EXPEDIENTE:

ESCRITO N° 01
ESPECIALISTA:
SUMILA: RECONOCIMIENTO DE
RELACION LABORAL E INVALIDEZ DE
“CAS” - REPOSICION POR DESPIDO
INCAUSADO E INDEMNIZACION POR
DAÑOS Y PERJUICIOS - PAGO DE
BB.SS

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO LABORAL DE

TRUJILLO

MAURICIO GUTIERREZ AGAPITO

MANUEL, identificado con DNI N°
42829861 domiciliado en calle 28 de febrero
Mz. 4 Lote 5 AA-HH Apóstol, distrito de
Florencia de Mora, provincia de Trujillo –
La Libertad, con domicilio procesal en MZ.
B LOTE 7 DE LA URB. COVICORTI EN
ESTA CIUDAD. Asimismo señalo la
CASILLA ELECTRÓNICA N° 2173, lugar
donde deberán notificar las resoluciones
que expida su Judicatura, a Ud. con respeto
expongo:

I. DATOS DE LOS DEMANDADOS

La presente demanda es dirigida contra:

MUNICIPALIDAD DISTRITAL DEL PORVENIR (MDP) y EL

PROCURADOR PUBLICO ENCARGADO DE LOS ASUSTOS
JUDICIALES DE LA MDP. Ambos con domicilio en AV. SANCHEZ
CARRION N° 500, Distrito del Porvenir- Trujillo lugar donde deberá
notificar la presente demanda, anexos, admisorio y demás
resoluciones que expida su Juzgado.
II. PETITORIO

En virtud del derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva y el carácter

Tuitivo del Derecho de Trabajo, acudo a su Honorable Despacho con
la finalidad de INTERPONER DE MANERA ACUMULATIVA -
OBJETIVA PRETENSIONES AUTONOMAS y ACCESRORIAS
sobre derechos laborales consistente en:

2.1. PRIMERA PRETENSION PRINCIPAL:

RECONOCIMIENTO DE RELACION LABORAL A PLAZO
INDETERMINADO E INCORPORACION EN PLANILLAS
DE TRABAJADORES BAJO EL REGIMEN LABORAL
PRIVADO DEL DECRETO LEGISLATIVO 728 Y LA
CONDICION DE OBRERO ESTABLE.
2.1.1. PRETENSION ACCESORIA:
INVALIDEZ PERMANENTE DE LOS CONTRATOS
ADMINISTRATIVOS DE SERVICIOS SUSCRITOS DESDE
EL 12/05/2016.

2.2. SEGUNDA PRETENSION PRINCIPAL:

REPOSICION AL MISMO CENTRO DE LABORES, EN EL
MISMO CARGO O UNO SIMILIAR Y CON LA MISMA
REMUNERACION, ELLO POR HABER SIDO OBJETO DE
UN DESPIDO INCAUSADO.
2.2.1. PRETENSION ACCESORIA:
PAGO DE INDEMNIZACION POR DAÑOS Y PERJUICIOS
DERIVADOS DEL DESPIDO CONSISTENTES EN:
  PAGO POR LUCRO CESANTE, que contiene como
forma de cálculo las remuneraciones dejadas de percibir,
los BB.SS y aportes a la seguridad social.
 PAGO POR DAÑO MORAL, por el padecimiento y
sufrimiento emocional y sentimental.

2.3. TERCERA PRETENSION PRINCIPAL:

PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES:

 Pago de Asignación Familiar desde el inicio del vínculo
laboral hasta la fecha de despido.
 Pago de gratificaciones desde el inicio del vínculo laboral
hasta la fecha del despido.
 Pago de remuneración vacacional e indemnización
vacacional desde el inicio del vínculo laboral hasta la
fecha del despido.
 Pago de Compensación por tiempo de servicios desde el
inicio del vínculo laboral hasta la fecha de despido.
 Pago de bonificación por escolaridad de los años 2014,
2015, 2016 y 2017.
 Pago de Descansos Semanales Obligatorios y feriados
desde el inicio del vínculo laboral hasta la fecha de
despido.

Más intereses legales, y pago de honorarios profesionales del proceso.

“POR LAS CONSIDERACIONES QUE EXPONDREMOS,

SOLICITO A SU JUZGADO DECLARE FUNDADA LA DEMANDA
INTERPUESTA EN TODOS SU EXTREMOS”.
III. FUNDAMENTACION DE HECHO

RESPECTO A LA PRIMERA PRETENSION PRINCIPAL

3.1. ANTECEDENTES RELEVANTES: El accionante ha venido

prestados servicios para la demandada de la siguiente manera:

Desde el 01 de julio de 2014 hasta el 01 de mayo del 2016, se

laboró bajo una supuesta contratación civil de recibos por
honorarios.

Desde el 02 de mayo de 2016 hasta el 31 de agosto de 2017

(fecha del cese arbitrario), se estuvo bajo una contratación
CAS.

Durante todo el record laboral, el actor se desempeñó como

CHOFER de LA GERENCIA DE GESTIÓN AMBIENTAL Y
SERVICIOS A LA CIUDAD DE LA MDP, percibiendo como
remuneración la suma de S/. 1,500.00 mensuales. Esta labor se
desarrolló de manera constante, permanente y continua desde
el 01/07/2014, estando siempre a subordinación de la
demandada, sin importar si se estuvo si fue bajo la supuesta
contratación civil o bajo el ya desnaturalizada régimen CAS.

Dentro de las labores que se ejercía era las de conducir los

vehículos de la demandada para prestar el servicio público de
limpieza pública, y en el cual estaba sujeto desde siempre a un
horario de trabajo de 12 horas diarias y rotativo, laborando de
lunes a domingos. Asimismo, el sistema de trabajo que
realizaba era controlado y fiscalizado por la demandada
mediante los cuadernos de asistencia diaria y reportes diarios
que se tenía que presentar y llenar, y que obran de poder de la
demandada, así como, estar sujeto a las disposiciones del
personal administrativo de la demandada: JEFE DE LA
OFICINA DE LIMPIEZA PÚBLICA Y EL SUPERVISOR DE
LIMPIEZA DE LA MUNICIPALIDAD DISTRITAL DEL
PORVENIR.
3.2. Señor Juez, el reconocimiento de una relación que se peticiona
es porque sencillamente el cargo que ocupo desde el inicio del
vínculo laboral es uno cargo de obrero municipal, puesto que
conforme lo prescribe el artículo 37 de la ley 27972: “Los
obreros que prestan sus servicios a las municipalidades son
servidores públicos sujetos al régimen laboral de la actividad
privada, reconociéndoles los derechos y beneficios inherentes a
dicho régimen”, siendo ello así, al existir una norma
autoritativa expresa y plena remisión legal de que los obreros
municipales están sujetos al régimen laboral privado, al
accionante le corresponde la aplicación del DS 003-97-TR (que
aprueba el TUO del DL 728) y todos los beneficios que por ley
le corresponde. Esto, sin perjuicio de haberse dado una
invalidez y/o inaplicabilidad de la contratación civil, por cuanto
en la realidad de los hechos también existió un contrato de
trabajo al presentarse (por encima de los documentos) la
subordinación, prestación personal y remuneración, aunado a
que la presencia de lo primero genera la desnaturalización de
la contratación civil.

3.3. Ahora, en virtud del artículo 4 del TUO del DL 728, el

accionante al iniciar su vínculo laboral encubierta mal
intencionalmente por la demandada, le corresponde la
contratación laboral ordinaria, ya que, a pesar de obrar un
documentos escrito, este no es uno ajustado a una contratación
civil o modal valida, por lo que cuanto, el vínculo laboral es de
plazo indeterminado, más aun, cuando el cargo de chofer para
limpieza pública como obrero municipal también es un cargo
que denota permanencia en el centro de labores, no pudiéndose
entender como un trabajador temporal.

Siendo ello así, es plenamente factible y procedente el

reconocimiento de una relación laboral a plazo indeterminado.
Asimismo, conforme lo prescribe el Decreto Supremo N° 001-
98-TR “LEY DE PLANILLAS Y BOLETAS DE PAGO”, al estar
inmerso ya en un régimen laboral privado y a su vez tener la
condición “real” de obrero municipal, también es atendible el
pedido de incorporación en las planillas de trabajadores y
boletas de pago con la condición de trabajador obrero estable.
 RESPECTO A LA PRETENSION ACCESORIA – CUESTION
DE PURO DERECHO

3.4. Señor Juez, es menester volver a incidir que el contexto

jurídico de prestación de servicios del accionantes hasta la
fecha del despido fue:

Desde el 01 de julio de 2014 hasta el 01 de mayo del 2016, se

laboró bajo una supuesta contratación civil de recibos por
honorarios.

Desde el 02 de mayo de 2016 hasta el 31 de agosto de 2017

(fecha del cese arbitrario), se estuvo bajo una contratación
CAS.

Por lo que, atendiendo a los principios de primacía de la

realidad y el principio protector del trabajo en la modalidad de
aplicación de la condición más beneficiosa, el haber existido
antes de la suscripción de un contrato CAS un vínculo laboral
de plazo indeterminado bajo las reglas del TUO del DL 728,
situación laboral más ventajosa y beneficiosa para el
trabajador obtenida POR LA DESNATURALIZACION DE LA
CONTRATACION CIVIL Y/O LA PRIMACIA DE LA
REALIDAD), la contratación administrativa carece de toda
validez legal, más aun, en el PLENO JURISDICCIONAL
SUPREMO LABORAL DEL AÑO 2014 así lo ha establecido,
sin perjuicio a que, la contratación “CAS” tiene como
naturaleza y presupuesto la prestación de servicios
administrativos temporales, hecho que no pertenece en nada al
cargo laboral ejercido por el accionante: CHOFER, el mismo
que tiene el tipo de: OBRERO (no hay una prestación
administrativa como empleado), y donde además hay una ley
especial que denota su contratación por las reglas del régimen
laboral privado.

Por lo que, si la pretensión principal engloba un

reconocimiento de la relación laboral a plazo indeterminado, la
 accesoria de declararse la nulidad o invalidez de los contratos
“CAS” suscritos desde el 02/05/2016 hasta la fecha de despido,
al seguir la suerte de lo principal, también deber ser fundada.
RESPECTO A LA SEGUNDA PRETENSION PRINCIPAL

3.5. Señor Juez, la demandada a pesar de tener pleno conocimiento

de que la relación era una de trabajo y una de tiempo
indeterminado, la situación de TRABAJADOR ESTABLE ya se
había adquirido y consolidado, siendo totalmente ilegal e
injusto el despido del que fue víctima el accionante el día 31 de
agosto de 2017, al ser cesado bajo el “vil” argumento de no
renovación del “CAS”, siendo injusto este despido por ser uno
sin expresión de causa relacionada a la capacidad o conducta,
vulnerándose el derecho fundamental y constitucionalmente
protegido como es EL DERECHO AL TRABAJO.

Este mal actuar de no reconocer la calidad de trabajo estable y

ser despedido sin expresión de causa justa se ha visto
materializada con la respectiva notificación de la carta de
agradecimiento.

3.6. Dándose la figura de un vínculo laboral a plazo indeterminado,

la condición como un trabajador a plazo indeterminado
involucraba que solo se podía ser despedido por causa
relacionada con la capacidad o la conducta, lo que no se dio en
la presente situación, y ante el comportamiento de la
demandada en cesar de manera unilateral e incausado el
trabajo que se venía desempeñando ALEGANDO
VENCIMIENTO o NO RENOVACION DE CONTRATO CAS.
Ahora, teniendo en cuento los hechos narrados, el despido
hecho al accionante si es uno que encuadre en el TIPO
INCAUSADO y si bien el mismo no se encuentra establecido
expresamente en nuestra legislación, el Tribunal
Constitucional lo a conceptualizado de la siguiente manera: “se
despide al trabajador de manera verbal o escrita sin expresión
de causa relacionada con la capacidad o conducta . Asimismo,
 Elmer Arce1 manifiesta que: “el negocio fraudulento será el que
pretenda sustraer de su ámbito natural a la norma que se
utiliza, pues usa la ley para un fin distinto del perseguido por
ella”-subrayado nuestro. En este caso, la demandada utilizo
indebidamente la causal de no renovación del CAS para
extinguir la relación laboral, cuando lo que caracteriza a esta
causal es solamente aplicable a contratos celebrados conforme
lo prescribe el Decreto Legislativo 1057, donde aplica
solamente a trabajadores que realizan servicios
administrativos (empleados) y de manera temporal, mas no ha
obreros municipales, situación que no se dio en el presente
caso, y por el contrario los elementos de prestación personal,
remuneración y subordinación siempre se dieron de manera
copulativa desde el inicio de la relación laboral.

Siguiendo esto, lo que caracteriza a dicho despido, es que se

produce con una violación flagrante de la dignidad de la
persona y de los derechos fundamentales laborales, y de modo
especial, violenta uno de los contenidos esenciales del derecho
al Trabajo, el cual es: “NO SER DESPEDIDO SINO POR
CAUSA JUSTA”. Ahora, si bien la Jurisprudencia
Constitucional y Jurisdiccional han hecho énfasis sobre la
finalidad de proteger al trabajador ante un despido (ya sea
arbitrario, nulo, indirecto, incausado o fraudulento), teniendo
la opción de ser restituido o indemnizado, mejor dicho, el
despido sin causa alguna tiene dos efectos: RESTITUTORIOS
O RESARCITORIOS; y para la presente demanda, teniendo
como fundamento lo señalado anteriormente, y alegando la
finalidad del Principio Protector del Derecho de Trabajo que
para el maestro Pla Rodríguez2“es un criterio fundamental
que orienta el derecho de trabajo, ya que este, en lugar de
inspirarse en un propósito de igualdad, responde al objetivo de

1
ARCE ORTIZ, Elmer, Derecho Individual del Trabajo en el Perú, desafíos y deficiencias. Editorial Palestra,
Lima, 2008, pág. 522.
2
Pla Rodríguez, Américo, Los Principios del Derecho de Trabajo, 3° edición, Ed. Depalma, Buenos Aires,
1998, pág. 61.
establecer un amparo preferente a una de las partes: EL
TRABAJADOR”- subrayado y negrita nuestra. , pido a su
Judicatura amparar esta pretensión y así ordenar a la
demandada cumpla con REPONER al centro de labores como
CHOFER DE LA GERENCIA DE GESTIÓN AMBIENTAL Y
SERVICIOS A LA CIUDAD DE LA MDP, percibiendo la
misma remuneración real al momento en que se fue
injustamente separado del vínculo laboral AL IGUAL QUE
TODAS LAS CONDICIONES ECONOMICAS, ya que, el
accionante fue cesado sin expresión de causa justa , causándole
una afectación al derecho al trabajo, vulneración que se
extiende al derecho de percibir una remuneración equitativa y
suficiente, así como los beneficios sociales que se reconoce por
el trabajo desplegado, remuneración y beneficios sociales que
tienen naturaleza alimentaria, dejando en total desamparo al
trabajador y su familia. Adicionándole a ello, que la “FUENTE
DE TRABAJO” que brinda la demandada se mantiene perenne
e intacta, esto es: el servicio de chofer en la MDP es un cargo
estable, por cuanto la limpieza pública es un servicio
permanente que brinda esta institución del Estado.

En consecuencia, y al haberse argumentado y determinado que

entre las partes existía una relación laboral de naturaleza
indeterminada donde no aplica ni la contratación civil ni el
“CAS”, y que por la demandada se ha mostrado un
comportamiento abusivo, arbitrario al cesar en el trabajo sin
expresión de causa justa; por tal motivo, se ha producido un
despido incausado, lesivo del derecho al trabajo, frente a lo cual
procede – a elección del trabajador afectado - LA REPOSICIÓN
COMO FINALIDAD EMINENTEMENTE RESTITUTORIA.
 CON RESPECTO A LA PRETENSION ACCESORIA

3.7. Respecto al pago de la indemnización por Lucro Cesante. Ante

todo debe dejarse claro que El Lucro Cesante entraña la
frustración de un enriquecimiento patrimonial derivada del
acto lesivo. Es la ganancia que se haya dejado de obtener por
consecuencia del hecho o acontecimiento dañoso.

Para Moisset3 el lucro cesante “contempla la ganancia

frustrada, es decir los daños que se producen por la falta de
ingreso de determinados bienes o derechos al patrimonio de la
víctima, que se ve privada de beneficios que hubiera obtenido,
de no mediar el hecho dañoso”.

Señor Juez, la indemnización que se peticiona es por la simple

y sencilla razón que, a pesar de haber sido objeto de un despido
incausado y verse burlado así el derecho a la estabilidad en el
trabajo que tiene todo trabajador, la empresa demandada con
tal decisión ilegal en cesar las labores ocasiono en la persona
del accionante un daño de naturaleza patrimonial,
consecuencia de una responsabilidad laboral, esto es, no haber
respetado los dispositivos legales del DL 728, específicamente
los artículos 4, 22, 25, 57 y 77 , respecto a la relación de
naturaleza indeterminada y la existencia de causa justa

3
MOISSET DE ESPANÉS, Luis, "Reflexiones sobre el 'daño actual' y el 'daño futuro', con relación al
'dañoemergente' y al 'lucro cesante' ", publicado en El Derecho Tomo 59, p. 791, Buenos Aires, 1973.
Comentario en el articulo “Daño Emergente y Lucro Cesante” por Guillermo Tinti y Maximiliano
Calderón, pág. 8 , Fuente virtual: http://www.acaderc.org.ar/doctrina/articulos/artdanoactualyfuturo
 contemplada en la ley y debidamente comprobada (capacidad
y/o conducta del trabajador), dicho de otro modo, la demandada
ha incumplido de manera dolosa con sus obligaciones que el
derecho de trabajo ordena se tenga presente en toda relación o
vínculo entre empleador – trabajador, razón por la cual,
aplicando supletoriamente el Código Civil artículo 1321:“queda
sujeto a la indemnización de daños y perjuicios quien no
ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa
leve. El resarcimiento por la inejecución de la obligación (…)
comprende el daño emergente, lucro cesante, en cuanto sean
consecuencia inmediata y directa de tal inejecución”. Sin
perjuicio a que la pretensión principal es la de reposición, el
actor también debe ser indemnizada por el daño padecido,
pues, es claro y debe considerarse el principio de la
REPARACIÓN INTEGRAL DEL DAÑO, esto es: “DEBE
REPARARSE EL DAÑO Y RESARCISE SUS
CONSECUENCIAS”, donde lo primero es la reposición y lo
segundo es la indemnización.

3.8. Es factible aclarar que ante el eminente daño que la persona

del actor ha padecido por el despido fraudulento, su patrimonio
(remuneración) lo dejo de percibir y por tanto el sustento del
que se valía por medio del trabajo en el cargo a plazo
indeterminado como chofer. Ahora, si bien la pretensión
principal es la reincorporación al centro de labores, es porque
se optó por la protección de eficacia restitutoria que el derecho
al trabajo le otorga a todo trabajador, y estando ante un caso
donde la controversia vislumbrara sobre la causa de despido, el
mismo que ha sido por una artimaña de la demandada al haber
despedido de manera incausado, siendo una forma adecuada
 de asegurar la eficacia total de protección al derecho del
trabajo, es que desde la fecha en que ocurrió el despido hasta
la reincorporación efectiva, el actor estaría padeciendo de no
ingresos patrimoniales, los mismos que al tener una
naturaleza alimentista, afectan el derecho a la dignidad de la
persona. Es por tal razón, que aludiendo al daño causado por el
despido objeto de litis, teniendo en consideración los plazos en
cómo se van desarrollando este tipo de procesos, los excesivos
plazos principalmente por la sobre carga asignada a los
órganos jurisdiccionales, PERO QUE TAMPOCO MERMAN
EL ILICITO COMPORTAMIENTO DE LA DEMANDADA AL
EXTINGUIR UNA RELACION LABORAL ESTABLE
VALIDA, se demanda la indemnización por lucro cesante
consistente en resarcir el daño patrimonial que se viene dando
desde el momento del despido incausado, cuyo criterio de
cuantificación razonable a tener en cuenta son las
remuneraciones dejadas de percibir conjuntamente con los
beneficios sociales (gratificaciones y CTS), incluyendo los
aportes a la seguridad social, y todo ello, aplicando el criterio
de considerar su cálculo con la variable de 2 años.

3.9. De esta manera, debe considerarse que el despido incausado

del cual fue víctima el accionante trajo consigo la imposibilidad
de seguir percibiendo la remuneración que por ley y como
contraprestación de los servicios le corresponde, más aún, si
dicha ganancia es probable y cierta, ya que, para poder
reconocerse este tipo de daño, las ganancias que se reclaman
son aquellas en las que concurre verosimilitud suficiente para
poder ser reputadas como muy probables, en la mayor
aproximación a su certeza.
 En efecto, el trabajador demandante se encuentra desocupado
de labores no por propia voluntad, sino por acción de la
demandada, acción que resulta ilegal. De este modo la
indemnización por lucro cesante deben ser amparadas,
sustentándose su cuantía de manera razonable: en las
remuneraciones y beneficios sociales dejados de percibir.
Además, en la configuración de los elementos que tiene la
responsabilidad civil contractual, claro está, que para el
presente caso, son los mismos elementos que se dan para la
configuración de la responsabilidad derivada del contrato de
trabajo (responsabilidad laboral contractual), son:

A) EL DAÑO: Se puede apreciar claramente con el perjuicio al

patrimonio directamente, pues el lucro cesante al ser la
ganancia frustrada, es decir los daños que se producen por
la falta de ingreso de determinados bienes o derechos al
patrimonio de la víctima, que se ha visto privada de
beneficios que hubiera obtenido, es inmediatamente
observable, al ser el recurrente una persona que vivía de la
remuneración de su trabajo. Según Santos Briz4 indica
como fundamento del lucro cesante la “necesidad de reponer
al perjudicado en la situación en que se hallaría si el suceso
dañoso no se hubiera producido”, y se detiene en señalar
que el “Principio básico para la determinación del lucro
cesante es que éste se delimite por un juicio de
probabilidad. A diferencia del daño emergente, daño real y
efectivo, el lucrum cessans se apoya en la presunción de
cómo se habrían sucedido los acontecimientos en caso de no
haber tenido lugar el acontecimiento dañoso”, añadiendo
que “es preciso la adecuación o derivación del hecho dañoso
según el curso normal de los acontecimientos”. En lo que se
puede concluir señor Juez, que de no haber existido la

4
SANTOS BRIZ Jaime, “La responsabilidad civil. Derecho sustantivo y derecho procesal”, Sexta
EdiciónMontecorvo, Madrid 1991, pág. 227
 intención de despedir sin expresión de causa justa, el actor
no estuviera padeciendo económicamente por ese accionar.

B) INEJECUCION DE LA OBLIGACION: Se denota con el

incumplimiento laboral de la demandada frente al
accionante, ya que, al ser el recurrente un trabajador cuyo
cargo contratado fue el de chofer, labor desempeñada de
manera consecutiva e ininterrumpida, es más, el vínculo
que se sostuvo fue a tiempo indeterminado en donde la
demandada debía respetar la estabilidad laboral del actor,
SOLO PUDIENDO SER DESPEDIDO, analizando
previamente la razonabilidad y POR UNA VERDADERA
CAUSA JUSTA.

C) NEXO CAUSAL: En el ámbito jurídico el nexo de la relación

causal está considerada como el elemento esencial de la
responsabilidad civil, ya sea contractual o extracontractual;
pero en el presente caso al estar frente a una relación de
trabajo (contrato de trabajo), la responsabilidad es
contractual, y por ende, las partes mantienen obligaciones
reciprocas. Por un lado señor Juez, el accionante cumplió
con sus labores en el puesto por el que se contrató,
cumplimiento que lo entrego de manera responsable, no
generando incumplimiento alguno, caso contrario hizo la
demandada, pues al haber despedido de manera incausada,
esto es: SIN MOTIVO VALIDO Y JUSTO QUE ASÍ LO
DETERMINE, , ocasiono en el actor un perjuicio que
directamente afecta el derecho al trabajo; pero del mismo
se desprende el detrimento del derecho a la vida, pues
atenta contra la dignidad de la persona, el libre desarrollo
y demás derechos conexos. El autor Juan Espinoza
Espinoza , sosteniendo su argumentación de la doctrina
5

argentina que hace referencia al nexo causal: “como

consecuencia de la modificación del mundo exterior que es
motivado por la acción de la persona y de las cosas que

5
ESPINOZA ESPINOZA, Juan, Derecho De La Responsabilidad Civil, 1° Edición, Gaceta Jurídica, Perú, 2006,
174.
 constituyen los elementos actuantes, expresada en hechos
que van a constituir una cadena continua que denominamos
hechos que son antecedentes de aquél y hechos que son su
consecuencia”; de lo que se puede concluir que la
manifestación de la demandada dentro del entorno de
trabajo en despedir incausadamente al actor ocasiono la
trasgresión a un derecho fundamental, derecho del cual
mantenía las expectativas para llevar una calidad de vida
digna, y que hasta no reincorporase a la misma labor y
recibir la misma remuneración, el daño al patrimonio
producto del despido es evidente y tienen relación directa.

D) FACTOR ATRIBUIDO: Señor Juez, este elemento es

totalmente claro, pues el ardid de la demandada en
extinguir el vínculo laboral sin expresión de causa justa
(ejemplo: falta grave, vencimiento de contrato modal valido,
etc.), al contrario, so pretexto de alegar la no renovación del
CAS, es totalmente inaceptable, y de por sí su actuar es
doloso y mal intencionado, es decir, en la inejecución de la
obligación por parte de la demandada (obligación laboral),
el factor de atribución fue EL DOLO, y ante el
incumplimiento de una obligación contractual dentro del
contexto del contrato de trabajo, el mismo que dada su
naturaleza de indeterminado, ya otorgaba estabilidad,
siendo la única causa para terminar por parte de la misma
demandada, el incurrir en una causal verdadera de
despido, la que en el presente caso nunca se dio; pero a
pesar de saber eso la demandada, prosiguió con su actuar
de despedir, vulnerando y violentando el ejercicio del
derecho al trabajo.

3.10. Por todos las consideraciones expuestas señor Juez, pido a su

Judicatura sirva amparar esta pretensión accesoria de
naturaleza patrimonial, y se indemnice con el lucro cesante
cuantificado razonablemente con las remuneraciones y
beneficios sociales (incluido los aportes a la seguridad social)
dejados de percibir por el tiempo transcurrido de 2 años en
promedio.
 Ya la Corte Suprema6 ha hecho pronunciamiento alguno sobre
este tema: “(…) tomando como uno de los criterios para el
efectivo resarcimiento los salarios y prestaciones dejadas de
percibir, sin perjuicio de todos los daños que se acrediten
debidamente y que tuvieran conexión con el hecho dañoso
constituido por la ilegal declaración de excedencia. (…) lo cual
no implica negar que efectivamente pueda existir clara
verosimilitud sobre la existencia de daños al impedirse el
ejercicio de los derechos del trabajador, los mismos que deben
ser evaluados e indemnizados, según los hechos de cada caso
concreto ante el Juez y via procedimental predeterminados por
ley para dicha pretensión, razones por la cual el recurso de
casación deviene en fundado”. “(…) en tal sentido, el despido
arbitrario efectuado al demandante le ocasiono un daño
patrimonial en la modalidad de lucro cesante, configurándose
este como la ganancia dejada de obtener o la pérdida de
ingresos como consecuencia directa e inmediata de un hecho
lesivo, el que no puede asimilarse a las remuneraciones
devengadas”7 En una línea más de índole internacional, la
Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos8
(CIDH) ha manifestado: “(…) Sin embargo, debido a que ha
quedado probado que han transcurrido de seis a nueve años
entre las referidas sentencias que ordenan la reposición y la
presente Sentencia, sin que se hayan cumplido esas decisiones,
el Tribunal considera necesario y justo que se les entregue una
indemnización por concepto de los ingresos dejados de percibir
(…). Los montos deberán fijarse tomando en cuenta el tiempo
que las víctimas permanecieron destituidas injustificadamente
(…)”. Por último, el Tribunal Constitucional, respecto a los
efectos vinculantes de las sentencias de la CIDH ha dejado
sentado lo siguiente: “En consecuencia, el Tribunal
Constitucional, en el presente caso no le queda más que
ratificar su reiterada doctrina, imprescindible para garantizar

6
Fundamentos undécimo y duodécimo, SENTENCIA CAS. LAB N° 7833 – 2012 TACNA
7
Fundamentos noveno, CASACION LABORAL N° 7625 – 2016 – CALLAO. Haciendo presente que en este
fallo de la Corte Suprema, se distingue la “nomenclatura” de lucro cesante y remuneraciones devengadas;
pero afirma el criterio que para una base de cálculo del primero (lucro cesante) si procede considerar lo
segundo (remuneraciones devengadas).
8
Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos de fecha 7 de febrero de 2006, Caso Acevedo Jaramillo y
otros Vs. Perú. En http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_144_esp.pdf- Fundamentos 301 al 304.
 los derechos fundamentales, bien se trate de procesos
jurisdiccionales, administrativos o políticos: que las sentencias
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos son
vinculantes para todos los poderes públicos y que esta
vinculatoriedad no se agota en su parte resolutiva, sino que se
extiende a la ratio decidendi, incluso en aquellos casos en los
que el Estado peruano no haya sido parte en el proceso”9.

3.11. Respecto al pago de la indemnización por Daño Moral. En

cuanto a la naturaleza jurídica del daño moral, este es
considerado como uno totalmente subjetivo, es decir que
depende del grado de reacción que pudiera ocasionar al sujeto
en cuanto al estado psicológico del mismo (en este caso, el actor
fue despedido fraudulentamente y se le privo del trabajo). Para
la jurisprudencia francesa el daño moral seria el dolor sufrido
por una persona como consecuencia de un hecho ilícito de que
es víctima, produciendo una disminución en sus atributos o
facultades morales. Por su parte la JURISPRUDENCIA
ARGENTINA ha sostenido que el daño moral seria la privación
y disminución de aquellos bienes que tienen un valor precioso
en la vida del hombre que son la paz, la tranquilidad del
espíritu, la libertad individual, la integridad individual que
constituyen en sus más gratos afectos.

3.12. Señor Juez, en el presente caso el daño moral padecido por el

actor seria el dolor, la angustia, la aflicción física o espiritual y
los padecimientos provocados por el evento dañoso, el mismo
que ha sido la privación abusiva del trabajo por parte de la
demandada, y que trae consigo – aparte de la falta de ingresos
-que el actor deje de realizarse como hombre, se sabe que El
trabajo es un derecho y un deber. Es base del bienestar social y
un medio de realización de la persona (artículo 22 de la
constitución política del Estado), así como, que su salud y
derecho a una pensión justa y bien cuantificable quede
desamparada, pues, al estar sin trabajo, la seguridad social se

9 Expediente N° 00007-2007-PI/TC, LIMA Fundamentos 36

 pierde, asimismo, estando a que el actor y su familia necesitan
la atención y acceso a ESSALUD, situación que al no tenerla
agrava más la situación de desesperación y aflicción personal y
emocional. Del mismo modo, para el actor, el daño moral
padecido es una modificación en el desarrollo de su capacidad
de entender, querer o sentir y que se encuentra anímicamente
perjudicada, considerando a ello, ser un servidor en favor de la
demandada por más de 1 años donde se ha entregado fielmente
responsabilidad y empeño, y donde se ha cosechado un
proyecto de vida ejerció un cargo técnico – funcional que
adecuo el correcto y prudente desarrollo de vida.

3.13. El daño moral, en cuanto a su determinación a ciencia cierta,

no puede ser determinado dado que si bien es enteramente
subjetivo, no tiene un equivalente económico exacto; pero esto
no significa que su cuantificación sea imposible, pues, en el
presente caso, dada las condiciones en que se encontraba el
actor: con vasta experiencia laboral ejerciendo la misma
función de chofer, trabajando duro y parejo paras solventar
sus necesidades básicas personal y de familia, haberse
acostumbrado él y su familia a una vida digna, cómoda
producto del trabajo desempeñado y las contraprestaciones
percibidas. Ahora, suprimir las actividades de recreo que
estaban acostumbradas, percibir una remuneración equitativa
y prudente que de manera inmediata dejo de percibirla, por
tanto, debe entenderse que el daño moral si ha existido desde
el momento del cese irregular, pues el hecho de privar del
trabajo le ha causado un impacto emocional, y según las
máximas de la experiencia y la aplicación supletoria del
Artículo 1332 Código Civil “Si el resarcimiento del daño no
pudiera ser probado en su monto preciso, deberá fijarlo el juez
con valoración equitativa”, y en forma equitativa debe
indemnizársele en la suma promedio de S/. 20,000.00, aún más,
la CIDH10 a asentado respecto a la indemnización por daño
extrapatrimonial que: “No obstante todo lo anterior, la Corte
debe reconocer que las violaciones que ha declarado en esta
Sentencia sí produjeron un daño inmaterial, pues es propio de

10
Caso Reverón Trujillo vs Venezuela, supra nota 23, párr. 176.
 la naturaleza humana que toda persona que padece una
violación a sus derechos humanos experimente un sufrimiento”

3.14. Por último, respecto al DAÑO MORAL, para mayor alcance, es

menester mencionar la expuesto por la Corte Suprema cuando
dice: “Que, no obstante lo dicho, el daño moral debe ser
indemnizado, pues no cabe duda que la conducta de la
demandada menoscabo los sentimientos y genero aflicción al
demandante. Ello constituye una máxima de la experiencia,
pues lo habitual es que el individuo que pierde sus labores
ingrese a una etapa de desconcierto y de penuria que lo
afecta”11. Y con respecto a su probanza, en la misma línea la
Corte Suprema señala: “(…) la sola probanza del hecho del
despido irregular no constituye razón ni prueba suficiente para
concluir que existe un daño moral adicional que deba ser
reparado, pues para ello sería necesaria la alegación y
probanza de eventos o circunstancias concretas que, con
motivos del despido, hubieran producido un sufrimiento o gran
aflicción catalogable como daño moral que dé lugar a
resarcimiento12”, considerando que el recurrente tuvo el cargo
de CHOFER, el desempeño de este cargo le ayudaba día a día a
una mejor realización como persona, aspirando a metas y
objetivos laborales, aspiraciones que ya no podrá lograrlo por el
mal actuar de la demandada.

RESPECTO A LA TERCERA PRETENSION PRINCIPAL

3.15. Señor Juez, estando a que al accionante le correspondía la

aplicación del régimen laboral privado, mas no el régimen
especial “CAS”, todos los derechos y beneficios sociales que
abarca el régimen privado también debieron ser reconocidos y
cancelados por la demandada, es por ello, que ante tal
incumplimiento y estando a que desde el 01/07/2014 se inició el
vínculo laboral, donde ya hay una norma autoritativa expresa
del régimen laboral privado aplicable a todos los trabajadores,
aunándole al principio de IRRENUNCIABILIDAD DE
11
EJECUTORIA SUPREMA CIVIL N° 5721 – 2011 – LIMA, Fundamento 10.
12
EJECUTORIA SUPREMA LABORAL N° 139 – 2014, LA LIBERTAD, Fundamento 6.
 DERECHOS, los conceptos de gratificaciones, remuneración
vacaciones, asignación familiar, bonificación por escolaridad y
CTS que no fueron cancelados en su momento también le
corresponde ser retribuidos al actor.

3.16. Para ello señor Juez, solicito que a la demandada se le ordene

el pago de todos los conceptos de la siguiente manera:

Respecto al pago de la asignación familiar: el accionante desde

el inicio del vínculo laboral fue padre de familia, por lo que, si
bien existió en los documentos una contratación civil y una de
CAS, esto no desmerece la condición que como obrero
municipal adscrito al régimen laboral privado le corresponde
respecto al 10% del RMV por tener un hijo menor de edad.

Respecto a las gratificaciones: el accionante nunca percibió este

concepto desde el inicio del vínculo laboral, por lo que,
corresponde el pago respectivo teniendo como remuneración
computable el básico de S/. 1,500.00 más la asignación familiar.

Respecto a las vacaciones e indemnización vacacional: el actor

no ha gozado del descanso anual pese haber laborado un año
completo, por lo que, en virtud del Decreto Legislativo 713
corresponde el pago de la remuneración vacacional por los años
2014, 2015, 2016 y 2017. Respecto a la indemnización
vacacional, al no gozar de manera efectiva vacaciones anuales
dentro del año siguiente en aquel donde se adquirió, la
indemnización vacacional es por los periodos: 2013-2014, 2014-
2015 y 2015-2016.

Respecto al pago de la bonificación por escolaridad: al ser el actor un

obrero municipal y de por si ser un trabajador del Estado, conforme a
las leyes de presupuesto y la costumbre laboral, desde el año
siguiente al inicio de la relación laboral le corresponde la suma de S/.
400.00 soles por este concepto, esto es: para los años 2014,2015,2016
y 2017.
 Respecto al pago de las CTS: el actor al ser un trabajador del Estado
y estar dentro del régimen laboral de la actividad privada le
corresponde este concepto, por cuanto la CTS tiene una naturaleza
de previsión social e irrenunciabilidad; por lo que, al ser que el actor
cumple con los requisitos que señala el DS 001-97-TR, este concepto
debe ser reconocido desde el inicio del vínculo laboral hasta la fecha
del cese arbitrario.

Respecto al pago del descanso semanal obligatorio y de

feriados: el actor desde el inicio del vínculo laboral tenía un
sistema de trabajo de 12 horas diarias de lunes a domingos, y
si bien la demandada le otorgaba los descansos semanales cada
2 semanas, le resta 2 descansos semanales obligatorios que
fueron laborados y no cancelados. Ahora, en lo que corresponde
a los feriados, es menester hacer énfasis que por la naturaleza
de las funciones como chofer de la gerencia de gestión
ambiental de la demandada, la conducción se realizaba en los
12 feriados anuales, y que nunca fueron compensados en otros
días para el descanso.

Siendo esto así, respecto a estos beneficios extraordinarios

solicitamos el reconocimiento y pago de 2 descansos semanales
obligatorios por cada mes de labores, así como los 12 feriados
por cada año, todo esto desde el inicio del vínculo laboral hasta
la fecha de cese.

IV. FUNDAMENTACION JURIDICA

CONSTITUCION POLITICA DEL ESTADO

 Articulo 7,23, 24, 26 y 27, referente a la protección especial del

estado para personas con discapacidad, los derechos de
trabajador, principios que regulan el derecho laboral y la
protección frente al despido arbitrario.
 DS 001-97-TR – LEY DE COMPENSACION POR TIEMPO DE
SERVIVIOS

LEY 27735 – LEY DE GRATIFICACIONES

LEY 25129 – LEY DE ASIGNACION FAMILIAR

T.U.O DE LA LEY DE COMPENSACIÓN POR TIEMPO DE

SERVICIOS D.S. No. 001-97-TR

DECRETO LEGISLATIVO 713 – LEY DE DESCANSOS Y

FERIADOS

DS 001-98-TR- NORMAS REGLAMENTARIAS RELATIVAS A

OBLIGACIÓN DE LOS EMPLEADORES DE LLEVAR PLANILLAS
DE PAGO

LEY 29497

 Articulo III y IV del TT.PP, referente a los fundamentos del

proceso laboral y la interpretación y aplicación de las normas
para los conflictos de justicia laboral.

 Articulo 2 inciso 1, referente a la competencia del Juez laboral

para conocer la presente demanda y la pretensión de derechos
individuales originadas con ocasión de la prestación personal
de servicios de naturaleza laboral, formativa o cooperativista,
referidas a aspectos sustanciales o conexos, incluso previos o
posteriores a la prestación efectiva de los servicios.

 Articulo 23, inciso 3 literales c, respecto a la probanza de la

existencia del daño alegado.

V. MONTO DEL PETITORIO

VI. VIA PROCEDIMENTAL

La presente demanda se tramitará COMO PROCESO ORDINARIO

LABORAL de conformidad con lo prescrito por el Art. 2 de la Ley
29497 Nueva Ley Procesal de Trabajo y es de competencia el Juez
Especializado de Trabajo de Trujillo, por ser el último lugar donde
se prestan los servicios, según el Artículo 6° de la misma Ley.

VII. MEDIOS PROBATORIOS

DOCUMENTALES

Con la finalidad de acreditar el reconocimiento de una relación

laboral, la desnaturalización del contrato civil (presencia del
factor subordinación), invalidez del CAS y el despido
incausado. Asimismo, acredito la labor continua sin descanso
anual, ofrezco:

 CONTRATOS DE LOCACION DE SERVICIOS

 CONTRATOS “CAS”
 RECIBOS POR HONORARIOS
 BOLETAS DE PAGO
 INFORMES Y MEMORANDOS
 CARTA DE AGRADECIMIENTO

 PARTIDA DE NACIMIENTO; con la finalidad de

acreditar la carga familiar y condición de padre familia.
  CONTROLES DE ASISTENCIA FISICO; con la
finalidad de acreditar el factor de subordinación y
labores en días de descanso semanal obligatorio.

EXHIBICIONALES

Que realizara la demandada de TODOS LOS CUADERNOS O

REGISTROS DE ASISTENCIA, LOS MEDIOS DE CONTROL
ELECTRÓNICO U OTRO MEDIO ANALOGO POR EL CUAL
SE CONTROLABA LA ASISTENCIA DIARIA DE
TRABAJADORES Y DEL ACCIONANTE , DESDE JULIO
2014 HASTA AGOSTO 2017; con la finalidad de acreditar los
descansos semanales obligatorios y feriados laborados, así
como, la respectiva indemnización vacacional.

DECLARACION DE PARTE

Que realizara la demandada; con la finalidad de acreditar el

sistema y forma de trabajo a efectos de los beneficios sociales
demandados.

ANEXOS

1. A COPIA DE DNI
1. B CONTRATOS DE LOCACION DE SERVICIOS
1. C CONTRATOS CAS
1. D RECIBOS POR HONORARIOS
1. E BOLETAS DE PAGO
1. F BOLETAS DE PAGO
1. G INFORMES Y MEMORANDOS
1. H. PARTIDA DE NACIMIENTO
1. I. CONTROLES DE ASISTENCIA
1. J. CARTA DE AGRADECIMIENTO
 POR LO EXPUESTO

A Ud. Señor Juez solicito admitir la presente y Declararla Fundada

en su oportunidad por estar dentro del marco de la Justicia, la
Legalidad y los Principios Protector del Derecho de Trabajo y de
Primacía de la Realidad.

Trujillo, Septiembre de 2017