmente a aplicação de um cas-
tigo.
Para Roberto Lyra8, ao comen-
tar a tortura como circunstância agra-
vante de meio de execução de crimes
em geral, o que distingue este recurso
é o desnecessário e extraordinário so-
frimento físico ou moral imposto à víti-
ma, distanciado da média de piedade
esperada.
Já Ribeiro Pontes9 define a tor-
tura como sofrimento profundo, angús-
tia e dor, produzidos por meio de pa-
decimento desnecessário.
Como crime autônomo, é ele-
mentar à tortura, capitulada no art. 1º,
incs. I e II e seu § 1º, da Lei n. 9.455/97,
a produção do sofrimento físico ou
moral como resultado previsto, o qual
não se compreende por que razão se
expressa como intenso no tipo do inc.
II, já que pela definição doutrinária aci-
ma vista, a tortura sempre está adstrita
ao extraordinário sofrimento. Portanto,
nestas três modalidades, trata-se de
crime material.
O resultado naturalístico não
deve ser confundido com as finalida-
des do agente, que no art. 1º, inc. I, po-
de ser a obtenção de informação, de-
claração ou confissão (alínea a), a prá-
tica de crime pela vítima, que acaba
atuando como instrumento (alínea b)
ou a discriminação racial ou religiosa
(alínea c), ao passo que no art. 1º, inc.
II, a finalidade é a aplicação de castigo
ou medida de caráter preventivo.
!'
 Note-se que para a consumação
do crime nesses dois casos sequer se
exige que a vítima ceda à finalidade
do agente ou o castigo ou a medida
sejam totalmente concluídos, bastan-
do que o sujeito passivo sofra padeci-
mento físico ou moral extraordinários e
desnecessários, estes sim resultados
típicos.
Já em relação aos crimes do art.
1º, § 2º, não exige o tipo a ocorrência
de qualquer resultado naturalístico.
Diante disso, em todas elas há
um ponto em comum, que é a utiliza-
ção de meios insuportáveis, pungen-
tes, dolorosos ou sanguinolentos (cru-
éis)10, capazes de causar sofrimento ou
padecimento físico ou mental.
Por outro lado, a imposição de
tais meios cruéis, que desde há muito
já representam circunstâncias de mai-
or gravidade para a punição, como é o
caso da agravante do art. 61, II, e, e do
art. 121, § 2º, III, do CP, aliada às finali-
dades visadas pelo agente: constran-
gimentos e submissão a castigos e
medidas espúrias e ilegais, na prática,
certamente constituirão crimes pratica-
dos às escondidas ou quando muito
situados em ambientes restritos quase
sempre à vítima e seus algozes.
Nesse contexto vislumbrado, é
possível considerar a pessoa da vítima
como o principal objeto de prova, dela
derivando dois meios de prova que
certamente assumirão proeminência
nestas circunstâncias.
O primeiro deles é o que o Códi-
go de Processo Penal relaciona no art.
201 como as perguntas ao ofendido,
que não assume a natureza jurídica
precisa de prova testemunhal11 mas,
como acentuam os clássicos tratados
sobre a prova, com razões de sobra,
tais depoimentos devem ser avaliados
à luz das causas de suspeição, che-
gando a afirmar Mittermaier12 que o in-
teresse despertado pelo resultado do
processo pode ser considerado a mais
séria causa de suspeição.
Os motivos de tal assertiva resi-
dem no fato de que a vítima pode estar
imbuída de ódio ou ressentimento con-
tra o agente, capazes de criar ou au-
mentar as circunstâncias de um fato
delituoso para prejudicá-lo; ter por es-
peque a obtenção futura de uma inde-
nização derivada do ilícito penal ou, fi-
nalmente, o objetivo de prosseguir
numa acusação que a princípio foi fei-
ta levianamente, com dúvida quanto à
autoria, mas que passa a prevalecer
como forma de evitar a punição pela
calúnia ou denunciação caluniosa.
Malatesta13, a seu turno, assina-
la que o próprio delito é capaz de per-
turbar a consciência do homem contra
" R. CEJ, Brasília, n. 14, p. 33-43, mai./ago. 2001
o qual é praticado, fazendo-o perder a
serenidade e a completa percepção
das coisas, a ponto de prejudicar-lhe o
testemunho sobre os fatos, sendo ela
de grau máximo nos crimes praticados
contra a pessoa.
Não obstante a veracidade de
tais considerações, a técnica teórica
sobre a avaliação e confronto de pro-
vas colhidas na instrução criminal,
quando bem exercitada, é capaz de
afastar dúvidas e suspeição quanto ao
depoimento do ofendido.
Recorrendo ao próprio
Mittermaier14, caberá ao juiz, quando da
realização das perguntas ao ofendido,
verificar todas as circunstâncias que
envolvem a referida prova, pois como
frisa o professor tedesco: o estado de
suspeição só repousa sobre presunções
que os fatos podem destruir, e assim afas-
tar as hipóteses de interferência preju-
dicial da percepção da vítima sobre os
fatos, derivada, em primeiro lugar, de
elementos físico-ambientais que pos-
sam prejudicar-lhe a fidedigna visão e
reconhecimento dos torturadores.
Num segundo momento, have-
rá o magistrado de perscrutar que re-
lações ou sentimentos que envolvem
vítima e acusado, de modo a elucidar
as suspeitas ligadas ao espírito de vin-
gança ou outro qualquer que tenham
levado à acusação.
Finalmente, aquilatará o conteú-
do e a forma do depoimento, a narrati-
va e coerência dos detalhes, a preci-
são de dados e a autoridade do ânimo
da testemunha, tudo, é claro, revestido
de um certo caráter de subjetividade
do coletor da prova, inerente ao pró-
prio Direito Processual.
Por outro lado, não se pode olvi-
dar que diante das características do
crime de tortura, do qual resulta o pa-
decimento cruel do sujeito passivo, di-
ficilmente este estará propenso a in-
ventar ou fantasiar tão marcante e trau-
matizante experiência, sem que se pos-
sa aferir com bastante evidência sua
veracidade.
É precisamente em virtude de
tudo isso que deverá prevalecer a orien-
tação jurisprudencial assentada no
sentido de se reconhecer eficácia
probatória às declarações da vítima,
notadamente quando não lhe aproveita
a incriminação de terceiros15.
Ou como se tem decidido nos
crimes cuja clandestinidade é a marca
essencial: como no roubo em que já se
exarou: nos crimes onde a clandestini-
dade figure como fator essencial para
sua realização, o depoimento pessoal
da vítima é tido como elemento proba-
tório e deve ser aceito, quando se mos-
tra suficientemente seguro e coerente16.
O segundo meio de prova a se
apresentar com mais pertinência à
constatação da prática do crime de
tortura, é o exame de corpo de delito e
as perícias em geral.
Com efeito, afora a discussão
sobre a natureza material ou formal do
crime em relação ao resultado natura-
lístico que se pretenda obter com o
constrangimento da vítima a alguma
coisa, certo é que, tratando-se de sofri-
mento físico ou mental imposto me-
diante violência ou grave ameaça, cer-
tamente se estará diante de ofensa à
integridade física ou mental da vítima.
Nesse ponto, há de se ter em vis-
ta que tais ofensas, a exemplo do que
já é considerado para o crime de le-
sões corporais, devem ser juridicamen-
te apreciáveis, de modo que o exame
de corpo de delito deverá constatar a
existência das lesões físicas ou ofensa
à saúde mental, e em relação a esta
última observar se houve alteração do
funcionamento normal do psiquismo,
mesmo que de breve duração, acarre-
tando distúrbios da memória, do senti-
mento, da esfera intelectiva e volitiva,
ou pelo menos se agravou distúrbio
mental preexistente.
Para efeitos de constatar a gra-
vidade da lesão e portanto a qualifica-
dora do art. 1º, § 3º, da Lei n. 9.455/97,
o laudo deverá ainda fazer referência
às conseqüências do sofrimento físico
ou mental imposto, de acordo com o
disposto no art. 129, §§ 1º e 2º, do CP.
Finalmente, quando o crime de
tortura consistir no constrangimento da
vítima a produzir informação, declara-
ção ou confissão em documento escri-
to (art. 1º, inc. I, a), é necessário que se
proceda à análise dos aspectos mate-
rial e formal do documento, de modo a
aferir sua sinceridade.
O exame da grafia e assinatura
da vítima melhor poderá esclarecer o
perito, por meio de diversas compara-
ções, talvez possa traduzir se o papel
foi escrito e assinado em condições
normais pela vítima, ou se de alguma
forma foi prejudicado ou alterado pela
interferência de condições estranhas,
o que pode indiciar a prática do cons-
trangimento ou sofrimento imposto
para a obtenção do escrito.
Ademais, o exame do conteúdo
e detalhes narrados no documento,
também poderá dar a idéia da liberda-
de e veracidade com que fora produzi-
do, conclusão à qual se pode chegar
por meio da comparação do nível e
qualidade de informações que ele con-
tém, com as condições pessoais e cul-
turais da vítima e profundidade e co-
nhecimento de fatos que só a ela ca-
beria conhecer em sua extensão, de
modo a aquilatar se o escrito foi mes-
mo obra sua ou se se trata de palavras
prontas as quais foi obrigada a subs-
crever.
4 A APURAÇÃO DA TORTURA
PRATICADA POR AGENTES
PÚBLICOS POLICIAIS
Por último, importa ressuscitar
questão que tem sido bastante discu-
tida no meio jurídico, que diz respeito
à possibilidade de o Ministério Público
promover diretamente a colheita de
depoimentos e diligências apuratórias
de fato delituoso, em circunstâncias
especiais.
No caso da tortura praticada por
agentes públicos policiais especifica-
mente, não se pode olvidar da excep-
cionalidade que poderá reclamar uma
atuação direta do MP na apuração dos
fatos, mormente quando a vítima se
mostra temerosa ou submetida a trau-
ma que a impeça de recorrer à autori-
dade policial, ainda que de hierarquia
superior à praticante da tortura, ou de
outro órgão policial estranho ao que a
cometeu.
Tudo isso sem contar que o Bra-
sil não se limita às capitais dos Esta-
dos, sendo um País jovem e possuidor
de vários recônditos, onde por vezes
poucas alternativas restam às vítimas
de violência policial, senão procurar
diretamente o Ministério Público.
Nesse diapasão, deverá preva-
lecer a orientação jurisprudencial que
coaduna as atribuições constitucionais
das polícias, estabelecidas no art. 144
da Constituição Federal, com as atri-
buições também constitucionais do
Ministério Público contidas no art. 127
(defesa da ordem jurídica, do regime
democrático e dos interesses sociais e
individuais indisponíveis); art. 129, inc.
I (exercício da ação penal pública) e
art. 129, inc. VII (exercício do controle
externo da atividade policial), agora à
luz de uma ponderação de interesses
constitucionalmente assegurados, na
qual a livre, ampla e eficaz apuração
do crime de tortura, como tutela maior
ao princípio da dignidade da pessoa
humana e proscrição expressa no art.
5º, inc. XLIII, da Magna Carta, em ca-
sos tais poderá justificar a apuração
direta pelo Ministério Público, inclusi-
ve sem ofensa ao princípio do promo-
tor natural.
Como exemplo de tal orientação
merece transcrição integral a ementa
do acórdão exarado pelo Tribunal Re-
gional Federal da 2ª Região do seguin-
te teor:
I – Penal – Habeas-Corpus – Pa-
ciente incurso na prática delituosa des-
R. CEJ, Brasília, n. 14, p. 33-43, mai./ago. 2001
No caso da tortura
praticada por agentes
públicos policiais
especificamente, não se
pode olvidar da
excepcionalidade que
poderá reclamar
uma atuação direta do MP
na apuração dos fatos,
mormente quando a vítima se
mostra temerosa ou
submetida a trauma que a
impeça de recorrer à
autoridade policial,
ainda que de hierarquia
superior à praticante da
tortura, ou de outro órgão
policial estranho
ao que a cometeu.
crita no art. 1º, inc. I, da Lei n. 8.137/90 –
inobservância do princípio do promotor
natural e falta de justa causa – inocor-
rência – o Ministério Público tem a prer-
rogativa e o dever de promover a
persecução daqueles que violam a or-
dem jurídica penal estabelecida – esta
prerrogativa é indelegável e irrenun-
ciável, devendo ser exercida na sua
integralidade – o princípio do promotor
natural tem sua matriz, de um lado, no
princípio constitucional da independên-
cia funcional, consagrado pelo § 1º, do
seu art. 127, e de outro, na garantia de
inamovibilidade de seus membros (CF,
art. 128, § 5º, I, b) – este princípio não
inibe a ação do órgão ministerial que,
tomando conhecimento, pelos mais
diversos meios, da prática de atos cri-
minosos não fica impedido de agir
diretamente, procedendo a averigua-
ções, requisitando informações e do-
cumentos, (CF, art. 129, VI) instauran-
do, desde logo, a instância penal – dis-
pondo o titular da ação penal dos ele-
mentos necessários ao oferecimento da
denúncia, como os documentos origi-
nários do procedimento administrativo
fiscal, a instauração do inquérito polici-
al é plenamente dispensável.
II – Ordem denegada17.
Na mesma linha, sobre a possi-
bilidade de o Ministério Público reali-
zar diretamente diligências investiga-
tórias, confira-se estes dois julgados da
Corte Superior de Justiça:
Acórdão
Decisão por unanimidade, ne-
gar provimento ao recurso. Ementa PE-
NAL. PROCESSUAL PENAL. HABEAS-
CORPUS. AÇÃO PENAL. TRANCAMEN-
TO. MINISTÉRIO PÚBLICO. PRINCÍPIO
DA UNIDADE E INDIVISIBILIDADE.
VINCULAÇÃO DE PRONUNCIAMENTO
DE SEUS AGENTES. DENÚNCIA. INÉP-
CIA. NÃO-CONFIGURAÇÃO. DESCRI-
ÇÃO EM TESE DE CRIME. O princípio
da unidade e da indivisibilidade do Mi-
nistério Público não implica vinculação
de pronunciamentos de seus agentes
no processo, de modo a obrigar que um
promotor que substitui outro observe
obrigatoriamente a linha de pensamen-
to de seu antecessor. Para a proposi-
tura da ação penal pública, o Minis-
tério Público pode efetuar diligências,
colher depoimentos e investigar os
fatos, para o fim de poder oferecer
denúncia pelo fato verdadeiramente
ocorrido. O trancamento de ação penal
por falta de justa causa, postulada na
via estreita do habeas-corpus, somente
se viabiliza quando, pela mera exposi-
ção dos fatos na denúncia, constata-se
que há imputação de fato penalmente
atípico ou que inexiste qualquer elemen-
to indiciário demonstrativo da autoria do
delito pelo paciente. Não é inepta a de-
núncia que descreve fatos que, em tese,
apresentam a feição de crime e oferece
condições plenas para o exercício de
defesa. Recurso ordinário desprovido18.
(Grifei).
Acórdão
HC. PREFEITO MUNICIPAL.
DESVIO DE VERBA. NULIDADE DO
PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO
QUE FUNDAMENTOU A DENÚNCIA.
PROMOÇÃO PELO MP. INOCORRÊN-
CIA. COMPETÊNCIA PARA O PROCES-
SO E JULGAMENTO DO FEITO. JUSTI-
ÇA ESTADUAL. AFASTAMENTO DO
PREFEITO DO CARGO PELO TRIBUNAL
DE JUSTIÇA. POSSIBILIDADE. ORDEM
DENEGADA.
I. Encontrando-se a denúncia for-
malmente perfeita, eis que narra os fa-
tos e apresenta a materialidade e a au-
toria, tem-se como descabido o propó-
sito de sua anulação, com base em dis-
cussão sobre atribuições do Ministério
Público em relação às investigações na
fase pré-processual, pois eventual vício
lá ocorrido não macula a ação penal –
que pode, inclusive, ser prosposta sem
inquérito policial.
"
 II. O Órgão do Parquet pode
proceder a investigações e diligênci-
as conforme determinado nas leis
orgânicas estaduais, sendo que tal atri-
buição fica ainda mais evidente se hou-
ve a determinação de abertura de inqué-
rito civil público, por meio do qual foram
colhidos os elementos ensejadores da
acusação.
III. Nos termos das Súmulas 208
e 209 desta Corte, e atentando-se ao fato
de que se apura desvio de verbas
advindas de convênios cuja prestação
de contas seria realizada entre a Prefei-
tura de Caldas Brandão e a Secretaria
de Infra-Estrutura da Paraíba, reafirma-
se a competência da Justiça Estadual
para o seu processo e julgamento.
IV. O afastamento do Prefeito por
decisão da Câmara dos Vereadores não
obsta a determinação do Poder Judici-
ário no mesmo sentido.
V. Ordem denegada.19 (Grifei).
5 CONCLUSÃO
Podemos assim concluir que o
crime de tortura, integrante do rol de
crimes especificamente dispostos na
Constituição Federal como de proscri-
ção e tratamento penal mais extremos
(art. 5º, incs. III e XLIII, da CF), encontra
no sistema jurídico vigente vários ins-
trumentos capazes de tornar célere e
efetiva a sua apuração e punição.
Por tratar-se de crime que ofen-
de a liberdade de autodeterminação e
a integridade física e psíquica do indi-
víduo, quando praticado por agente
público com abuso de autoridade, con-
ta até mesmo com o rito processual
sumaríssimo e se procede mediante
ação penal pública incondicionada, a
teor do disposto no art. 3º da Lei n.
4.898/65 c/c art. 1º da Lei n. 5.249/67.
No sistema legal e em prece-
dentes jurisprudenciais referentes às
provas, colhe-se orientação no sentido
de se valorizar a palavra da vítima e o
exame de corpo de delito e as perícias
em geral, tudo dentro daquela análise
característica do sistema da livre con-
vicção motivada em que não há pro-
vas absolutas, devendo todas elas ser
avaliadas em conjunto dentro do con-
texto.
Finalmente, no pertinente ao
ponto mais polêmico deste estudo,
entendemos superada a questão liga-
da à possibilidade da iniciativa direta
do Ministério Público para colher ele-
mentos da prática do crime de tortura.
Se por um lado a regra é a atri-
buição da investigação e da coleta de
elementos preliminares a respeito do
fato delituoso às polícias judiciárias ci-
vil e federal, por força do disposto no
" R. CEJ, Brasília, n. 14, p. 33-43, mai./ago. 2001
art. 144 da Constituição da República,
por outro não se pode olvidar que há
situações em que as circunstâncias de
fato, e até mesmo a própria elementar
do tipo penal, estão a recomendar ou-
tra direção.
Vítima de tortura mediante pa-
decimento intenso, praticada muitas
vezes por agentes da própria polícia, é
possível que o sujeito passivo do crime
esteja impossibilitado psicologica-
mente de travar qualquer contato com
policiais, muito menos adentrar o pró-
prio prédio da referida instituição, dado
o estado de choque ou pavor advindo
do crime sofrido. O exercício da função
já nos colocou em contato com situa-
ções deste tipo.
Por vezes, a situação de fato re-
presenta exatamente a incidência no
tipo contido no art. 1º, § 2º, da Lei n.
9.455/97, quando o agente investiga-
do é aquela pessoa que se omitiu quan-
do deveria evitar ou impedir que a tor-
tura tivesse curso ou, o que é pior, quan-
do o agente é a própria autoridade que
deveria apurar sua prática. Mais com-
plicada fica ainda a situação, quando
nas duas vertentes o referido agente é
integrante das polícias civil e federal.
Como se pode constatar, em to-
das estas hipóteses específicas, não
é difícil imaginar o quanto seria de-
sarrazoada, inócua e impossível a apu-
ração eficaz do crime de tortura, esti-
vesse ela entregue àquelas autorida-
des policiais.
As chances da vítima poder co-
laborar com espírito livre e intimorato
seriam poucas, assim como seria re-
duzida a probabilidade do espírito de
corpo ou o prosseguimento daquela
omissão de apuração não impedirem
a punição dos responsáveis.
A Magna Carta expressa preo-
cupação importante com o crime de
tortura, por duas vezes repudiando-o
no art. 5º, destinado aos direitos e de-
veres individuais e coletivos (incs. III
e XLIII).
Mas a preocupação do consti-
tuinte de nada valeria, assim como ine-
ficaz seria a repressão mais grave que
se faz abstratamente ao crime de tor-
tura por meio do art. 5º, inc. XLIII, da CF
e da Lei n. 9.455/97, se de alguma for-
ma tais dificuldades na apuração e
punição do crime estudado não tives-
sem uma interpretação mais atenta à
realidade e às peculiaridades do caso
concreto.
Por esta razão, e como estamos
situados numa moderna concepção de
constitucionalismo, por meio da qual
não se admitem direitos absolutos, ain-
da que derivados da Constituição, é
que a atribuição constitucional das
polícias, insculpida no art. 144 da CF,
deverá ser submetida ao exame de
ponderação, caso a caso, frente ao dis-
posto nos arts. 127, 129, inc. I e 129,
inc. VII, da mesma Carta Fundamental,
para que se efetive na prática o repú-
dio manifestado pelo legislador cons-
titucional no art. 5º, incs. III e XLIII, da
Constituição.
NOTAS BIBLIOGRÁFICAS
1 MIRABETE, Júlio Fabbrini. Processo Penal.
São Paulo: Atlas, 1997. p. 469-470.
2 Esta opção do legislador recebeu críticas
da doutrina, por ter-se distanciado da orien-
tação internacionalmente seguida, no sen-
tido de representar um crime próprio de
agentes do Estado, quando este pretende
impor diretrizes por meio de sua prática
contra dissidentes políticos, rebeldes ou
determinadas camadas da população,
tudo com vistas à manutenção das estrutu-
ras dominantes vigentes, cf. TAVARES,
Juarez. A delimitação da autoria no crime
de tortura. Enfoque Jurídico, Brasília, p. 8,
abr./maio 1997. No mesmo sentido, SHE-
CAIRA, Sérgio Salomão. Nova lei de tortura.
Revista Consulex, n. 22, p. 42;43, out. 1998.
De nossa parte, entendemos, todavia, que
nossa Lei alcança mais profundamente a
finalidade da repressão a este crime equi-
parado a hediondo, do momento em que
relatos histórico-sociais revelam que a
tortura não se circunscreve à sujeição ativa
a cargo de agentes públicos, embora esta
seja uma de suas modalidades mais gra-
ves. Quando da elaboração deste estudo
mesmo, chegou-me por e-mail sentença
do Juiz de Direito de Bataguaçu/MS, Dr.
Roberto Lemos dos Santos Filho, por meio
da qual são condenados dois indivíduos
que, a pretexto de obterem confissão da
autoria de eventual crime de furto, tortura-
ram a vítima amarrando-a com uma corda
de nylon pelos órgãos genitais à carroceria
de um automóvel, enquanto também a
açoitavam.
3 STOCO, Rui. A tortura como figura típica
autônoma. Enfoque Jurídico, Brasília, p. 5,
abr./maio 1997. No mesmo sentido, FARIA,
Antonio Celso Campos de Oliveira. O direito
à integridade física, psíquica e moral e a
pena privativa de liberdade. Revista dos
Tribunais, São Paulo, n. 22, p. 57, abr./jun.
1998.
4 JESUS, Damásio de. Do abuso de autori-
dade. Justitia, v. 59, p. 39. Apud NOGUEI-
RA, Paulo Lúcio. Leis Especiais (aspectos
gerais). São Paulo: Leud, 1986. p. 206-
207.
5 Sobre esta interpretação a respeito do al-
cance da Lei n. 4.898, de 9 de dezembro
de 1965, NORONHA, Magalhães. Direito
Penal. São Paulo: Saraiva, 2000. v. 4, p.
407.
6 FREITAS, Gilberto Passos de; FREITAS,
Vladimir Passos de. Abuso de Autoridade.
São Paulo: Revista dos Tribunais, 1987. p.
102-103.
7 CALDAS AULETE. Dicionário Contempo-
râneo da Língua Portuguesa. Rio de Janeiro:
Delta, 1964. v. 5, p. 4009.
8 LYRA, Roberto. Comentários ao Código
Penal. Rio de Janeiro: Forense, 1955. v. 2,
p. 290.
9 PONTES, Ribeiro. Código Penal Brasileiro.
3. ed. Rio de Janeiro: Livraria Freitas Bastos.
p. 87.
10 CALDAS AULETE, op. cit., p. 1016.
11 MIRABETE, Júlio Fabbrini, op. cit., p. 286-
287. Para esse autor, embora o ofendido
não seja testemunha, pelo fato de o próprio
CPP incluir seu depoimento em capítulo
autônomo, não deixa de ser meio de prova.
12 MITTERMAIER, C. J. A. Tratado da prova
em matéria criminal. Tradução Herbert
Wüntzel Heinrich. Campinas: Bookseller,
1996. p. 257.
13 FRAMARINO DEI MALATESTA, Nicola. A
lógica das provas em matéria criminal.
Tradução Paolo Capitanio. Campinas:
Bookseller, 1996. p. 403-405.
14 MITTERMAIER, op. cit., p. 268.
15 Tribunal Regional Federal da 3ª Região.
Apelação Criminal n. 9334/00. 2ª Turma.
Rel. Juíza SYLVIA STEINER. DJ 12/04/00.
p. 224.
16 Tribunal Regional Federal da 3ª Região.
Apelação Criminal n. 9271/00. 2ª Turma.
Rel. Juíza VERA LUCIA JUCOVSKY. DJ 12/
04/00. p. 288.
17 Tribunal Regional Federal da 2ª Região.
Habeas-Corpus n. 97.02.16980-1/RJ. 4ª
Turma. Rel. Des. Fed. FREDERICO GUEI-
ROS. DJ 13/08/98, p. 357. (Grifei).
18 Superior Tribunal de Justiça. 6ª Turma. RHC
n. 8025. Relator Min. Vicente Leal. DJ 18/
12/1998. p. 416.
19 Superior Tribunal de Justiça. 5ª Turma. HC
n. 10725. Relator Min. Gilson Dipp. DJ 08/
03/2001. p. 137.

ABSTRACT

The paper analyzes the existing rules

of criminal procedure applied to the judgment
of torture crimes, sustaining that Law 9,455/97
did not provide specific rules for that purpose. It
examines the elements of the Law against
torture, and it analyzes the main proofs relating
to crimes of torture: corpus delicti, expert
examination, analysis of material and formal
aspects of written documents containing
information, declaration or confession, among
others. It also deals with the investigation of
torture practiced by police agents and the
possibility of public prosecution service to
promote directly the depositions and other
proceedings, in the investigation of criminal
facts, performed directly by the public
prosecutor, under special circumstances.

KEYWORDS – Torture; Law n. 9,455/

97; torture – proof; public prosecution service.

Abel Fernandes Gomes é Juiz Federal da 5ª

Vara Criminal da Seção Judiciária do Rio de
Janeiro.

R. CEJ, Brasília, n. 14, p. 33-43, mai./ago. 2001 "!