FISCAL. Los dos testigos fueron debidamente citados para que comparecieran a
esta audiencia pero desconozco la razón por la cual no se hicieron presentes, por
lo tanto renuncio a la declaración de ellos.
Juez.
JUEZ.
FISCAL.
Muchas gracias señora juez yo soy el agente fiscal que tiene a su cargo el presente
caso y en este momento es en cual se le va a indicar a usted que la intención del
MP el por qué se le acuso y básicamente, para hacerle saber definitivamente que
vamos a desarrollar un debate en cual el MP pretende demostrar esa participación
suya en el ilícito que se le acusa, de esa cuenta se realizaron diligencias de
investigación donde se logro establecer que el día 27 de octubre 2015 siendo las 23
horas aproximadamente llego a una fiesta que se llevaba a cabo en el interior de la
finca denominada Piamonte ubicada en el municipio de San Rafael Pie de la Cuesta
del departamento de San marcos lugar al que usted llego en compañía de Ricardo,
se desconoce si tiene otro nombre y apellidos y momentos después de pasada las
doce horas ya siendo el día 28 de octubre del 2015 se acercaron al agraviado
Enrique René Fuentes, portando los 2 arma de fuego y el individuo Ricardo único
nombre estando usted presente en el lugar y sin impedir el hecho de su compañero
Ricardo procedió a disparar en contra de Enrique Pablo fuentes causándole la
muerte en forma instantánea y cometido ese hecho usted Walter, junto con el otro
individuo que usted acompañaba ya antes mencionado se dieron a la fuga
ocasionado disparos con el objeto que no los siguieran y para que nos los
detuvieran por lo que sin espera mas huyeron del lugar con rumbo desconocido.
Juez dice: muchas gracias señor fiscal, le dejo la palabra a la abogada defensora
para que presente su alegato de apertura.
Abogada defensora.
Muy bien señora juez buenos días el día de hoy lo que nosotros pretendemos es
desvirtuar la acusación que el mp está haciendo en contra de mi patrocinado toda
vez que tal como nosotros lo hemos venido manifestando es una persona
honorable, situación que vamos a probar en su oportunidad por lo que solicitamos
que se diligencie la prueba ofrecida para el día de hoy con lo cual se demostrara la
inocencia de mi patrocinado. Muchas gracias señora juez.
MUCHAS GRACIAS, le indico a las partes que en este momento pueden plantear
los incidentes que consideren oportunos,
RUBI.
Si señora juez esta defensa respetuosamente con fundamento en los artículos 266 de la
constitución política de la república de Guatemala y 369 del código procesal penal desea formular
como cuestión previa incidental de la presente audiencia la inconstitucionalidad en caso concreto
del inciso cuarto del artículo treinta y seis del Código Penal, solicitando que dicha
inconstitucionalidad se tramite sin efectos suspensivos y que se resuelva oportunamente en
sentencia. La cuestión incidental e inconstitucionalidad en caso concreto de la norma referida se
plantea con base a la siguiente exposición: la disposición legal cuestionada señora juez que es el
artículo 36 inciso cuarto del código penal que literalmente establece:
Son autores, inciso 4. Quienes habiéndose concentrado con otro u otros para la ejecución de un
delito, están presentes en el momento de su consumación.
La norma constitucional referente, es decir; contra la norma con la que se quiere hacer la
comparación a los efectos de establecer la inconstitucionalidad en el presente caso es la del
articulo diecisiete de la constitución política de la república que literalmente establece: No son
punible las acciones u omisiones que no estén calificadas como delito, falta y penadas por ley
anterior a su perpetración.
En este caso señor juez los fundamentos jurídicos de la impugnación y que solicito se me permita
exponer resumidamente citando para el efecto la doctrina aplicable son los siguientes la
inconstitucionalidad se plantea en base a en primer lugar lo que establece la denominada doctrina
del acuerdo previo, para el efecto el doctor Alejandro rodríguez varías en su libro manual de
derecho penal Guatemalteco, parte general, editorial Artemis Edinter, Guatemala 2001 y las
paginas 343 y344. Nos señala lo siguiente: con referencia al artículo 36 inciso cuarto del código
penal el dice nuestro código penal introdujo en su texto una doctrina jurisprudencial formulada
por el tribunal supremo español, denominada “la doctrina del acuerdo previo”. Según el tribunal
español se consideraba autor a quien tomaba parte en la resolución conjunta de ejecutar el hecho
e intervnía luego en la realización del plan concentrado, fuera cual fuera la forma concreta en que
se materializara dicha intervención, aún cuando se tratara de meros actos de auxilio. El artículo
36.4 del CP la define de la siguiente forma “QUIENES HABIENDOSE concentrado con otro u otros
para la ejecución de un delito están presentes en el momento de su consumación”.
Esta teoría fue fuertemente criticada por la doctrina española, en la medida que lo que se castiga
fundamentalmente es el ánimo concreto del intervinente en el delito, en consecuencia, la
distinción entre autor y partícipe en un criterio subjetivo, no previsto en la ley. Con base en estas
crìticas el tribunal supremo español ha abandonado definitivamente esta doctrina.
La parte esencial de las razones nuestra impugnación es la siguiente señor juez: esta
representación considera en efecto considiendo en lo que dice literalmente el autor señalado que
en el presente caso no se debe aplicar el artículo treinta y seis inciso cuatro del código penal pues
en virtud de responsabilidad por el hecho y del principio de legalidad es preciso establecer con
sertesa el acto concreto que la persona que realizò en el momento de la ejecucución del delito y a
partir de allí determinar si este es típico o no solo en la medida en que el autor realice actos que se
encudren en el delito deberá firmarse que a actuado como autor y para ello sus actos debe poseer
los aspectos de control propio del nivel de ejecución del tipo en último término el acuerdo previo
no es mas que un acto preparatorio que si una acción en la fase de ejecución del tipo no puede
considerarse como ralización de este comno dice el autor señalado literalmente por ello si no
quiere retornarse a un derecho penal del animo o forma de responsabilidad colectiva se debe
rechazar la teoría del acuerdo previo parafraseando a Diaz Ri pollez como dice el autor podíamos
decir que la doctrina del acuerdo `previo termina por olvidarse de que todo autor tiene que
realizar el hecho exigencia que surge directamente del principio de legalidad, invocando entonces
esta doctrina señor juez y la norma constitucional aludida y exponiendo de esta forma los
elementos jurídicos de la impugnación la defensa respetuosamente hace las siguientes peticiones:
que se admita para su tramíte en la presente audiencia la inconstitucionalidad en caso concreto el
inciso cuarto del artículo treinta y seis del código penal como cuestión incidental previas sin efecto
suspensivos y para resolverse oportunamente en sentencia, que de la cuestión incidental que se
tomó en esta audiencia señor juez si hay audiencia para los otros sujetos procesales para los
efectos de ley y que oportunamente en loa sentencia se declare como cuestión previa incidental
sin efectos suspensivos con lugar la inconstitucional en caso concreto del inciso cusarto del código
penal.
FISCAL
Gracias señora juez en esta ley establece claramente en la ley adjetiva penal que una vez
diligenciada, el tribunal tiene que deliberar con base a la sana crítica razonada y llegar a
conclusiones objetivas del hecho que se planteo. En el presente caso señor juez el MP.
Considera que el verbo rector del inciso cuarto del artículo 36 que ya fue leído por el
abogado defensor indica que quienes habiéndose concertado con otro u otros para
ejecución de un hecho estándo presentes en el momento de su consumación en el
presente caso únicamente se va a poder determinar la situación que se ha planteado de
la inconstitucionalidad en el caso concreto únicamente escuchando a todos los testigos y
será la sana crítica razonada viendo el universo de la prueba que podrá determinar si
existe inconstitucionalidad o no. Por lo que el MP. Con fundamento en el articulo 108 y
109 solicito en su momento se declare sin lugar una vez analizada la prueba pertinente.
Solamente señora juez, muchas gracias.
Su estado civil….
A que se dedica…..
Donde nació…..
De que municipio…..
Ahí vive….
Ha estado usted alguna vez ligado a proceso por algún delito o falta….
TESTIGOS.
Ahora por favor vamos a dar el tiempo para que examinen a los testigos pase
adelante el señor ORLANDO ANTONIO MERIDA HERNANDEZ buenos día
TESTIGO
le pido favor que se ponga de pie, su mano derecha a la altura del hombro,
promete usted como testigo decir la verdad ante su conciencia y ante el pueblo de
la república de Guatemala
ORLANDO MÉRIDA: Fíjese que nosotros bajamos a la fiesta como a eso de las siete de la
noche pero al ratito comenzó la fiesta estábamos allí paseando y aproximadamente como
a eso de las doce de la noche sucedió ese problema, no séqué problema era porque yo no
sabía que problemas tenían solo escuche que Enrique le estaba cobrando un dinero al
Walter y como estaban tomando el Ricardo le disparo al Enrique
(habla Orlando) ….
FISCAL: señor Orlando Mérida recuerda usted la fecha en que ocurrió ese
problema.
Juez.
HABLA TESTIGO….
FISCAL. Señora Mirna Teresa de León usted índico que tenía dos compromisos
había tenido otra invitación en el matasano: sí.
Si usted es amiga de Walter, Sabe dónde vive Walter: Si.
Donde vive: vive en el matasano pero queda lejos de donde yo vivo
Conoce la casa de él: Si.
Usted indico que llegaron a la fiesta y estuvieron bailando, en algún momento
Walter se separó de ustedes:
RUBI: OBJECION SEÑORA JUEZ LA TESTIGO YA INDICO QUE NO SE
SEPARA DE WALTER,
RUBI: señora juez esta defensa previamente y con todo respeto desea saber cuál
es el objeto y que es lo que pretende el Ministerio Publico con poner a la vista
esas fotografías
JUEZ. Si con qué objeto señor fiscal?
RUBI: señora juez esta defensa propuso a la testigo para que declarara a favor de
mi patrocinado pero en relación a lo que la fiscalía pretende acreditar pues no es
objeto ni es pertinente en base a lo que la fiscalía pretende acreditar para el
efecto, en tal caso la fiscalía debió haber presentado la prueba testimonial para
confirmar lo que pretende acreditar
FISCAL: señora le voy a poner las fotografías para ver si usted reconoce el lugar
Señora Mirna si usted dice que conoce la casa del señor Walter puede describirla.
Testigo. Si es una casa pequeña de madera con lámina a la orilla del camino.
PRUEBAS DOCUMENTALSES.
Podemos pasar ahora a la prueba documental tiene el tiempo el fiscal del mp Lic.
Feliciano para la presentación de sus documentos.
Rubí. Muchas gracias señora juez la defensa presenta los siguientes medios de
prueba: fotocopia de los antecedentes penales del señor Walter Calvino Juárez.
Juez. Muchas gracias licenciada, se le invoca a los sujetos procesales a presentar
otros medios de prueba que consideren pertinentes para la investigación. Tienen
otro medios de prueba que presentar?
Discusión final.
Juez. En tal caso pasamos a la fase de discusión final para lo cual le concedo la
palabra al MP
Rubi. Muy bien honorable juez, la defensa técnica arriba a las siguientes
conclusiones.
JUEZ. Señor fiscal tiene alguna cuestión que replicar. No señora juez.
JUEZ. Cierro la audiencia de debate siendo las diez horas con treinta minutos del
día, dándola respectiva inmediación.
DE LA DELIBERACIÓN.
Juez. En base al artículo 383 del código procesal penal solicito el lapso de treinta
minutos para proceder a la respectiva deliberación y dar a conocer el fallo.
HABLA JUEZ.