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Tengo el agrado de dirigirme a usted, en atención al documento en referencia por el
cual su despacho solicita se emita Informe Legal, mediante su fecha 24 de Abril del 2018, respecto de
la petición de FORMALIZACIÓN DE RELACIÓN CONTRACTUAL, sobre Cumplimiento de Resolución
Jefatural Nº 012-2013-MPA-GG-ADM/RR.HH, en su virtud cabe precisar lo siguiente:
I.- Antecedentes.
1.1.- Que, estando a la solicitud de la ex servidora de fecha 23 de abril del 2018,
solicitando cumplimiento de Resolución Jefatural Nº 012-2013; así estando al Informe
de Recursos Humanos de la MPA, Nº 180-2018-MPA-RR-HH/AND, su fecha 24 de
Abril del 2018, en la cual se insta a esta oficina pronunciarse de lo solicitado;
Finalmente se cuenta con la RESOLUCIÓN JEFATURAL Nº 012-2013-MPA-GG-
ADM/RR.HH, su fecha 25 de Octubre del 2013, en la cual se reconoce el derecho de
pago por la suma de DOS REMUNERACIONES MENSUALES conforme al contrato
suscrito entre la recurrente y la Municipalidad Provincial de Andahuaylas, teniendo en
cuenta el monto de 1.500 soles, ordenándose el pago correspondientes a los meses
de Octubre y Noviembre del 2013; y,
II. Base Legal y Análisis.
2.1 Que, la Constitución Política del Perú Artículo 2°.- Toda persona tiene derecho: inciso 15. A trabajar
libremente, con sujeción a ley. DERECHO AL TRABAJO ES UN DERECHO HUMANO.
2.2 que, la DECLARACIÓN UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS según el Artículo 23º numeral 1.
Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre elección de su trabajo, a condiciones equitativas y
satisfactorias de trabajo y a la protección contra el desempleo. 2. Toda persona tiene derecho, sin
discriminación alguna, a igual salario por trabajo igual. 3. Toda persona que trabaja tiene derecho a una
remuneración equitativa y satisfactoria, que le asegure, así como a su familia, una existencia conforme
a la dignidad humana y que será completada, en caso necesario, por cualesquiera otros medios de
protección social.
2.3.- Que, según el Artículo 43º de la Ley de la Carrera Administrativa Nº 276 señala
que la remuneración de los funcionarios y servidores públicos estará constituida por el
haber básico, las bonificaciones y los beneficios. El haber básico se fija, para los
funcionarios, de acuerdo a cada cargo, y para los servidores, de acuerdo a cada nivel
de carrera. En uno y otro caso, el haber básico es el mismo para cada cargo y para
cada nivel, según corresponda. Las bonificaciones son: la personal, que corresponde
a la antigüedad en el servicio computadas por quinquenios; la familiar, que
corresponde a las cargas familiares; y la diferencial, que no podrá ser superior al
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porcentaje que con carácter único y uniforme para todo el Sector Público se regulará
anualmente. Los beneficios son los establecidos por las Leyes y el Reglamento, y son
uniforme para toda la Administración Pública.
2.4.- Por su parte, el artículo 8º del Decreto Supremo Nº 051-91-PCM que estableció las normas
orientadas a determinar los niveles remunerativos de los funcionarios, directivos, servidores y
pensionistas del Estado, señala que la remuneración total está integrada por la remuneración total
permanente y los conceptos remunerativos adicionales otorgados por ley expresa por el desempeño de
cargos que implican exigencias y/o condiciones distintas al común; y la remuneración total permanente
es aquella cuya percepción es regular en su monto, permanente en el tiempo y se otorga con carácter
general para todos los funcionarios, directivos y servidores de la Administración Pública; y está
constituida por la Remuneración Principal, Bonificación Personal, Bonificación Familiar, Remuneración
Transitoria para Homologación y la Bonificación por Refrigerio y Movilidad.
2.5.- De acuerdo con lo señalado en el artículo IX de la Ley N' 28411, Ley General del Sistema Nacional
de Presupuesto, el Presupuesto del Sector Público tiene vigencia anual y coincide con el año calendario;
y, durante dicho período se afectan los ingresos percibidos dentro del año fiscal, cualquiera sea la fecha
en los que se hayan generado, así como los gastos 1 "Año del Buen Servicio al Ciudadano" devengados
que se hayan producido con cargo a los respectivos créditos presupuestarios durante el año fiscal. 2.5
En ese sentido, la vigencia de la Ley de Presupuesto para un determinado año fiscal es anual; es decir,
desde el 1 de enero hasta el 31 de diciembre, no teniendo efectos para un periodo fiscal distinto ya fuere
antes o después del ejercicio fiscal para la cual ha sido aprobada
Que, de conformidad a lo dispuesto por el Art. N° 194° de la Constitución Política del Perú y el Artículo II
del título preliminar de la Ley N° 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, los Gobiernos Locales gozan
de autonomía política, económica y administrativa en los asuntos de su competencia.
Que, la solicitud del administrado contraviene lo dispuesto por la Ley del Presupuesto del Sector Público
para el año fiscal 2009, Ley Nro. 28289, que en su Art. 5, numeral 5.1 establece “…Queda prohibido el
reajuste o incremento de remuneraciones, bonificaciones, dietas, asignaciones, retribuciones, incentivos
y beneficios de toda índole, cualquiera sea su forma, modalidad mecanismo y fuente de financiamiento.
Así mismo, queda prohibido la aprobación de nuevas bonificaciones, asignaciones, retribuciones, dietas
y beneficios de toda índole..”
Que, el administrado también en su requerimiento solicita la aplicación del acuerdo tomado en el Acta
de Negociación Colectiva que regirá a partir del presente año en lo referente al compromiso de la
incorporación a los Trabajadores por Servicio No Personal y/o Locación de Servicio que cuenten con
más de 03 años de servicio a la Planilla Única de Remuneraciones con todos los derechos laborales que
establece las normas vigentes, respecto a este enunciado se acordó como decisión final que consta en
la misma acta que refiere el administrado y que textualmente indica “.. Que, por Acuerdo de la
Comisión Paritaria se establece la aprobación del enunciado indicado siempre y cuando
este de acuerdo a las Leyes Vigentes y existan plazas con disposición presupuestal..” y
en el presente caso a la fecha en la Municipalidad Provincial de Andahuaylas, no existen plazas
presupuestadas conforme consta en la Opinión Técnica Presupuestal Nro. 026-2009-DPP/MPA, remitido
por el Director de Planificación y Presupuesto de la Municipalidad Provincial de Andahuaylas.
Estando a lo expuesto y de conformidad a lo dispuesto en los incisos 6) y 17) del Artículo 20 de la Ley
Orgánica de Municipalidades, Ley N° 27972; y con el Visto Bueno de la Gerencia General, Dirección de
Administración, Dirección de Planificación y Presupuesto, Dirección de Asesoria Legal.
SE RESUELVE:
VISTO:
El Expediente que antecede con registro N° 2251 – 2015, presentado por la trabajadora de la
Municipalidad provincial de Andahuaylas, María Antonia Alarcón Peceros, mediante el cual
solicita pago por Subsidio por Fallecimiento y Gastos de Sepelio, por el fallecimiento de su
señor padre ERASMO ALARCON PERALTA, y;
VISTO:
Que, la solicitud de la servidora María Antonia Alarcón Peceros, quien en facultad que la Ley
le asiste, solicita a la Municipalidad Provincial de Andahuaylas se le asigne el Subsidio por
Fallecimiento y el Subsidio por Gastos al Sepelio debido al fallecimiento de su señor padre,
ocurrido el 06 de julio del año en curso, conforme se tiene del Acta de Defunción, así mismo
la recurrente acredita ser hija del que en vida fue, su padre con la partida de nacimiento, el
cual se tiene de los antecedentes, documento este con el cual se confirma el
ENTRONCAMIENTO FAMILIAR.
El artículo 144° del Decreto Supremo N.° 005-90-PCM, Reglamento de la Ley de Bases de la
Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, que se cita en el capítulo “Del
Bienestar e Incentivos”, señala que dentro de los programas de bienestar se ejecutarán
acciones que estén destinadas a cubrir, entre otros, “[...] El subsidio por fallecimiento del
servidor y se otorga a los deudos del mismo por un monto de tres remuneraciones totales, en
el siguiente orden excluyente: cónyuge, hijos, padres o hermanos. En el caso de fallecimiento
de familiar directo del servidor, cónyuge, hijos o padres, dicho subsidio será de dos
remuneraciones totales [...]”. Siendo ello así, la norma es clara, por lo que, en el supuesto de
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fallecimiento del servidor, dicho beneficio se otorga a la “[...] cónyuge [...]”. Y en caso de
que fallezca un familiar directo del servidor, a su “[...] cónyuge [...]” se le otorgan dos
remuneraciones. Consecuentemente, dicho beneficio se otorga por una sola vez al
beneficiario, y no dos veces, como pretende la accionante.
4. El artículo 145° de la citada norma, a la letra ,dice “[...] El subsidio por gastos de sepelio
será de dos (2) remuneraciones totales, en tanto se dé cumplimiento a lo señalado en la parte
final del inciso j) del artículo 142°, y se otorga a quien haya corrido con los gastos
pertinentes [...]”. Por lo tanto, este beneficio solo se otorga a quien haya sufragado los gastos
de sepelio, es decir, a una sola persona y por única vez.
5. Asimismo, el artículo 149° extiende sus alcances a los cesantes cuando señala que “[...]
los funcionarios, servidores contratados y personal cesante de la entidad tendrán acceso a los
programas de bienestar y/o incentivos en aquellos aspectos que correspondan [...]”.
Que, de la revisión de los antecedentes se tiene de la partida de defunción que en efecto el
padre de la recurrente ha fallecido; y de las boletas de gasto adjunto al presente también se
tiene que habría sido asumidos por tercera persona y no así por la recurrente; en
consecuencia, debe precisarse que la norma es clara y de cumplimiento obligatorio; tal es así
que el artículo 142° párrafo J), reconoce el pago de subsidios por fallecimiento del servidor y
sus familiares directos, así como por gastos de sepelio o servicio funerario completo (D.L.
22482, Artículo. 21º,24º a 32º), Asimismo, refiere el artículo 144º, que el subsidio por
fallecimiento del servidor se otorga a los deudos del mismo por un monto de tres
remuneraciones totales, en el siguiente orden excluyente: cónyuge, hijos, padres o hermanos.
En el caso de fallecimiento de familiar directo del
Que, a mérito de lo establecido en los artículos 142° Inciso J), 144° Y 145° del Decreto
Supremo N° 005 – 90 – PCM Reglamento de la Ley de Bases de la Carrera Administrativa y
de Remuneración del Sector Publico. Esta dirección.
OPINA:
Atentamente,
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ASUNTO : Emite Informe Legal sobre Petición de pago de Beneficios Sociales (Marisela
Robles Suarez).
Previo cordial saludo me dirijo a usted, con la finalidad de emitir Informe Legal,
respecto de la petición de BENEFICIO SOCIAL DE PAGO DE VACACIONES NO GOZADAS,
VACACIONES TRUNCAS Y PAGO DE AGUINALDOS, solicitado por la ex servidora
Marisela Robles Suarez, en mérito a los documentos aparejados y en base a los
considerandos que paso a exponer:
I. ANTECEDENTES:
1.1.- Que, mediante solicitud Nº 020964 su fecha 24 de Noviembre del 2017, se peticiona se
disponga el pago de BENEFICIOS SOCIALES, precisando que se efectúe considerando los
periodos desde el año 2012 al 2014, refiriendo se le abone la suma equivalente a 6.000.00, y
estando al informe Nº 040-2018-RR-HH/MPA, su fecha 02 de Febrero del 2018, remitido por
la Unidad de Recursos Humanos de la Municipalidad Provincial de Andahuaylas, asimismo se
tiene las planillas emitidas por el Responsable de Planillas, en 03 folios, Documento de
Liquidación de derechos laborales, hechos que acreditan el derecho de la ex servidora; y,
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2.2 Es así que el servidor CAS que cumple un año de servicios, adquiere el derecho a
vacaciones remuneradas de treinta (30) días calendarios; sin embargo, de acuerdo al numeral
8.5 del artículo 8° del Reglamento del Régimen CAS, si el contrato CAS concluye al año de
servicios o después de este sin que se haya hecho efectivo el respectivo descanso físico, el
trabajador percibe el pago correspondiente al descanso físico acumulado y no gozado por
cada año de servicios cumplido (vacaciones no gozadas).
2.3 Como se advierte de la citada norma, al momento del cese del servidor CAS, la entidad
empleadora deberá proceder al pago de los conceptos por vacaciones no gozadas que el
servidor hubiese generado durante la vigencia de su vínculo laboral, sin observar un máximo
de períodos a efectos del referido pago.
2.4.- Que, el artículo 9º del Decreto Supremo No 051-91-PCM, norma con rango legal y
posterior a la Ley Nº 25224, que dispone lo siguiente: "Artículo 9.- Las Bonificaciones,
beneficios y demás conceptos remunerativos que perciben los funcionarios, directivos
y servidores otorgado en base al sueldo, remuneración o ingreso total serán calculados
en función a la Remuneración Total Permanente, con excepción de los casos siguientes:
a) Compensación por Tiempo de Servicios que se continuarán percibiendo en base a la
remuneración principal que establece el presente Decreto Supremo.
2.5.- Finalmente, cabe agregar que el régimen CAS y sus disposiciones reglamentarias y
complementarias no han regulado -como si sucede en los regímenes laborales regulados por
los Decretos Legislativos Nos 276 y 728, la acumulación de períodos vacacionales, por lo cual
se entiende que los servidores CAS que no hayan gozado de su descanso vacacional en la
oportunidad correspondiente (dentro del año siguiente de haberse alcanzado el derecho),
mientras mantengan vínculo laboral con la entidad empleadora, podrán gozar con
posterioridad de todo el período de descanso físico al que tengan derecho.
3.1.- Que, la Ley N° 29849 señala que el trabajador CAS tiene derecho a percibir el aguinaldo de fiestas
patrias y navidad, conforme a los montos establecidos en las leyes anuales de presupuesto. Asimismo,
mediante el Decreto Supremo N° 106-2012-EF se establecieron las normas reglamentarias para el
otorgamiento del aguinaldo de fiestas patrias, señalando como requisitos para su percepción los
siguientes: a) Haber estado laborando al 30 de junio del presente año o, en uso del descanso vacacional
o, de licencia con goce de remuneraciones o percibiendo subsidios; y, b) Contar con una antigüedad no
menor de tres (03) meses al día 30 de junio del presente año. Si contara con el referido tiempo de
servicios, dicho beneficio se abonará en forma proporcional a los meses laborados. En ese sentido, la
referida norma exige que el trabajador haya laborado al 30 de junio, y, que dentro del mes o meses
computables para percibir este beneficio el servidor haya tenido vínculo laboral de inicio a fin (es decir,
30 días calendario).
3.2.- Asimismo, el pago proporcional implica que cada mes de labor (abril, mayo y junio) devenga un
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tercio (1/3) del aguinaldo. De este modo, por ejemplo, un servidor que laboró sólo los meses de mayo y
junio, percibirá la parte correspondiente a dicho periodo (es decir, 2/3). Como hemos mencionado, la
norma exige que en el mes correspondiente el servidor haya tenido vínculo laboral de inicio a fin (mes
calendario completo). En ese sentido, si una persona empieza a laborar el 5 de abril de 2012, incumple
esa condición y ese mes no será computable para el pago proporcional (perdiendo un tercio del
aguinaldo).
En este entender corresponde reconocer el pago de aguinaldos a la ex servidora, conforme a
los periodos laborados computados por los periodos comprendidos 2011 al 2017.
VI.- CONCLUSIONES.
4.1 El derecho de descanso vacacional mediante el régimen CAS se otorga por treinta (30)
días calendarios, una vez cumplido el año de la prestación de servicios; sin embargo, si el
contrato CAS concluye al año de servicios o después de este sin que se haya hecho efectivo
el respectivo descanso físico, el trabajador percibe el pago correspondiente al descanso físico
acumulado y no gozado por cada año de servicios cumplido, sin observar a tal efecto, un
máximo de períodos.
4.3.- Que, los conceptos de aguinaldos o gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad, según
corresponda, son fijados por las Leyes de Presupuesto del Sector Público
4.4 Que por las consideraciones antes expuestas, se debe amparar la petición formulada por
la ex servidora, debiéndose reconocer sus derechos laborales de pago de vacaciones no
gozadas y pago de vacaciones truncas, debiéndose computar en función a la remuneración
total.
4.5 Asimismo es tener presente que el PRINCIPIO DE LEGALIDAD, precisa que las
autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y al derecho,
dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les
fueron conferidas.
ASUNTO : Emite Informe Legal (CONTRATO LABORAL – Mauro Luis Carrasco Paredes).
Previo cordial saludo me dirijo a usted, con la finalidad de emitir Informe Legal, respecto de la
petición de DECLARACIÓN DE EXISTENCIA DE UN CONTRATO A PLAZO INDETERMINADO Y CONTINUIDAD
LABORAL, solicitado por Mauro Luis Carrasco Paredes, en mérito a los documentos aparejados y en base a los
considerandos que paso a exponer:
I.- FUNDAMENTOS.
1.1.- Que, conforme a la solicitud Nº 0922, su fecha 09 de Abril del 2018, estando a sus fundamentos, se tiene la
petición de DECLARACIÓN DE EXISTENCIA DE UN CONTRATO A PLAZO INDETERMINADO Y CONTINUIDAD
LABORAL, quien fundamenta su petición refiriendo, haber laborado en la entidad edil bajo la modalidad de contrato
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atípico desnaturalizado de servicios no personales, con el programa Integral Nacional para el bienestar Familiar
(INABIF), desde 10 01 de abril del 2003 hasta el 30 de Junio del 2017, en el cargo de promoción Social de la oficina
del CEDIF de San Jerònimo; para luego continuar sus labores bajo una contrato laboral especial del Contrato
Administrativo de Servicios, regulado por el Decreto Legislativo Nº 1057, desde el 01 de Agosto del 2008 hasta el
31 de Diciembre del 2011, con el mismo cargo y en la misma dependencia, haciendo seis años de servicios como
responsable del Centro Comunal Familiar (CCF) del Distrito de Uripa GEDESMA, habiendo sido despedido el 31
DE Diciembre del 2017,
2.1.- Que, el Art. 194° de la Constitución Política del Estado, modificado por el artículo único de la Ley N° 30305,
concordante con el Artículo II de la Ley Orgánica de las Municipalidades Ley Nº 27972, precisan que los gobiernos
locales gozan de autonomía política, económica y administrativa en los asuntos de su competencia.
2.2.- Que, Si es posible que se contrate personal sin concurso público de méritos bajo la modalidad de "apoyo
administrativo que afectan el presupuesto de programas. b) Si es posible la contratación de personal en la
Administración Pública sin concurso público para que trabaje por servicios personales en plazas orgánicas del CAP
previstas y presupuestadas. c) Si personas contratadas bajo la modalidad de "apoyo administrativo" pueden
desempeñar funciones administrativas de suplencia o por encargo en plazas orgánicas del CAP previstas y financiadas
presupuestalmente,
2.3.- Respecto a la consulta a) y b), el acceso al Servicio Civil, indistintamente del régimen al que se vincule el servidor
(Decreto Legislativo N° 276, Decreto Legislativo N° 728 o Decreto Legislativo N"' 1057), se realiza necesariamente por
concurso público de méritos, en un régimen de igualdad de oportunidades; salvo en el caso de puestos de confianza
conforme a los documentos de gestión interna de la entidad (CAP, MOF o Clasificador de Cargos), en los que no se
requiere de dicho concurso, no obstante, la persona designada debe cumplir con el perfil mínimo del puesto.
2.4.- La exigencia del ingreso mediante concurso público de méritos está establecida en el artículo 5º de la Ley N°
281751, Ley Marco del Empleo Público y el artículo IV del Título Preliminar del Decreto Legislativo N° 1023.
2.5.- Así también, la normativa propia del régimen de la carrera administrativa dispone que el ingreso a la carrera
administrativa se realiza mediante concurso público de méritos y al nivel inicial de cada grupo ocupacional, según el
literal d) del artículo 122 concordado con el artículo 132 del Decreto Legislativo Nº 276. Asimismo, el artículo 282 del
Reglamento de la Carrera Administrativa, aprobado por Decreto Supremo Nº 005-90-PCM, establece que el ingreso a
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la Administración Pública se realiza obligatoriamente por concurso, siendo nulo todo acto que contraviene lo dispuesto.
2.6.- Respecto a la contratación de personal mediante contratos de naturaleza civil, como por ejemplo, el contrato de
locación de servicios o de servicios no personales, la Cuarta Disposición Complementaria Final del Decreto Legislativo
N° 1057, que regula el régimen especial de contratación administrativa de servicios estableció: "CUARTA.- Las
entidades comprendidas en la presente norma quedan prohibidas en lo sucesivo de suscribir o prorrogar contratos de
servicios no personales o de cualquier modalidad contractual para la prestación de servicios no autónomos. Las partes
están facultadas para sustituirlos antes de su vencimiento, por contratos celebrados con arreglo a la presente norma."
2.7 De acuerdo a la disposición en mención, las entidades públicas están prohibidas de contratar servicios no
personales o de cualquier modalidad para la prestación de servicios no autónomos. Los contratos de servicios no
personales vigentes debieron ser reemplazados por contratos administrativos de servicios - CAS.
2.8.- Cabe precisar que el reemplazo de los contratos de servicios no personales por contratos administrativos de
servicios era de aplicación para aquellas personas que ya tenían vínculo; No obstante, para aquellas personas que
recién ingresen a la Administración Pública, es decir, no tuvieran vínculo previo con la entidad, deberían ingresar al
régimen CAS previo concurso púbico de méritos.
2.9.- La contratación de personal bajo el régimen CAS obedece a la necesidad de la entidad de cubrir la prestación de
servicios y el desempeño de funciones que son parte de la competencia de la entidad contratante. Dichas funciones
se encuentran contenidas en los documentos de gestión de la entidad como, por ejemplo, el Reglamento de
Organización de Funciones - ROF y el Manual de Organización y Funciones MOF, entre otros. En esa línea, las
entidades pueden contratar personal bajo el régimen CAS para ejercer funciones equivalentes a las de una plaza
contenida en el CAP. Sin embargo, ello no altera que la prestación de servicios bajo el Decreto Legislativo N° 1057
sea temporal, es decir, no adquiere la calidad de permanente.
2.10.- En el caso del reemplazo por cese permanente de personal en una plaza del CAP el numeral d)7 del artículo 8
de la Ley N° 30372, Ley de presupuesto del sector-público para-el año fiscal 20161 autoriza la contratación excepcional
para el reemplazo por cese permanente de aquellas plazas que quedaron vacantes a partir del 2014; así, cada año
dicho límite anual va cambiando y estableciéndose una nueva restricción.
2.11.- Para acceder a la carrera administrativa (nombramiento) regulada por el Decreto Legislativo NQ 276 se requiere
el ingreso mediante concurso público de méritos y conforme a lo establecido en las leyes del presupuesto público del
año correspondiente. 3.4 La inobservancia de las normas de acceso al régimen laboral del Decreto Legislativo NQ
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276, vulnera el interés general e impide la existencia de una relación válida 1 sancionando con nulidad los actos
administrativos que las contravengan, sin perjuicio de las responsabilidades administrativas, civiles o penales de quien
lo promueva, ordena o permita. 3.5 Las entidades públicas se encuentran prohibidas de contratar servicios no
personales de acuerdo a lo dispuesto por la Cuarta Disposición Complementaria Final del Decreto Legislativo N° 1057,
debiendo el personal ser contratado bajo el contrato administrativo de servicios previo concurso público de méritos.
2.12.- Los funciones establecidas por los documentos de gestión de la entidad y asignadas a las plazas contenidas en
el Cuadro de Asignación de Personal (Decreto Legislativo N° 276 y 728) pueden ser prestadas a través de contrato
bajo el régimen del Decreto Legislativo N° 1057 (CAS), previo concurso público. Ello no varía la naturaleza temporal
de la vinculación sujeta al régimen CAS.
2.13.- En relación con esto último, es importante señalar que la doctrina especializada en Derecho Laboral ha
utilizado precisamente el elemento de “subordinación” para distinguir entre los “servicios personales” y los “servicios
no personales”.
Así, la existencia de un vínculo de subordinación determina una relación laboral y, consecuentemente, la existencia de
un contrato de trabajo; mientras que, la ausencia de dicho vínculo determina la existencia de un vínculo de carácter
civil, un contrato de locación de servicios.
2.14.- El Contrato Administrativo de Servicios (en adelante CAS). regulado por el Decreto Legislativo N" 1057, su
reglamento, aprobado por Decreto Supremo N" 075-2008-PCM y la Ley N" 29849, constituye un régimen laboral
especial (conforme a lo resuelto por el Tribunal Constitucional en la STC 00002-2010-PI/TC). De acuerdo a su marco
legal, no se encuentra sujeto a la Ley de Bases de la Carrera Administrativa, al régimen laboral de la actividad privada
ni a otras normas que regulan carreras administrativas especiales.
Tanto el Decreto Legislativo N" 1057 como su reglamento, señalan expresamente que el CAS es una modalidad laboral
especial que, entre otros aspectos, se encuentra caracterizado por su temporalidad.
2.15.- En el régimen del Decreto Legislativo Nº 1057, el Contrato Administrativo de Servicios es un contrato de
naturaleza temporal, susceptible de ser ampliado, vía renovación o prórroga, lo cual está sujeto a la decisión de la
entidad y su disponibilidad presupuestal.
Que, una de las causales de extinción del Contrato Administrativo de Servicios es por el vencimiento del mismo, por
lo que la entidad debe comunicar la decisión de no renovación o prórroga del contrato antes del vencimiento del
contrato al servidor.
2.16.- Asimismo, es preciso destacar que el Tribunal Constitucional en la sentencia de fecha 07 de setiembre de 2010,
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recaída en el Expediente Nº 0002-2010-PI/TC, se ha pronunciado sobre fa demanda de inconstitucionalidad
interpuesta contra el Decreto Legislativo Nº 1057, declarándola infundada. Cabe destacar que el aspecto central de
dicho pronunciamiento es haber establecido que el régimen de contratación administrativa de servicios es,
propiamente, un régimen especial de contratación laboral para el sector público ( .. .) compatible con el marco
constitucional. En tal sentido, a tenor de lo antes señalado, no es legalmente factible extender disposiciones propias
de otros regímenes al régimen del contrato administrativo de servicios, ni introducir disposiciones en dicho marco
normativo que desnaturalicen el régimen CAS, no existiendo por tanto marco legal habilitante que permita contratar
por desnaturalización de contrato.
2.17.- Por otro lado el régimen especial de Contratación Administrativa de Servidos tiene naturaleza temporal y está
prevista su eliminación progresiva por Ley Nº 29849. Su vigencia está supeditada a las necesidades específicas de
cada entidad por cada año fiscal.
III.- CONCLUSIONES.-
3.1.- Por los fundamentos antes expuestos cabe precisar que antecede consideramos que el contrato administrativo
de servicios se prorroga en forma automática si el trabajador continúa laborando después de la fecha de vencimiento
del plazo estipulado en su último contrato administrativo de servicios. Este hecho no genera que el contrato
administrativo de servicios se convierta en un contrato de duración indeterminada, debido a que el artículo 5º del
Decreto Supremo N.º 075-2008-PCM prescribe que la “duración del contrato no puede ser mayor al período que
corresponde al año fiscal respectivo dentro del cual se efectúa la contratación”. En la actualidad, este parecer se
encuentra reconocido en el artículo 5.2 del Decreto Supremo N° 075-2008-PCM, incorporado por el Decreto Supremo
N° 065-2011-PCM.
3.2.- Solo procede la reposición a la administración pública, cuando el trabajador haya ingresado mediante concurso
público y abierto para una plaza vacante de duración indeterminada.
3.3.- Por estos fundamentos si el trabajador ha iniciado sus labores al servicio del Estado mediante un Contrato
Administrativo de Servicios, y luego de su vencimiento continúa laborando, se produce una prórroga automática de
dicho contrato en sus mismos términos y por el mismo plazo.
3.4.- Finalmente los trabajadores que no acrediten haber ingresado mediante concurso público de méritos a la
administración pública para una plaza presupuestada y vacante a plazo indeterminado, serán declaradas
improcedentes, pues en el caso que nos ocupa el ex servidor no ha acreditado con documento alguno haber iniciado
sus labores mediante concurso público, tampoco se tiene cuenta de ello.
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pérdida del empleo, máxime si el artículo 37º del Decreto Supremo Nº 001-97-TR, ha
precisado que este derecho solo procede al cese del trabajador cualquiera sea la
causa que lo motive.
2.7 por último, no podemos dejar de anotar que, el inciso 2) del artículo 26 de nuestra
Carta Magna, consagra el principio de irrenunciabilidad de los derechos laborales
reconocidos por la Constitución y la Ley, el cual prohíbe que, mediante actos de
disposición, el trabajador, se despoje de sus derechos, previstos en las normas
taxativas (no dispositivas), las que son de orden público y tienen vocación tuitiva a la
parte más débil, de la relación laboral; por ende en ese sentido el solicitante ha
peticionado se le adelante el pago de su CTS, cuyo objeto es la adquisición de un
terreno para la construcción de su vivienda; por lo que en este orden de ideas y
estando a lo esbozado precedentemente,
IV.- CONCLUSIÓN.
I.- Antecedentes.
Que, estando a la solicitud del servidor de fecha 19 de Abril del 2017, conforme al Registro Nº
03663, solicitando se le abone por derecho de vacaciones no gozadas y vacaciones truncas,
esto en cumplimiento de la Resolución Gerencial Nº 289-2017-GM-MPA, su fecha 18 de
Diciembre del 2017; así estando al Informe de la Comisión de Reconocimiento de Créditos
Devengados, su fecha 09 de Mayo del 2018, en la cual se aprueba el derecho peticionado;
asimismo se tiene la OPINIÓN LEGAL Nº 038-2017-MLLT-AL-RR.HH/MPA, su fecha 09 de
Mayo del 2017, la misma que declara PROCEDENTE la solicitud peticionada; que con dichos
recaudos se emite la RESOLUCIÓN GERENCIAL Nº 289-2017-GM/MPA, su fecha 18 de
Diciembre del 2017, en la cual se reconoce el derecho de pago por concepto de Vacaciones
No gozadas y Vacaciones truncas a favor del servidor Abimael Diaz Ayala, y reconoce el pago
del monto de S/. 4.543.24, AUTORIZANDO A LAS UNIDADES DE TESORERÍA Y
CONTABILIDAD, EL CUMPLIMIENTO CORRESPONDIENTE DEL ACTO RESOLUTIVO, la
misma que hasta la fecha no se ha ejecutado, denotándose un acto omisivo de funciones.
2.1.- El literal d) del artículo 24º del Decreto Legislativo N" 276, Ley de Bases de la Carrera
Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, señala que el servidor público de
carrera tiene derecho a gozar anualmente de treinta (30) días de vacaciones remuneradas,
salvo acumulación convencional hasta de dos (2) períodos.
2.3.- Por consiguiente, la "remuneración vacacional" constituye el pago que se hace el servidor
con ocasión del goce efectivo de su derecho a vacaciones; mientras que la "compensación
vacacional" es el pago que se hace al servidor que cesa antes de hacer uso de sus vacaciones,
esto es, luego de haber alcanzado el derecho a ellas (en cuyo caso equivale a una
remuneración mensual por el ciclo laboral acumulado), o el que corresponde al servidor que
cesa antes de haber alcanzado dicho derecho (situación en la que corresponde un pago
proporcional al tiempo trabajado).
2.4.- "Si el contrato se extingue antes del cumplimiento de año de servicios, con el que se
alcanza el derecho al descanso físico, el trabajador tiene derecho a una compensación a razón
de tantos dozavos y treintavos de la retribución como meses y días hubiera laborado, siempre
que a la fecha de cese, el trabajador cuente, al menos, un mes de labor ininterrumpida en la
entidad". En ese sentido, si el contrato se extingue antes de cumplirse el año de servicios, pero
el trabajador cuenta con al menos un mes ininterrumpido de servicios, tendrá derecho a un
pago proporcional por concepto de vacaciones truncas. Sobre la posibilidad de acumular
varios servicios prestados en virtud de diferentes contratos administrativos de servicios con
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una misma entidad, para efectos de alcanzar el año exigido para el derecho al descanso anual.
2.5.- En ese orden de ideas, si el contrato se extingue antes del cumplimiento del año de
servicios, con el que se alcanza el derecho al descanso físico, el trabajador tiene derecho a
una compensación a razón de tantos dozavos y treintavos de la retribución como meses y días
hubiera laborado, siempre que, a la fecha de cese, el trabajador cuente, al menos, con un mes
de labor ininterrumpida en la entidad
2.7. Que, asimismo conforme al artículo 3º de la Ley N° 25920, todo derecho laboral genera
interés laboral y se devenga sobre el monto adeudado a partir del día siguiente de vencida la
obligación hasta el día del pago, sin que sea necesario que el trabajador afectado exija, judicial
o extrajudicialmente, por lo que por ello es necesario que la entidad realice los pagos de
beneficios sociales en tiempo oportuno y con arreglo a Ley.
III. CONCLUSIÓN.
Por lo que por los fundamentos expuestos, se recomienda lo siguiente:
1.- Ejecutar la RESOLUCIÓN GERENCIAL Nº 289-2017-GM-MPA, su fecha 18 de Diciembre
del 2017, la misma que resuelve ABONAR la suma 4.543.24, por derecho de vacaciones no
gozadas y vacaciones truncas, con cuyo objeto se requiera a la Gerencia de Planificación,
Presupuesto y Racionalización y Gerencia de Administración y Finanzas y demás pertinentes
a fin de que con arreglo a Ley cumplan con todos los extremos de dicho acto Administrativo
en favor del servidor ABIMAEL DÍAZ AYALA.
Es todo cuanto informo a usted para los fines pertinentes, devolviendo los actuados en 33
folios.
Atentamente;
Previo cordial saludo me dirijo a usted, con la finalidad de emitir Informe Legal,
respecto de la petición de BENEFICIO SOCIAL DE COMPENSACIÓN POR TIEMPO DE
SERVICIOS (CTS), solicitado por la servidora CPC. Mauro Ramos Olarte, en mérito a los
documentos aparejados y en base a los considerandos que paso a exponer:
I. ANTECEDENTES:
1.1. Que, mediante solicitud Nº 08403 su fecha 20 de Septiembre del 2017, se peticiona en
forma reiterada se disponga el pago por compensación de tiempo de servicios en forma
adelantada precisando que se afecte el 50% del total de dicho beneficio acumulado,
refiriendo se le abone la suma de S/. 35.737 soles, y estando al informe Nº 204-2018-RR-
HH/MPA, su fecha 04 de Mayo del 2018, remitido por la Unidad de Recursos Humanos,
asimismo se tiene la resolución de Alcaldía Nº 393-2013, y la Resolución Gerencial Nº 224-
2017-GM-MPA, su fecha 11 de Septiembre del 2017, como antecedentes en la cual se ha
declarado procedente la petición de adelanto de pago de CTS, de la servidora Antonia
Meléndez Pinto, Hoja de Cálculo de Beneficios sociales, documentos que amparan la
petición de la administrada solicitando se genere el acto resolutivo correspondiente, previa
disponibilidad presupuestal, en su virtud cabe precisar lo siguiente:
2.2. Conforme al artículo 44° de dicho cuerpo legal, las entidades públicas están prohibidas
de negociar con sus servidores, directamente o a través de sus organizaciones sindicales,
condiciones de trabajo o beneficios que impliquen incrementos remunerativos o que
modifiquen el Sistema Único de Remuneraciones; siendo nula toda estipulación en
contrario. En este sentido, las reglas para el otorgamiento y cálculo de la CTS para los
servidores sujetos al régimen del Dec. Leg. No 276 se encuentran establecidas por la
misma norma estatutaria y no pueden ser modificadas, excluyéndose de las materias
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susceptibles de ser negociadas colectivamente, lo que determina que no es posible su
modificación por esa vía. El artículo 143° del Reglamento de la Carrera Administrativa,
aprobado por Decreto Supremo Nº 005-90-PCM, señala que las entidades públicas sólo
podrán adelantar la CTS para la adquisición de terreno y la compra o construcción
de vivienda única destinada al uso del servidor y su familia.
2.3. Cabe precisar, si bien el artículo 143° del Reglamento de la Carrera Administrativa
señala que las entidades públicas sólo podrán adelantar la CTS para la adquisición de
terreno y la compra o construcción de vivienda única destinada al uso del servidor
y su familia, también es cierto que el artículo 1º del Texto Único Ordenado de la Ley de
Compensación por Tiempo de Servicios aprobado por el Decreto Supremo Nº 001-97-TR,
establece que la compensación por tiempo de servicios tiene la calidad de BENEFICIO
SOCIAL DE PREVISIÓN, beneficio social de previsión de las contingencias que origina el
cese en el trabajo y de promoción del trabajador y su familia; es que este beneficio funciona
como una especie de ahorro forzoso que permite cubrir algunas eventualidades urgentes
del trabajador.
2.4. Que, el derecho a la compensación por tiempo de servicios tiene como su fundamento
la “justicia social”, basado en el derecho que tiene el trabajador para que sus energías
gastadas por el esfuerzo diario a favor del empleador, tengan una retribución específica
proporcionada al tiempo que ha trabajado para otro; como puede observarse la
CTS cumple su finalidad previsional en el momento que el trabajador se queda sin trabajo;
siendo esto así, teniendo en cuenta su carácter previsor, su cobro no podría ser un
impedimento para recurrir por esta vìa, toda vez que como su propio nombre lo dice, tiene
calidad de beneficio social de previsión para poder sobrellevar una futura contingencia. De
aquí que el no pago por parte del empleador; o el no cobro por parte del trabajador, lo que
en la realidad fáctica vendría a ser lo mismo, pone en grave peligro la subsistencia o por
lo menos la vida digna que se le reconoce al trabajador y a su familia.
2.5. El artículo 22º de la Constitución establece que “El trabajo es un deber y un derecho.
Es base del bienestar social y un medio de realización de la persona”. Por su parte, el
artículo 42 de la Constitución de 1979 en la que se inspira la norma vigente, establecía lo
siguiente: “…El trabajo es un derecho y un deber social. Corresponde al Estado promover
las condiciones económicas y sociales que eliminen la pobreza y aseguren por igual a los
habitantes de la República la oportunidad de una ocupación útil, y que los protejan contra
el desempleo y el subempleo en cualquiera de sus manifestaciones…”.
2.7 Por último, no podemos dejar de anotar que, el inciso 2) del artículo 26 de nuestra
Carta Magna, consagra el principio de irrenunciabilidad de los derechos
laborales reconocidos por la Constitución y la ley, el cual prohíbe que, mediante actos de
disposición, el trabajador, se despoje de sus derechos, previstos en las normas taxativas
(no dispositivas), las que son de orden público y tienen vocación tuitiva a la parte más débil
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de la relación laboral; por ende en ese sentido la solicitante ha peticionado se le adelante
el pago de su CTS, cuyo objeto es la adquisición de un terreno para la construcción de su
vivienda; por lo que en este orden de ideas, estando a lo esbozado precedentemente,
IV. CONCLUSIÓN:
Atentamente:
I.- FUNDAMENTOS.
2.1.- Que, el Art. 194° de la Constitución Política del Estado, modificado por el
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artículo único de la Ley N° 30305, concordante con el Artículo II de la Ley
Orgánica de las Municipalidades Ley Nº 27972, precisan que los gobiernos locales
gozan de autonomía política, económica y administrativa en los asuntos de su
competencia.
2.2.- Que, el artículo 6°, 20° de la Ley Orgánica de las Municipalidades – Ley
27972, la Alcaldía es el órgano ejecutivo del Gobierno Local, el Alcalde es el
representante legal de la Municipalidad y es la máxima Autoridad Administrativa,
concordante también con lo establecido en el artículo 43° de la referida Ley,
cuyo contenido refiere que las resoluciones de alcaldía aprueban y resuelven
asuntos de carácter administrativo.
2.3.- Asimismo, se tiene que las entidades están en la facultad de dar estabilidad
a la colaboración interinstitucional mediante conferencias entre entidades
vinculadas, convenios de colaboración u otros medios legalmente admisibles,
ello conforme a lo establecido en el numeral 77.1 del artículo 77° de la Ley N°
27444, Ley de Procedimiento Administrativo General.
2.4.- Que, siendo una de las atribuciones del Consejo Municipal la aprobación y
celebración de convenios interinstitucional, conforme lo establece el numeral
26 del artículo 9° de la Ley Orgánica de Municipalidades, será procedente
declarar atendible la solicitud precedente. Siendo esto así se debería agendar
para la próxima sesión de consejo municipal a efecto de que se debata su
aprobación o su desaprobación en mérito a lao establecido por el artículo 13°
de la Ley tantas veces anotada.
2.5.- De modo que, debe ser evaluado por la Comisión Ordinaria de Regidores
de esta Municipalidad, por consiguiente, siendo una de las atribuciones del
Consejo Municipal la aprobación y celebración de convenios interinstitucionales,
conforme lo establece el numeral 26 del artículo 9° de la Ley Orgánica de
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Municipalidades, debe agendarse la presente solicitud para renovación de
convenio.
OPINA:
I.- FUNDAMENTOS.
2.1.- Que, el Art. 194° de la Constitución Política del Estado, modificado por el
artículo único de la Ley N° 30305, concordante con el Artículo II de la Ley
Orgánica de las Municipalidades Ley Nº 27972, precisan que los gobiernos locales
gozan de autonomía política, económica y administrativa en los asuntos de su
competencia.
2.2.- Que, el artículo 6°, 20° de la Ley Orgánica de las Municipalidades – Ley
27972, la Alcaldía es el órgano ejecutivo del Gobierno Local, el Alcalde es el
representante legal de la Municipalidad y es la máxima Autoridad Administrativa,
concordante también con lo establecido en el artículo 43° de la referida Ley,
cuyo contenido refiere que las resoluciones de alcaldía aprueban y resuelven
asuntos de carácter administrativo.
2.3.- Asimismo, se tiene que las entidades están en la facultad de dar estabilidad
a la colaboración interinstitucional mediante conferencias entre entidades
vinculadas, convenios de colaboración u otros medios legalmente admisibles,
ello conforme a lo establecido en el numeral 77.1 del artículo 77° de la Ley N°
27444, Ley de Procedimiento Administrativo General.
2.4.- Que, siendo una de las atribuciones del Consejo Municipal la aprobación y
celebración de convenios interinstitucional, conforme lo establece el numeral
26 del artículo 9° de la Ley Orgánica de Municipalidades, será procedente
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declarar atendible la solicitud precedente. Siendo esto así se debería agendar
para la próxima sesión de consejo municipal a efecto de que se debata su
aprobación o su desaprobación en mérito a lao establecido por el artículo 13°
de la Ley tantas veces anotada.
2.5.- De modo que, debe ser evaluado por la Comisión Ordinaria de Regidores
de esta Municipalidad, por consiguiente, siendo una de las atribuciones del
Consejo Municipal la aprobación y celebración de convenios interinstitucionales,
conforme lo establece el numeral 26 del artículo 9° de la Ley Orgánica de
Municipalidades, debe agendarse la presente solicitud para renovación de
convenio.
OPINA:
II.- CONCLUSIONES.-
Que, por éstas razones esbozadas, esta dirección de asesoría legal, OPINA:
Previo cordial saludo me dirijo a usted, con la finalidad de emitir Informe Legal,
respecto de la petición de CUMPLIMIENTO de Resolución De alcaldía, sobre pago de CTS en
armadas, solicitado por Carmen Córdova Vda. De Hurtado, en mérito a los documentos
aparejados y en base a los considerandos que paso a exponer:
I.- FUNDAMENTOS.
1.2.- Que, se tiene la solicitud Nº 013982, su fecha 18 de mayo del 2017, estando a sus
fundamentos, reitera el pago por Compensación de Tiempo de Servicios, que le corresponde
a su cónyuge que en vida fuera Sr. ANTIOCO HURTADO ANDÌA, trabajador nombrado de
esta entidad edil, con más de 30 años de servicios.
1.5.- En efecto, la compensación por tiempo de servicios tiene la calidad de beneficio social
de previsión de las contingencias que origina el cese en el trabajo y de promoción del
trabajador y su familia. En principio, debemos precisar que, de acuerdo con el artículo 3 de la
vigente Ley No 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, queda establecido que el régimen
laboral de los funcionarios y empleados de los gobiernos locales es el aplicable a la
administración pública, esto es el régimen del Decreto Legislativo Nº 276. Del otorgamiento de
compensación por tiempo de servicios a funcionarios.
2.7 Asimismo, el artículo 54° del referido Decreto, modificado por la Ley Nº 25224, establece
que: "Son beneficios de los funcionarios y servidores públicos: ( .. .) e) Compensación por
Tiempo de Servicios: Se otorga al personal nombrado al momento del cese por el importe del
50% de remuneración principal para los servidores con menos de 20 años de servicios, o de
una remuneración principal para los servidores con 20 o más años de servicios por cada año
completo o fracción mayor de 6 meses y hasta por un máximo de 30 años de servicios (. .. )".
En tal sentido, de acuerdo con lo expresado por el artículo citado, podría interpretarse que
la compensación por tiempo de servicios corresponde únicamente al personal
nombrado, mas no a los funcionarios públicos; empero, debemos indicar que dicha
interpretación debe descartarse teniendo en cuenta lo indicado por la misma norma en su
artículo 43" y el primigenio artículo 54° inciso 1 . En efecto, ambas disposiciones establecen
expresamente que entre los beneficios que el Decreto Legislativo Nº 276 reconoce a los
funcionarios y servidores se encuentra la compensación por tiempo de servicios.
2.8.- Que, conforme al Artículo 24° de la Constitución Política del Estado: “El trabajador tiene
derecho a una remuneración equitativa y suficiente, que procure, para él y su familia, el
bienestar material y espiritual.” El pago de la remuneración y de los beneficios sociales del
trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligación del empleador. Las remuneraciones
mínimas se regulan por el Estado con participación de las organizaciones representativas de
los trabajadores y de los empleadores.
2.9.- Que, en este orden de ideas y ante la existencia de la Resolución de Alcaldía Nº 404-
2013-MPA-AL, su fecha 04 de Septiembre del 2013, cuyo acto administrativo tiene carácter de
cumplimiento obligatorio, es de amprara la petición de la administrada.
II.- CONCLUSIONES.-
Que, por éstas razones esbozadas, esta dirección de asesoría legal, OPINA:
Previo cordial saludo me dirijo a usted, con la finalidad de emitir Informe Legal,
respecto de la petición de Devolución de bienes incautados y retiro de bloques de concreto,
solicitado por Hugo Raúl Espinoza Hilares, Representante legal de la Discoteca Ginza Dida
SRL., en mérito a los documentos aparejados y en base a los considerandos que paso a
exponer:
I. ANTECEDENTES:
1.2. Que, mediante Carta Notarial de fecha 14 de Mayo del 2018, se solicita a esta entidad
edil la devolución de sus bienes y productos decomisados y/o incautados y el retiro de los
bloques de concreto instalados en su domicilio; se tienen los informes Nº 092-2018-
JDSC.MPA, su fecha 18 de mayo del 2018 e informe Nº 151-2018-GSPL/MPA, su fecha 18 de
mayo del 2018, en la que se pone en conocimiento de ésta oficina sobre la presente carta
notarial, con ocasión de la diligencia de cierre definitivo de local “Ginza”, realizado el día 11 de
mayo del año en curso, el mismos que sobre el particular es menester precisar lo siguiente:
Los productos que no se encuentran incursos en los párrafos anteriores están sujetos a
retención ante la verificación de infracciones municipales determinadas en la norma municipal
respectiva. Producida la retención, se deberá extender copia del acta y constancia de los
bienes retenidos al infractor, bajo responsabilidad. Procede la devolución inmediata de los
productos cuando el sancionado cumple con las multas o demás sanciones y subsana la
infracción por la que fue pasible de la sanción.
2.3 Que, el Artículo 67 del Decreto Supremo Nº 007- 98-SA, señala que los inspectores están
facultados para efectuar las siguientes acciones: a) Evaluar las condiciones higiénico-
sanitarias de las fábricas de alimentos y bebidas; b) Tomar, cuando corresponda, muestras de
los productos para su análisis. El fabricante, está obligado, cuando se le requiera, a facilitar el
muestreo correspondiente. c) Exigir la rectificación de las prácticas de fabricación,
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almacenamiento y despacho que hayan sido observadas como inadecuadas. d) Inmovilizar,
incautar y decomisar productos con defectos de calidad sanitaria, contaminados, alterados o
adulterados. e) Cerrar temporalmente el establecimiento cuando las condiciones sanitarias o
técnicas en las que opera impliquen un grave e inminente riesgo para la salud del consumidor.
f) Disponer la exclusión de los manipuladores de alimentos de la sala de fabricación cuando
su estado de salud constituya un riesgo de contaminación para los alimentos. Cuando en el
acto de la inspección se disponga la aplicación de una medida de seguridad, el inspector
deberá, bajo responsabilidad, elevar el acta correspondiente en un plazo no mayor de
veinticuatro (24) horas de realizada la inspección al titular del órgano competente a fin de que
éste ratifique, modifique o suspenda la medida adoptada.
2.6.- En este orden de ideas debemos precisar que ante tales circunstancias, el infractor
peticionante viene solicitando la devolución de sus bienes, amparándose en lo dispuesto por
el artículo 48º de la Ley Orgánica de Municipalidades, la misma que prescribe que procede la
devolución de los bienes incautados siempre y cuando, el sancionado cumpla con las multas
o demás sanciones y subsana la infracción por la que fue pasible de la sanción; en este
entender ante la ejecución de la diligencia de cierre y clausura definitiva de la discoteca “Ginza
Dida S.R.L”, su fecha 11 de mayo del 2018, no se ha procedido a imponer multa, la misma
que fuera susceptible de cobranza, además las cervezas decomisadas deben ser verificadas
y peritadas ante el órgano de salud que corresponde para efectos de señalarse su alteración,
contaminación o falsificación, el mismos que debe realizarse dentro de los alcances que la Ley
regula después de incautarse o decomisarse los bienes; ahora bien respecto de los bienes
muebles (“mesas, bancos, bancones”), se puede evidenciar que éstas no guardan relación
con la infracción señalada sobre materia de salubridad, por lo que es amparable la petición de
devolución de sus bienes; siempre y cuando demuestre haber subsanado todas las
observaciones que fueron materia de sanción.
III. CONCLUSIONES.
ASUNTO : Emite Informe Legal sobre Bonificación por vacaciones (Lucio Díaz
Pauccar).
Previo cordial saludo me dirijo a usted, con la finalidad de emitir Informe Legal,
respecto de la petición de REEMBOLSO DERECHO DE BONIFICACIÓN POR VACACIONES
REMUNERADAS, solicitado por el servidor Lucio Diaz Pauccar, en mérito a los documentos
aparejados y en base a los considerandos que paso a exponer:
I. ANTECEDENTES:
1.3. Que, mediante solicitud con registro Nº 3253 su fecha 17 de Abril del 2018, se peticiona
se disponga el pago de Bonificación por Vacaciones, refiriendo que se le ha incluido en la
relación anual de uso de vacaciones para el periodo 2018, aprobado mediante Alcaldía Nº
461-2017-MPA-AL, su fecha 05 de Diciembre del 2017, vacaciones a ejecutarse conforme al
anexo 01 su fecha 05 de Diciembre del 2017, que, mediante memorándum Nº 639-2018-
RR.HH-MPA, su fecha 28 de marzo del 2018, se autoriza al solicitante a realizar el uso de sus
vacaciones desde el 02 de Abril del 2018 al 01 de mayo del 2018; por último se tiene el informe
Nº 179-2018-MPA-RR.HH-AND., su fecha 24 de Abril del 2018, en la que la oficina de recursos
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humanos deriva los actuados para emitir opinión legal respectiva;
2.2.- Sin embargo, como resultado de la fragmentación de nuestro empleo público y dada las
particularidades de los derechos existentes entre los servidores del Estado, es que los
regímenes laborales regulados por los Decretos Legislativos Nros. 276, 728, y 1057, regulan
en forma diferenciada su otorgamiento, acumulación y pago del descanso vacacional ganado
y no gozado.
El presente caso se trata de del derecho adquirido de un trabajador que se encuentra dentro
del régimen laboral del Decreto Legislativo Nº 276, Ley de Bases de la carrera Administrativa,
en la que contiene regulado el derecho de vacaciones en el sector público, en calidad de
servidor del Estado.
2.3.- Por ende en el presente conforme a los actuados acompañados abordamos la regulación
de las vacaciones en el D. Leg. Nº 276º, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y
Remuneraciones del Sector Público, en la que se tiene amparado el derecho vacacional y a
su goce, en la que puede acumular más de dos (02) periodos vacacionales.
2.4.- Conforme al artículo 102º, del D.S Nº 005-90-PCM, Reglamento del D. Leg. Nº 276, el
derecho al descanso vacacional anual y remunerado, es obligatorio e irrenunciable, se
alcanza después de cumplir el ciclo laboral, que se obtiene de acumular doce (12) meses de
trabajo efectivo; alcanzado este derecho el servidor debe gozar del descanso vacacional pero
podrá de común acuerdo con la entidad, acumular hasta dos (02) periodos vacacionales,
preferiblemente por razones de servicio.
2.5.- En esta línea de ideas consideramos que resultaría acorde al artículo 102º del D.S Nº
005-90-PCM, y artículo 25º de la Constitución Política del Perú, la entidad efectúe el pago de
una compensación vacacional por periodos que excedan a los dos periodos vacacionales (02),
acumulados por motivos de necesidad de servicio; toda vez que el incumplimiento del máximo
en la acumulación del descanso vacacional de modo alguno podría ser reprocharle al
trabajador, ello en virtud a que el obligado a cumplir el otorgamiento oportuno del descanso
vacacional resultará ser la entidad empleadora
2.6.- Es preciso señalar que en torno al derecho de vacaciones, existen dos formas alternativas
y excluyentes de hacer efectivo el derecho a las vacaciones:
a) Goce Físico.- Se entiende por goce físico al descanso físico remunerado. La oportunidad
de descanso física es determinada por las partes. De no producirse acuerdo la determina la
entidad contratante; b) Pago de Remuneración.- En caso el servidor público no hiciera uso
del goce físico, tiene derecho al pago respectivo equivalente a una remuneración mensual por
cada treinta (30) días de vacaciones.
2.7.- Que, en este orden de ideas, conforme se tiene de la Resolución de Alcaldía Nº 461-
2017-MPA-AL, su fecha 05 de Diciembre del 2017, se ha aprobado el uso de vacaciones
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físicas del servidor Lucio Diaz Pauccar, este haciendo uso de dichas vacaciones a partir del
02 de abril del 2018 hasta el 01 de Mayo del 2018; empero se tiene que dicho servidor habría
gozado de sus vacaciones sin que se la haya abonado la bonificación por derecho de
vacaciones, esto conforme se tiene de su Boleta de Pago, del mes de Marzo del 2018, en la
que se denota fehacientemente que en dicho mes de marzo del 2018, no se cumplió con
abonarle dicho derecho, que corresponde al depósito de una remuneración e función a la
remuneración total permanente, es decir que la empleadora Municipalidad Provincial de
Andahuaylas, no hizo efectivo el depósito de la mencionada bonificación antes de que el
servidor haga uso de sus vacaciones físicas conforme a Ley.
Previo cordial saludo me dirijo a usted, con la finalidad de emitir Informe Legal,
respecto de la petición de BENEFICIO SOCIAL DE PAGO DE VACACIONES NO GOZADAS
Y VACACIONES TRUNCAS, solicitado por la ex servidora Sonia Cárdenas Saldívar, en mérito
a los documentos aparejados y en base a los considerandos que paso a exponer:
I. ANTECEDENTES:
1.1.- Que, mediante solicitud Nº 026664 su fecha 04 de Abril del 2018, se peticiona se disponga
el pago por compensación de tiempo de servicios precisando que se efectúe considerando los
periodos desde el año 2011 al 2013, refiriendo se le abone la suma equivalente, previo cálculo
por el área que corresponde, y estando al informe Nº 205-2018-RR-HH/MPA, su fecha 04 de
Mayo del 2018, remitido por la Oficina de Recursos Humanos de la Municipalidad Provincial
de Andahuaylas, asimismo se tiene las planillas emitidas por el Responsable de Planillas,
asimismo se tienen las constancias de Pago y Haberes y descuentos en dos folios, contratos
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CAS, de fechas Enero del 2011, abril del 2011, Julio del 2011, Diciembre del 2011, Octubre
del 2011, Noviembre del 2011, Junio del 2012, Julio 2012, Octubre del 2012, Enero del 2013,
y el memorándum Nº 171-2011-RR-HH/MPA, su fecha 01 de abril del 2011, hechos que
acreditan el derecho de la ex servidora; y,
2.2 Es así que el servidor CAS que cumple un año de servicios, adquiere el derecho a
vacaciones remuneradas de treinta (30} días calendarios; sin embargo, de acuerdo al numeral
8.5 del artículo 8° del Reglamento del Régimen CAS, si el contrato CAS concluye al año de
servicios o después de este sin que se haya hecho efectivo el respectivo descanso físico, el
trabajador percibe el pago correspondiente al descanso físico acumulado y no gozado por
cada año de servicios cumplido (vacaciones no gozadas).
2.3 Como se advierte de la citada norma, al momento del cese del servidor CAS, la entidad
empleadora deberá proceder al pago de los conceptos por vacaciones no gozadas que el
servidor hubiese generado durante la vigencia de su vínculo laboral, sin observar un máximo
de períodos a efectos del referido pago.
2.4.- Que, el artículo 9º del Decreto Supremo No 051-91-PCM, norma con rango legal y
posterior a la Ley Nº 25224, que dispone lo siguiente: "Artículo 9.- Las Bonificaciones,
beneficios y demás conceptos remunerativos que perciben los funcionarios, directivos
y servidores otorgado en base al sueldo, remuneración o ingreso total serán calculados
en función a la Remuneración Total Permanente, con excepción de los casos siguientes:
a) Compensación por Tiempo de Servicios que se continuarán percibiendo en base a la
remuneración principal que establece el presente Decreto Supremo.
2.5.- Finalmente, cabe agregar que el régimen CAS y sus disposiciones reglamentarias y
complementarias no han regulado -como si sucede en los regímenes laborales regulados por
los Decretos Legislativos Nos 276 y 728- la acumulación de períodos vacacionales, por lo cual
se entiende que los servidores CAS que no hayan gozado de su descanso vacacional en la
oportunidad correspondiente (dentro del año siguiente de haberse alcanzado el derecho),
mientras mantengan vínculo laboral con la entidad empleadora, podrán gozar con
posterioridad de todo el período de descanso físico al que tengan derecho.
VI.- CONCLUSIONES.
3.1 El derecho de descanso vacacional mediante el régimen CAS se otorga por treinta (30)
días calendarios, una vez cumplido el año de la prestación de servicios; sin embargo, si el
contrato CAS concluye al año de servicios o después de este sin que se haya hecho efectivo
el respectivo descanso físico, el trabajador percibe el pago correspondiente al descanso físico
acumulado y no gozado por cada año de servicios cumplido, sin observar a tal efecto, un
máximo de períodos.
3.3 Que por las consideraciones antes expuestas, se debe amparar la petición formulada por
la ex servidora, debiéndose reconocer sus derechos laborales de pago de vacaciones no
gozadas y pago de vacaciones truncas, debiéndose computar en función a la remuneración
total.
3.4 Asimismo es tener presente que el PRINCIPIO DE LEGALIDAD, precisa que las
autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y al derecho,
dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les
fueron conferidas.
ASUNTO : Emite Informe Legal sobre Petición de CTS, (Gamilton Yuto Quispe)
Previo cordial saludo me dirijo a usted, con la finalidad de emitir Informe Legal,
respecto de la petición de BENEFICIO SOCIAL DE COMPENSACIÓN POR TIEMPO DE
SERVICIOS (CTS), solicitado por el ex servidor Gamilton Yuto Quispe, en mérito a los
documentos aparejados y en base a los considerandos que paso a exponer:
I. ANTECEDENTES:
1.4. Que, mediante solicitud Nº 011145 su fecha 06 de Marzo del 2017, se peticiona se
disponga el pago por compensación de tiempo de servicios precisando que se efectúe
considerando los periodos 31 de Octubre del 2014 hasta el 31 de Octubre del 2016, refiriendo
se le abone la suma equivalente y se deposite en la Caja Cusco, y estando al informe Nº 255-
2017-RR-HH/MPA, su fecha 13 de Septiembre del 2017, remitido por la Oficina de Recursos
Humanos de la Municipalidad Provincial de Andahuaylas, asimismo se tiene las planillas
emitidas por el Responsable de Planillas, asimismo se tienen las constancias de Pago y
Haberes y descuentos en dos folios y las boletas de cobros que corren en 07 folios, hechos
que acreditan el derecho del ex servidor; y,
2.1 Que, la compensación por tiempo de servicios tiene la calidad de beneficio social de
previsión de las contingencias que origina el cese en el trabajo y de promoción del trabajador
y su familia.
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2.2 En principio, debemos precisar que, de acuerdo con el artículo 3 de la vigente Ley No
27972, Ley Orgánica de Municipalidades, queda establecido que el régimen laboral de los
funcionarios y empleados de los gobiernos locales es el aplicable a la administración pública,
esto es el régimen del Decreto Legislativo Nº 276. Del otorgamiento de compensación por
tiempo de servicios a funcionarios.
2.4 Asimismo, el artículo 54° del referido Decreto, modificado por la Ley Nº 25224, establece
que: "Son beneficios de los funcionarios y servidores públicos: ( .. .) e) Compensación por
Tiempo de Servicios: Se otorga al personal nombrado al momento del cese por el importe del
50% de remuneración principal para los servidores con menos de 20 años de servicios, o de
una remuneración principal para los servidores con 20 o más años de servicios por cada año
completo o fracción mayor de 6 meses y hasta por un máximo de 30 años de servicios (. .. )".
En tal sentido, de acuerdo con lo expresado por el artículo citado, podría interpretarse que
la compensación por tiempo de servicios corresponde únicamente al personal
nombrado, mas no a los funcionarios públicos; empero, debemos indicar que dicha
interpretación debe descartarse teniendo en cuenta lo indicado por la misma norma en su
artículo 43" y el primigenio artículo 54° inciso 1 . En efecto, ambas disposiciones establecen
expresamente que entre los beneficios que el Decreto Legislativo Nº 276 reconoce a los
funcionarios y servidores se encuentra la compensación por tiempo de servicios.
2.5. Ratifica esta última interpretación lo indicado en el artículo 9º del Decreto Supremo No
051-91-PCM, norma con rango legal y posterior a la Ley Nº 25224, que dispone lo siguiente:
"Artículo 9.- Las Bonificaciones, beneficios y demás conceptos remunerativos que perciben los
funcionarios, directivos y servidores otorgado en base al sueldo, remuneración o ingreso total
serán calculados en función a la Remuneración Total Permanente, con excepción de los casos
siguientes: a) Compensación por Tiempo de Servicios que se continuarán percibiendo en base
a la remuneración principal que establece el presente Decreto Supremo. ( ... )". Esta norma
reconoce que uno de los conceptos remunerativos que perciben los funcionarios es la
compensación por tiempo de servicios, cuyo cálculo se realiza en función a la remuneración
principal.
2.6 En ese sentido, una lectura conjunta de los artículos 43º y 54º (primigenio) del Decreto
Legislativo Nº 276 con el artículo 9º del Decreto Supremo N" 051-91-PCM (norma con rango
legal y posterior a la Ley Nº 25224), se puede concluir que la compensación por tiempo
de servicios se otorga también a los funcionarios públicos bajo dicho régimen una vez
concluida su vinculación con la entidad, por lo tanto cabe precisar que la CTS, no sólo
corresponde al personal nombrado, sino también a los funcionarios públicos.
2.7 DEL PAGO DE LA CTS, EN EL RÉGIMEN DE D. L. N" 728 del sector público.
Que, el personal bajo el régimen de la actividad privada (T.U.O del D. L. N" 728) percibe los
derechos y beneficios de las normas de dicho régimen, entre ellos, la CTS, regulada por el T.
U.O. del Decreto Legislativo Nº 650. Siendo así, el artículo 2° del Texto Único Ordenado (T. U.
O.) del Decreto Legislativo Nº 650, Ley de CTS, ha señalado lo siguiente: "Artículo 2.- Lo
compensación por tiempo de servicios se devenga desde el primer mes de iniciado el vínculo
laboral; cumplido este requisito toda fracción se computa por treintavos. Lo compensación por
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tiempo de servicios se deposita semestralmente en la institución elegido por el trabajador.
Efectuado el depósito quedo cumplido y pagado la obligación, sin perjuicio de los reintegros
que deban efectuarse en coso de depósito insuficiente o que resultare diminuto".
2.8. Posteriormente, la Segunda Disposición Complementaria Modificatoria de la Ley W 30057,
Ley del Servicio Civil, incorporó el siguiente texto legal como tercer párrafo al artículo 2° del
T.U.O del Decreto Legislativo Nº 650: "Cuando el empleador seo uno entidad de lo
Administración Público lo compensación por tiempo de servicios que se devengue es pagado
directamente por lo entidad, dentro de las 48 horas de producido el cese y con efecto
cancelatorio".
2.9. La Ley del Servicio Civil, vigente desde julio del 2013, dispuso que la modificación indicada
rige a partir de dicha fecha por lo que las entidades públicas con personal comprendido en el
régimen laboral de la actividad privada no podrían efectuar los depósitos de la CTS de manera
semestral.
En tal sentido, para los servidores del régimen de la actividad privada del sector público,
a partir del 5 de julio de 2013, la CTS sería pagada directamente por la entidad dentro de las
48 horas posteriores al cese del servidor y con efecto cancelatorio.
2.10 Por último es de precisar lo establecido por el tribunal Constitucional en más de una
oportunidad, el derecho al debido proceso previsto por el artículo 139º inciso 3 de la
Constitución Política del Perú, aplicable no sólo a nivel judicial sino también en sede
administrativa e incluso entre particulares, supone el cumplimiento de todas las garantías,
requisitos y normas de orden público que deben observarse en las instancias procesales de
todos los procedimientos, incluidos los administrativos y conflictos entre privados, a fin de que
las personas estén en condiciones de defender adecuadamente sus derechos ante cualquier
acto que pueda afectarlos.
Por tanto, estando a los argumentos expuestos y al producirse el cese de la relación laboral
de la ex funcionaria, corresponde amparar su petición de pago de CTS.
III. CONCLUSIÓN.
Que, por las consideraciones expuestas, esta oficina de asesoría jurídica OPINA:
2.- Se RECOMIENDA a todas las instancias, resolver con mayor celo y celeridad las peticiones
administrativas, postuladas por los administrados, sobre todo, aquèllo que tiene carácter
previsional.
CONSIDERANDOS.
Segundo.- Que, el artículo 601º del Código Procesal Civil, regula el derecho del poseedor a
reclamar la defensa de su posesión, caso en el cual la norma le otorga diversos derechos tan
inherentes a la propiedad; Así el artículo 896º del Código Civil prescribe, que la posesión es el
ejercicio de hecho de uno o más poderes inherentes a la propiedad. Los atributos típicos de la
propiedad son el uso, disfrute, disposición y reivindicación (artículo 923º del Código Civil), pero
no son todos. En realidad el propietario puede actuar sobre el bien del modo más amplio
imaginable, siempre que no contravenga una norma prohibitiva. Habrá posesión, cualquiera
sea la conducta sobre el bien, en tanto el comportamiento de la persona corresponda al
ejercicio de algún atributo del dominio. De ahí que la posesión no solo se genera para quien
actúa como dueño, sino también para cualquiera que realiza la explotación económica del
bien, incluso como acto temporal desmembrado de la propiedad. Se trata de un derecho real
autónomo, que nace por la sola conducta que despliega una persona respecto a una cosa, sin
importar si tiene derecho o no sobre ella. La posesión es el derecho que surge del propio
comportamiento y del impacto de éste sobre los terceros ajenos a la situación posesoria. El
actuar del poseedor genera la apariencia de que estamos ante una persona con derecho a
poseer, precisando que este ejercicio se realiza en situaciones donde concurren conductas
posesorias.
En este entender el poseedor está obligado al pago del Impuesto Predial en caso no
fuera posible determinar la existencia de un propietario. En los casos en que la existencia
del propietario no pueda ser determinada, se encuentran obligados al pago (en calidad de
responsables) los poseedores o tenedores de los predios. Habida cuenta que LA
POSESIÓN de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 896º del referido código establece que es
el ejercicio de uno o más poderes inherentes a la propiedad, “Es la posesión una presunción
en la cual el poseedor es considerado el dueño mientras no se compruebe lo contrario,
una persona que es posesionaria no tiene la calidad de propietario pero intenta o pretende
comportarse como tal, ello se manifiesta a través de la figura jurídica del “animus domini” y
“el animus possidendi no es otra cosa que la intención de ejercer el derecho de
propiedad.
Que, al respecto se puede apreciar que “El impuesto predial, es el gravàmen que recae
sobre la propiedad o posesión de predios. El objeto de esta contribución es el valor
catastral del terreno y los sujetos obligados a su pago son los dueños o posesionarios
del mismo según sea el caso”. De acuerdo a lo indicado por el texto del artículo 9º de la Ley
de Tributación Municipal, se indica que son sujetos pasivos en calidad de contribuyentes, las
personas naturales o jurídicas propietarias de los predios, cualquiera sea su naturaleza, en
este entender cuando la existencia del propietario no pudiera ser determinada, son sujetos
obligados al pago del impuesto, en calidad de responsables, los poseedores o tenedores, a
cualquier título, de los predios afectos, sin perjuicio de su derecho a reclamar el pago a los
respectivos contribuyentes.
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Que, el administrado ha acreditado tener la calidad de posesionario al haber adquirido su
predio por derecho de compra venta, estando acreditado con los documentos aparejados,
verificando que su derecho se encuentra amparado por Ley. Y por el uso y disfrute por más
de años de posesión en forma contìnua, pacífica, pública y de buena fe; valorando los
documentos aparejados a la presente en calidad de medios probatorios que amparan su
posesión y como tal debe pagar sus tributos correspondientes sin limitación alguna con arreglo
a Ley.
Por lo que bajo estos fundamentos antes expuestos, debe ampararse su petición.
BASE LEGAL.
Ley de Tributación Municipal, cuyo Texto Único Ordenado ha sido aprobado mediante
Decreto Supremo N° 156-2004-EF.
Ley de Tributación Municipal, aprobada por el Decreto Legislativo Nº 776, el cual fuera
publicado en el Diario Oficial El Peruano el 31 de diciembre de 1993 y se encuentra
vigente desde el 1 de enero de 1994. Existe un Texto Único Ordenado – TUO de dicha
norma que fue aprobado mediante Decreto Supremo Nº 156-2004-EF.
Artículo 896º del Código Civil. “La posesión es el ejercicio de hecho de uno o más
poderes inherentes a la propiedad”.
Ley N° 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General. Asimismo, las causales
de nulidad están previstas en el artículo 10º de la referida Ley, modificado por el
DECRETO LEGISLATIVO Nº 1272 Y DEROGA LA LEY Nº 29060, LEY DEL
SILENCIO ADMINISTRATIVO.
Opina:
1.- Que, se DECLARE PROCEDENTE, la inscripción de predio para el pago del impuesto
predial de autoavalúo, del predio ubicado en el Barrio de Miraflores parte alta Escorial, predio
denominado “Escorial este-designada como “E”, del Centro Poblado de Pochccota del Distrito
y Provincia de Andahuaylas, afectándose el área de 90.75m2, por las razones expuestas en
los considerandos precedentes, comuníquese y devuélvase los actuados al área que
corresponde.
Atentamente.
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ASUNTO : Emite Informe Legal, sobre petición de Pago de subsidio por fallecimiento y
Gastos de Sepelio.
I. VISTO:
El Expediente que antecede con registro N° 04746, su fecha 22 de Mayo del 2017,
presentado por el servidor Hugo Oscco Morales (en adelante el servidor), mediante el cual
solicita pago por concepto de Subsidio por Fallecimiento y Gastos de Sepelio, por el
fallecimiento de su señor padre Ezequiel Oscco Huaman, y;
Que, la solicitud del servidor, quien en facultad que la Ley le asiste, solicita a la
Municipalidad Provincial de Andahuaylas se le asigne el Subsidio por Fallecimiento y el
Subsidio por Gastos de Sepelio, debido al fallecimiento de su progenitor que en vida fue Don
Ezequiel Oscco Huaman, ocurrido el 11 de Abril del año 2017, conforme se tiene del Acta de
Defunción que apareja en calidad de medio probatorio, así mismo el servidor acredita ser hijo
del que en vida fuera, su padre con el mérito del acta de nacimiento, el cual se tiene de los
antecedentes, documento este con el cual se acredita y confirma el ENTRONCAMIENTO
FAMILIAR (Padre - hijo).
1.- Que, conforme se precisa en el artículo 144° del Decreto Supremo N° 005-90-PCM,
Reglamento de la Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector
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Público, que se citado “Del Bienestar e Incentivos”, señala que dentro de los programas de
bienestar se ejecutarán acciones que estén destinadas a cubrir, entre otros, “{…} El subsidio
por fallecimiento de algún familiar directo del servidor y se otorga a los deudos del mismo por
un monto de tres remuneraciones totales, en el siguiente orden excluyente: cónyuge, hijos,
padres o hermanos. En el caso de fallecimiento de familiar directo del servidor, cónyuge, hijos
o padres, dicho subsidio será de dos remuneraciones totales” Siendo ello así, la norma es
clara, por lo que, en el supuesto de fallecimiento del servidor, dicho beneficio se otorga a la
“[...] cónyuge [...]”. Y en caso de que fallezca un familiar directo del servidor, a su “[...]
familiar directo [...]” se le otorgan dos remuneraciones. Consecuentemente, dicho beneficio se
otorga por una sola vez al beneficiario.
2.- El artículo 145° de la citada norma, a la letra dice “[...] El subsidio por gastos de sepelio
será de dos (2) remuneraciones totales, en tanto se dé cumplimiento a lo señalado en la parte
final del inciso j) del artículo 142°, y se otorga a quien haya corrido con los gastos
pertinentes [...]”. Por lo tanto, este beneficio solo se otorga a quien haya sufragado los gastos
de sepelio, es decir, a una sola persona y por única vez.
3. Asimismo, el artículo 149° extiende sus alcances a los cesantes cuando señala que “[...] los
funcionarios, servidores, contratados y personal cesante de la entidad tendrán acceso a los
programas de bienestar y/o incentivos en aquellos aspectos que correspondan [...]”.
Que, de la revisión de los antecedentes se tiene de la partida de defunción que en efecto el
padre del recurrente ha fallecido; y de la interpretación sistemática de la norma antes glosada
se tiene que el servidor ha adjuntado medios probatorios que acreditan indubitablemente que
los gastos de sepelio han sido cubiertos por el peticionante, documentos tales como: Boleta
de venta Nº 001255, Recibo Nº 0217396, Recibo Nº 003065, Boleta de venta Nº 000324,
Boleta de venta Nº 000038, 001607, 005523, 000325, 031343, 000151,
001608034835,000326,031392, 006906, 0084, 006906 y Boleta Nº 0084; en consecuencia,
debe precisarse que la norma es clara y de cumplimiento obligatorio; tal es así que el artículo
142° párrafo J), reconoce el pago de subsidios por fallecimiento del servidor y sus familiares
directos, así como por gastos de sepelio o servicio funerario completo (D.L. 22482, Artículo.
21º,24º a 32º), Asimismo, refiere el artículo 144º, que el subsidio por fallecimiento del servidor
se otorga a los deudos del mismo por un monto de tres remuneraciones totales, en el
siguiente orden excluyente: cónyuge, hijos, padres o hermanos. En el caso de fallecimiento
de familiar directo del servidor: cónyuge, hijos o padres, dicho subsidio será de DOS
REMUNERACIONES TOTALES; que de igual forma el artículo 145º señala que el subsidio
por gastos de sepelio será de dos (2) remuneraciones totales, en tanto se dé cumplimiento a
lo señalado en la parte final del inciso j) del artículo 142º, Y SE OTORGA A QUIEN HAYA
CORRIDO CON LOS GASTOS PERTINENTES.
4.- Por último cabe precisar que de acuerdo con los artículos 144° y 145° del Decreto Supremo
N° 005-90-PCM, Reglamento de la Ley de la Carrera Administrativa, los subsidios reclamados
por el trabajador se otorgan sobre la base de la remuneración o pensión total que
correspondan al mes de fallecimiento del titular, la que debe ser entendida como remuneración
total, es decir, que los subsidios por luto y gastos de sepelio deben otorgarse sobre la base de
la remuneración total y no de la remuneración total permanente.
Como ya lo ha establecido el Tribunal en reiterada jurisprudencia, en casos como el que nos
ocupa no caduca la acción por ser el derecho invocado uno de carácter alimentario y de
afectación continuada.
Por lo que a mérito de lo establecido en los artículos 142° Inciso J), 144° Y 145°
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del Decreto Supremo N° 005 – 90 – PCM Reglamento de la Ley de Bases de la Carrera
Administrativa y de Remuneración del Sector Publico.
CONCLUSIÓN:
Por los argumentos expuestos OPINO por que se declare procedente, la solicitud del
Servidor Hugo Oscco Morales, sobre pago de subsidios por fallecimiento y subsidio por
gastos de sepelio, en atención a lo precedentemente esgrimido, siempre y cuando exista
disponibilidad presupuestaria.
Es todo cuanto informo, para sus fines pertinentes.
Atentamente:
CONSIDERANDOS.
Segundo.- Que, el artículo 601º del Código Procesal Civil, regula el derecho del poseedor a
reclamar la defensa de su posesión, caso en el cual la norma le otorga diversos derechos tan
inherentes a la propiedad; Así el artículo 896º del Código Civil prescribe, que la posesión es el
ejercicio de hecho de uno o más poderes inherentes a la propiedad. Los atributos típicos de la
propiedad son el uso, disfrute, disposición y reivindicación (artículo 923º del Código Civil), pero
no son todos. En realidad el propietario puede actuar sobre el bien del modo más amplio
imaginable, siempre que no contravenga una norma prohibitiva. Habrá posesión, cualquiera
sea la conducta sobre el bien, en tanto el comportamiento de la persona corresponda al
ejercicio de algún atributo del dominio. De ahí que la posesión no solo se genera para quien
actúa como dueño, sino también para cualquiera que realiza la explotación económica del
bien, incluso como acto temporal desmembrado de la propiedad. Se trata de un derecho real
autónomo, que nace por la sola conducta que despliega una persona respecto a una cosa, sin
importar si tiene derecho o no sobre ella. La posesión es el derecho que surge del propio
comportamiento y del impacto de éste sobre los terceros ajenos a la situación posesoria. El
actuar del poseedor genera la apariencia de que estamos ante una persona con derecho a
poseer, precisando que este ejercicio se realiza en situaciones donde concurren conductas
posesorias.
En este entender el poseedor está obligado al pago del Impuesto Predial en caso no
fuera posible determinar la existencia de un propietario. En los casos en que la existencia
del propietario no pueda ser determinada, se encuentran obligados al pago (en calidad de
responsables) los poseedores o tenedores de los predios. Habida cuenta que LA
POSESIÓN de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 896º del referido código establece que es
el ejercicio de uno o más poderes inherentes a la propiedad, “Es la posesión una presunción
en la cual el poseedor es considerado el dueño mientras no se compruebe lo contrario,
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una persona que es posesionaria no tiene la calidad de propietario pero intenta o pretende
comportarse como tal, ello se manifiesta a través de la figura jurídica del “animus domini” y
“el animus possidendi no es otra cosa que la intención de ejercer el derecho de
propiedad.
Que, al respecto se puede apreciar que “El impuesto predial, es el gravàmen que recae
sobre la propiedad o posesión de predios. El objeto de esta contribución es el valor
catastral del terreno y los sujetos obligados a su pago son los dueños o posesionarios
del mismo según sea el caso”. De acuerdo a lo indicado por el texto del artículo 9º de la Ley
de Tributación Municipal, se indica que son sujetos pasivos en calidad de contribuyentes, las
personas naturales o jurídicas propietarias de los predios, cualquiera sea su naturaleza, en
este entender cuando la existencia del propietario no pudiera ser determinada, son sujetos
obligados al pago del impuesto, en calidad de responsables, los poseedores o tenedores, a
cualquier título, de los predios afectos, sin perjuicio de su derecho a reclamar el pago a los
respectivos contribuyentes.
Que, el administrado ha acreditado tener la calidad de posesionario al haber adquirido su
predio por derecho de compra venta, estando acreditado con los documentos aparejados,
verificando que su derecho se encuentra amparado por Ley. Y por el uso y disfrute por más
de años de posesión en forma contìnua, pacífica, pública y de buena fe; valorando los
documentos aparejados a la presente en calidad de medios probatorios que amparan su
posesión y como tal debe pagar sus tributos correspondientes sin limitación alguna con arreglo
a Ley.
Por lo que bajo estos fundamentos antes expuestos, debe ampararse su petición.
BASE LEGAL.
Ley de Tributación Municipal, cuyo Texto Único Ordenado ha sido aprobado mediante
Decreto Supremo N° 156-2004-EF.
Ley de Tributación Municipal, aprobada por el Decreto Legislativo Nº 776, el cual fuera
publicado en el Diario Oficial El Peruano el 31 de diciembre de 1993 y se encuentra
vigente desde el 1 de enero de 1994. Existe un Texto Único Ordenado – TUO de dicha
norma que fue aprobado mediante Decreto Supremo Nº 156-2004-EF.
Artículo 896º del Código Civil. “La posesión es el ejercicio de hecho de uno o más
poderes inherentes a la propiedad”.
Ley N° 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General. Asimismo, las causales
de nulidad están previstas en el artículo 10º de la referida Ley, modificado por el
DECRETO LEGISLATIVO Nº 1272 Y DEROGA LA LEY Nº 29060, LEY DEL
SILENCIO ADMINISTRATIVO.
Opina:
1.- Que, se DECLARE PROCEDENTE, la inscripción de predio para el pago del impuesto
predial de autoavalúo, del predio ubicado en Jr. Los Claveles S/N de la Unidad Vecinal de
Pochccota predio denominado “Cuchuchacra” del Distrito y Provincia de Andahuaylas,
afectándose el área de 29.32m2, por las razones expuestas en los considerandos
precedentes, comuníquese y devuélvase los actuados al área que corresponde.
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Es todo cuanto informo para su conocimiento y fines consiguientes.
Atentamente.
CONSIDERANDO:
Que, Conforme señala el Art. 194° de la Constitución Política del Estado, modificado por el
Artículo Único de la Ley N° 30305, en concordante con el Art. II del Título Preliminar de la Ley
N° 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, las Municipalidades Provinciales y Distritales son
los órganos de gobierno local. Tienen autonomía política, económica y administrativa en los
asuntos de su competencia.
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Que, debe tenerse presente lo señalado en el último párrafo del artículo 9º de la Ley de
Tributación Municipal, es el que reconoce la posibilidad de afectar con el pago del
Impuesto Predial al ocupante que tiene la calidad de poseedor del predio ubicado en
una determinada jurisdicción municipal.
Que, estando a la solicitud de prescripción de deuda tributaria, cabe precisar que los Artículos
43° y 44° del Texto Único Ordenado del Código Tributario, aprobado por el Decreto Supremo
N° 133-2013-EF, señalan los plazos para exigir su pago y aplicar sanciones, prescribe a los
cuatro años y a los seis años para quienes no hayan presentado su declaración respectiva,
plazo que se computa desde el primero de enero del año siguiente a la fecha de vencimiento
de la obligación.
Por lo que bajo estos fundamentos antes expuestos, debe ampararse su petición.
BASE LEGAL.
Ley de Tributación Municipal, cuyo Texto Único Ordenado ha sido aprobado mediante
Decreto Supremo N° 156-2004-EF.
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Ley de Tributación Municipal, aprobada por el Decreto Legislativo Nº 776, el cual fuera
publicado en el Diario Oficial El Peruano el 31 de diciembre de 1993 y se encuentra
vigente desde el 1 de enero de 1994. Existe un Texto Único Ordenado – TUO de dicha
norma que fue aprobado mediante Decreto Supremo Nº 156-2004-EF.
Artículo 896º del Código Civil. “La posesión es el ejercicio de hecho de uno o más
poderes inherentes a la propiedad”.
Ley N° 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General. Asimismo, las causales
de nulidad están previstas en el artículo 10º de la referida Ley, modificado por el
DECRETO LEGISLATIVO Nº 1272 Y DEROGA LA LEY Nº 29060, LEY DEL
SILENCIO ADMINISTRATIVO.
INFORMA:
1.- Que, se DECLARE PROCEDENTE, la inscripción de predio para el pago del impuesto
predial de autoavalúo, del predio ubicado en la Unidad Vecinal de Tapaya predio denominado
“Capillapata” del Distrito y Provincia de Andahuaylas, de un área de 220m2.
2.- Que, se DECLARE PROCEDENTE la solicitud postulada por el administrado Timoteo
Damiano Pedraza, sobre PRESCRIPCIÓN DE DEUDA TRIBUTARIA DEL IMPUESTO
PREDIAL desde el año 1995 hasta el año 2018, debiendo cancelar la deuda tributaria por
concepto del impuesto predial desde el año 2013 hasta el año 2018, del predio sub materia de
inscripción. Por las razones expuestas en los considerandos precedentes, comuníquese y
devuélvase los actuados al área que corresponde.
Atentamente.
I . VISTO.
El informe Nº 060-2018-GSPL-MPA, su fecha 15 de Febrero del 2018, la Carta Notarial su
fecha 15 de Febrero del 2018 instado por Elías Samuel León Rosales Representante de Expo
feria de Calzado Trujillano; El convenio entre la Municipalidad Provincial de Andahuaylas y
Expo feria de calzado trujillano, su fecha 19 de Febrero del 2018; Carta Nº 039-2018-GSPL-
MPA su fecha 12 de marzo del 2018; copias de actuados penales contra el representante de
expo feria de calzado Trujillano; con cuyo objeto preciso:
2.1 Que, El artículo 92° de la Ley W 30057, Ley del Servicio Civil establece que las autoridades
del procedimiento administrativo disciplinario cuentan con el apoyo de un Secretario Técnico,
de preferencia un abogado, quien es designado mediante resolución de titular de la entidad y
puede ser un servidor civil de la entidad que desempeñe ese cargo de manera específica o en
adición a sus funciones.
2.3 Que, Asimismo, se precisa que el secretario técnico no tiene capacidad de decisión y sus
informes u opiniones no son vinculantes, siendo el encargado de: i) precalificar las presuntas
faltas, ii) documentar la actividad probatoria, iii) proponer la fundamentación y iv) administrar
los archivos emanados del ejercicio de la potestad sancionadora disciplinaria de la entidad
pública.
En esa línea, el artículo 94° del Reglamento General de la Ley del Servicio Civil, aprobado por
Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM señala que las autoridades de los órganos instructores
del procedimiento disciplinario cuentan con el apoyo de una Secretaría Técnica que puede
estar compuesta por uno o más servidores. 2.6 Por su parte, la Directiva Nº 02-2015-
SERVIR/GPGSC, en el numeral 8.1 señala que el Secretario Técnico puede ser un servidor
civil que no forme parte de la Oficina de Recursos Humanos pero reporta a esta en el ejercicio
de sus funciones'- La Secretaría Técnica puede contar con servidores civiles que colaboren
con el Secretario Técnico en el cumplimiento de sus funciones, definiéndose su composición
por el principio de flexibilidad en razón a: i) dimensiones de la entidad; ii) carga procesal; iii)
complejidad de los procedimientos; iv) cantidad de órganos desconcentrados; y, v) otros
criterios.
2.4 La naturaleza de las funciones asignadas al Secretario Técnico y a los servidores civiles
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que colaboren con este, implica la realización de funciones esenciales que coadyuvan al
desarrollo de la potestad administrativo disciplinaria del Estado; por ello estos deben
encontrarse bajo un régimen laboral (Decreto Legislativo Nº 276, 728 o 1057- CAS).
2.5.- En este contexto, se evidencia con meridiana claridad que se ha suscrito un convenio
entre la Municipalidad Provincial de Andahuaylas y Expo Feria de calzado Trujillano, en fecha
19 de febrero del 2018, convenio que fue aprobado sin realizar el más mínimo análisis ni fue
sometido ante sesión de consejo o comisión creada para tales efectos, habida cuenta que
dicho convenio ha traído consigo diversos problemas en la Municipalidad, tales como se ha
firmado el convenio a todas luces ilegal, en la que dicho convenio no fue aprobado mediante
sesión de consejo; no se ha señalado en forma precisa EL PLAZO de vigencia del convenio,
No se ha señalado un domicilio transitorio en la ciudad de Andahuaylas, de Expo Feria de
Calzado Trujillano; se ha convenido el aporte de suma de dinero 5.000,00, y la entrega a la
Municipalidad de productos de calzados para el certamen de belleza Pukllay 2018, por un
monto de 4.500 soles; los cuales a la firma del convenio se han establecido contraprestaciones
por un lado el uso del parque José María Arguedas y por otro una contraprestación económica,
ésta última que generado derechos adquiridos al patrocinador, tanto más si estos refieren
haber pagado la suma de cinco mil con 00/100 soles (S/. 5.000), por ello en fecha 15 de Marzo
del 2018 remiten a la Municipalidad una carta Notarial, en la que en forma desafiante precisan
que al habérseles entregado la suma indicada, algunos funcionarios presuntamente habrían
incurrido en delito de corrupción de funcionarios en su modalidad de cohecho, pretendiendo
con ello continuar haciendo mal uso de los servicios públicos (parque José María Arguedas),
por lo que al respecto preciso:
2.6 Que, de lo acontecido ésta área ha tramitado la carta notarial de fecha 16 de marzo del
2018, la misma que fue emplazada en la misma fecha, con el objeto de requerir el desalojo al
presunto patrocinador EXPO FERIA DE CALZADO TRUJILLANO, en el plazo de 24 horas, la
misma que no ha procedido a desalojar, en clara afrenta a los intereses de la Municipalidad,
por lo que ante las actuaciones de los funcionarios encargados en la tramitación y ejecución
del convenio antes referido, presuntamente se habría incurrido en responsabilidad funcional,
por lo que para fines de su investigación y DESLINDE se remita al área de SECRETARIA
TÉCNICA de la Municipalidad a fin de que actúe de acuerdo a su atribuciones de conformidad
con el artículo 92° de la Ley Nº 30057, Ley del Servicio Civil.
Por lo que por estos fundamentos, es todo cuanto informo, debiendo remitir el presente
expediente (15 folios) ante la oficina de secretaria técnica de la Municipalidad Provincial de
Andahuaylas, para sus fines pertinentes.
I . VISTO.
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El informe Nº 052-2018-GSPL/MPA, su fecha 13 de Marzo del 2018, el informe técnico Nº 31-
2018-JDSC, su fecha 06 de Marzo del 2018, El informe Técnico Nº 17-2018-US-G.S.P.L-MPA,
su fecha 05 de Marzo del 2018, en los mismos precisando el otorgamiento de ACREDITACIÓN
MUNICIPAL, para efectos de imponer sanciones con la facultades conferidas por el D.S. Nº
007-98-SA, en cuyo objeto preciso:
2.1 Que, el Artículo 67 del Decreto Supremo Nº 007- 98-SA, señala que los inspectores están
facultados para efectuar las siguientes acciones: a) Evaluar las condiciones higiénico-
sanitarias de las fábricas de alimentos y bebidas; b) Tomar, cuando corresponda, muestras de
los productos para su análisis. El fabricante, está obligado, cuando se le requiera, a facilitar el
muestreo correspondiente. c) Exigir la rectificación de las prácticas de fabricación,
almacenamiento y despacho que hayan sido observadas como inadecuadas. d) Inmovilizar,
incautar y decomisar productos con defectos de calidad sanitaria, contaminados, alterados o
adulterados. e) Cerrar temporalmente el establecimiento cuando las condiciones sanitarias o
técnicas en las que opera impliquen un grave e inminente riesgo para la salud del consumidor.
f) Disponer la exclusión de los manipuladores de alimentos de la sala de fabricación cuando
su estado de salud constituya un riesgo de contaminación para los alimentos. Cuando en el
acto de la inspección se disponga la aplicación de una medida de seguridad, el inspector
deberá, bajo responsabilidad, elevar el acta correspondiente en un plazo no mayor de
veinticuatro (24) horas de realizada la inspección al titular del órgano competente a fin de que
éste ratifique, modifique o suspenda la medida adoptada.
2.3 Que, Artículo 6°.- Municipalidades La vigilancia sanitaria del transporte de alimentos, así
como la vigilancia de los establecimientos de elaboración, comercialización y expendio de
alimentos, con excepción de los establecimientos bajo competencia del Ministerio de Salud,
están a cargo de las municipalidades en ejercicio de su función como Autoridad Sanitaria
Local. Corresponde a estas entidades la vigilancia sanitaria de la elaboración y expendio de
alimentos en la vía y espacios públicos. De conformidad con la norma correspondiente del
Ministerio de Salud, las municipalidades informarán periódicamente sobre las acciones
implementadas para el cumplimiento de sus funciones de vigilancia sanitaria y estarán sujetas
a supervigilancia por parte de la Autoridad de Salud.
2.4.- En este contexto es de precisar que conforme a lo expresado en el artículo 64 del Decreto
Supremo Nº 007-98-SA, y art. 6º de su Reglamento, precisan con claridad el otorgamiento de
diversas facultades al INSPECTOR MUNICIPAL, precisando que las acciones de control
sanitario deben recaer en las Municipalidades, por lo que es menester indicar que todo
funcionario dentro del marco normativo con facultades conferidas por Ley, deben actuar
conforme a sus atribuciones y con las formalidades de Ley, además DEBIDAMENTE
ACREDITADOS, para efectos de imponer sanciones, es decir que el inspector municipal para
imponer sanciones en el ámbito de su competencia debe encontrarse debidamente
identificado como tal y acreditado por la entidad que corresponde, para efectos de no incurrir
en responsabilidad penal, y otorgarle al administrado las garantías del debido procedimiento
administrativo.
Por lo que por estos fundamentos, es preciso que se le otorgue la respectiva acreditación al
servidor inspector municipal de salubridad PERCY SERGIO ROMANÍ CARRIÓN, para los
efectos de actuar conforme lo dispone el artículo 64º del decreto Supremo Nº 007-98-SA, en
su virtud,
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CONCLUSIÓN.
Esta oficina de asesoría jurídica, opina por la viabilidad de la petición instada por el Gerente
de Servicios Públicos Locales de la Municipalidad Provincial de Andahuaylas, para el
otorgamiento de acreditación al inspector en salubridad Percy Sergio Romaní Carrión, para
efectos de Ley.
Sin otro particular quedo de usted.
Atentamente.
Previo cordial saludo me dirijo a usted, con la finalidad de emitir Informe Legal,
respecto de la petición de BENEFICIO SOCIAL DE COMPENSACIÓN POR TIEMPO DE
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SERVICIOS (CTS), solicitado por la servidora Gloria María Loayza Galindo, en mérito a los
documentos aparejados y en base a los considerandos que paso a exponer:
I. ANTECEDENTES:
1.5. Que, mediante solicitud Nº 024515 su fecha 19 de Febrero del 2018, se peticiona en
forma reiterada se disponga el pago por compensación de tiempo de servicios en forma
adelantada precisando que se afecte el 50% del total de dicho beneficio acumulado,
refiriendo se le abone la suma de S/. 30.000 soles, y estando al informe Nº 056-2018-RR-
HH/MPA, su fecha 22 de Febrero del 2018, remitido por Gerencia de Administración y
Finanzas, asimismo se tiene la resolución de Alcaldía Nº 393-2013, como antecedente en
la cual se ha declarado procedente la petición de adelanto de pago de CTS, de la servidora
Antonia Meléndez Pinto, Copia simple del Reglamento de Bases de la Carrera
Administrativa, Hoja de Beneficios sociales del año 2016, Copia del Título de Propiedad Nº
000864, Copia de Resolución de Nombramiento de la solicitante, Copia de Resolución de
Alcaldía Nº 391-2014-MPA-AL, por bonificación por haber cumplido 30 años de servicios,
Visto la opinión Legal Nº 382-2015-DAL-MPA, su fecha 06 de Noviembre del 2015, de tal
modo se tiene el Informe Nº 238-2015-GAF-MPA, su fecha 15 de Octubre del 2015, Copia
de la Boleta de Pago de la servidora, El informe Nº 0072016 emitido por la Gerencia de
Remuneración de la Municipalidad, al área de Recursos Humanos a fin de emitir el acto
resolutivo, así se tiene el informe Nº 041-2016-GAF-MPA, Solicitando la emisión del Acto
Resolutivo, previa disponibilidad presupuestal, que, en su virtud cabe precisar lo siguiente:
2.10. Que, el derecho a la compensación por tiempo de servicios tiene como su fundamento
la “justicia social”, basado en el derecho que tiene el trabajador para que sus energías
gastadas por el esfuerzo diario a favor del empleador, tengan una retribución específica
proporcionada al tiempo que ha trabajado para otro; como puede observarse la
CTS cumple su finalidad previsional en el momento que el trabajador se queda sin trabajo;
siendo esto así, teniendo en cuenta su carácter previsor, su cobro no podría ser un
impedimento para recurrir por esta vìa, toda vez que como su propio nombre lo dice, tiene
calidad de beneficio social de previsión para poder sobrellevar una futura contingencia. De
aquí que el no pago por parte del empleador; o el no cobro por parte del trabajador, lo que
en la realidad fáctica vendría a ser lo mismo, pone en grave peligro la subsistencia o por
lo menos la vida digna que se le reconoce al trabajador y a su familia.
Por último, no podemos dejar de anotar que, el inciso 2) del artículo 26 de nuestra Carta
Magna, consagra el principio de irrenunciabilidad de los derechos laborales reconocidos
por la Constitución y la ley, el cual prohíbe que, mediante actos de disposición, el
trabajador, se despoje de sus derechos, previstos en las normas taxativas (no dispositivas),
las que son de orden público y tienen vocación tuitiva a la parte más débil de la relación
laboral; por ende en ese sentido la solicitante ha peticionado se le adelante el pago de su
CTS, cuyo objeto es la adquisición de un terreno para la construcción de su vivienda; por
lo que en este orden de ideas, estando a lo esbozado precedentemente,
IV. CONCLUSIÓN:
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4.2. Por las consideraciones expuestas, precedentemente esta Oficina de Asesoría Jurídica
INFORMA por la viabilidad de la solicitud postulada por GLORIA MARGARITA LOAYZA
GALINDO, sobre petición de ADELANTO DE PAGO DE BENEFICIO SOCIAL DE
COMPENSACIÓN POR TIEMPO DE SERVICIOS (CTS), previa emisión del acto resolutivo
y disponibilidad presupuestal de la Oficina de Planificación y Presupuesto de la
Municipalidad Provincial de Andahuaylas, así como debe efectuarse el cálculo
remunerativo y el porcentaje de la asignación.
V. RECOMENDACIONES.
5.1. Que, en ese sentido, el cálculo de la CTS se debe realizar sobre la base de la
Remuneración Principal - y no la Remuneración Total - la misma que está conformada por
la Remuneración Básica y la Remuneración Reunificada, La Remuneración Principal es el
concepto de pago sobre la cual se determinará el otorgamiento del beneficio de la CTS.
Atentamente:
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ASUNTO : Emite Informe Legal, sobre petición de Pago de subsidio por fallecimiento y Gastos
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de Sepelio.
REFERENCIA : Proveído Nº 479-2018 su fecha 12 de Febrero del 2018.
FECHA : Andahuaylas, 13 de Marzo del 2018.
III. VISTO:
El Expediente que antecede con registro N° 507, su fecha 17 de Enero del 2017,
presentado por el servidor José Luis Ramírez Mendoza (en adelante el servidor), mediante
el cual solicita pago por concepto de Subsidio por Fallecimiento y Gastos de Sepelio, por el
fallecimiento de su señora madre Julia Mendoza Alcarraz, y;
Que, la solicitud del servidor, quien en facultad que la Ley le asiste, solicita a la
Municipalidad Provincial de Andahuaylas se le asigne el Subsidio por Fallecimiento y el
Subsidio por Gastos de Sepelio, debido al fallecimiento de su progenitora, ocurrido el 14 de
Marzo del año 1987, conforme se tiene del Acta de Defunción, así mismo el recurrente acredita
ser hijo de la que en vida fuera, su madre con la partida de nacimiento, el cual se tiene de los
antecedentes, documento este con el cual se acredita y confirma el ENTRONCAMIENTO
FAMILIAR (madre-hijo).
1.- Que, conforme se precisa en el artículo 144° del Decreto Supremo N° 005-90-PCM,
Reglamento de la Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector
Público, que se citado “Del Bienestar e Incentivos”, señala que dentro de los programas de
bienestar se ejecutarán acciones que estén destinadas a cubrir, entre otros, “{…} El subsidio
por fallecimiento de algún familiar directo del servidor y se otorga a los deudos del mismo por
un monto de tres remuneraciones totales, en el siguiente orden excluyente: cónyuge, hijos,
padres o hermanos. En el caso de fallecimiento de familiar directo del servidor, cónyuge, hijos
o padres, dicho subsidio será de dos remuneraciones totales” Siendo ello así, la norma es
clara, por lo que, en el supuesto de fallecimiento del
servidor, dicho beneficio se otorga a la “[...] cónyuge [...]”. Y en caso de que fallezca un familiar
directo del servidor, a su “[...] cónyuge [...]” se le otorgan dos remuneraciones.
Consecuentemente, dicho beneficio se otorga por una sola vez al beneficiario.
2.- El artículo 145° de la citada norma, a la letra dice “[...] El subsidio por gastos de sepelio
será de dos (2) remuneraciones totales, en tanto se dé cumplimiento a lo señalado en la parte
final del inciso j) del artículo 142°, y se otorga a quien haya corrido con los gastos
pertinentes [...]”. Por lo tanto, este beneficio solo se otorga a quien haya sufragado los gastos
de sepelio, es decir, a una sola persona y por única vez.
3. Asimismo, el artículo 149° extiende sus alcances a los cesantes cuando señala que “[...] los
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funcionarios, servidores contratados y personal cesante de la entidad tendrán acceso a los
programas de bienestar y/o incentivos en aquellos aspectos que correspondan [...]”.
Que, de la revisión de los antecedentes se tiene de la partida de defunción que en efecto la
madre del recurrente ha fallecido; y de la interpretación sistemática de la norma antes glosada
se tiene que el servidor no ha adjuntado medio probatorio alguno que acredite
indubitablemente que los gastos de sepelio hayan sido cubiertas por el peticionante; en
consecuencia, debe precisarse que la norma es clara y de cumplimiento obligatorio; tal es así
que el artículo 142° párrafo J), reconoce el pago de subsidios por fallecimiento del servidor y
sus familiares directos, así como por gastos de sepelio o servicio funerario completo (D.L.
22482, Artículo. 21º,24º a 32º), Asimismo, refiere el artículo 144º, que el subsidio por
fallecimiento del servidor se otorga a los deudos del mismo por un monto de tres
remuneraciones totales, en el siguiente orden excluyente: cónyuge, hijos, padres o hermanos.
En el caso de fallecimiento de familiar directo del servidor: cónyuge, hijos o padres, dicho
subsidio será de DOS REMUNERACIONES TOTALES, de igual forma el artículo 145º señala
que el subsidio por gastos de sepelio será de dos (2) remuneraciones totales, en tanto se
dé cumplimiento a lo señalado en la parte final del inciso j) del artículo 142º, Y SE OTORGA
A QUIEN HAYA CORRIDO CON LOS GASTOS PERTINENTES.
4.- Que, si bien es cierto que el servidor ha solicitado se le reconozca tales derechos habiendo
transcurrido más de 30 años de ocurrido el fallecimiento, (petición 17 de Enero del 2017 –
fallecimiento de su progenitora 14 de Marzo del 1987), acción que aparentemente habría
prescrito, conforme encontramos que en la Ley Nº 27321 se establece que las acciones por
derechos derivados de la relación laboral prescriben a los 4 (cuatro) años, contados desde el
día siguiente en que se extingue el vínculo laboral. Dicha norma estaría regulando la acción
del trabajador, empero debe interpretarse la norma en forma sistemática, a este efecto la
norma prescribe claramente que tales derechos prescriben a los cuatro años, empero dice la
norma que debe contabilizarse desde el día siguiente en que se extingue el vínculo laboral",
es decir que para la procedencia de la prescripción extintiva del derecho postulado, debe
haberse extinguido el vínculo laboral del accionante, empero el referido servidor aún continúa
manteniendo vínculo laboral con la Municipalidad Provincial de Andahuaylas, en el área de
Registro civil, en tanto además, si bien el régimen de la carrera administrativa, regulado por
Decreto Legislativo Nº 276 tiene naturaleza estatutaria, contiene derechos de naturaleza
laboral.
La prescripción, en el sentido que interesa para el presente análisis, es la institución jurídica
por la cual la acción de que es titular un sujeto, se extingue por su falta de ejercicio dentro de
un plazo determinado. Su efecto se encuentra definido por el artículo 1989º del Código Civil
en los términos siguientes: "La prescripción extingue la acción pero no el derecho mismo".
5.- Desde esa perspectiva, que, de acuerdo con dicha norma, los trabajadores podrán exigir a
sus empleadores (incluso al Estado, cuando actúa como empleador) el pago de algún derecho
de contenido económico (como las remuneraciones, gratificaciones y demás beneficios
sociales) mientras se encuentre vigente el vínculo laboral entre ambos, y hasta cuatro (4) años
después de extinguido dicho vinculo. Así por ejemplo, si el empleador adeuda a su trabajador
la gratificación de julio de 2010 (por fiestas patrias), éste podrá exigir a aquél el pago de dicha
acreencia mientras se encuentre vigente la relación laboral entre ambos, pudiendo hacerlo
(exigir el pago) hasta cuatro (4) años después de que se extinga dicho vínculo laboral. En esa
línea, si el trabajador cesa de la entidad el 31 de diciembre de 2011, podrá exigir al empleador
el pago de la acreencia hasta el 31 de diciembre del 2015 (fecha en que vence el plazo de
prescripción de 4 años a que alude la Ley Nº 27321). Asimismo es de precisar que aún que
la norma sea dudosa, ésta debe aplicarse e interpretarse a favor del trabajador (in dubio
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pro operario).
Por último cabe precisar que de acuerdo con los artículos 144° y 145° del Decreto Supremo
N° 005-90-PCM, Reglamento de la Ley de la Carrera Administrativa, los subsidios reclamados
por el trabajador se otorgan sobre la base de la remuneración o pensión total que
correspondan al mes de fallecimiento del titular, la que debe ser entendida como remuneración
total, es decir, que los subsidios por luto y gastos de sepelio deben otorgarse sobre la base de
la remuneración total y no de la remuneración total permanente.
Como ya lo ha establecido el Tribunal en reiterada jurisprudencia, en casos como el que nos
ocupa no caduca la acción por ser el derecho invocado uno de carácter alimentario y de
afectación continuada.
Por lo que a mérito de lo establecido en los artículos 142° Inciso J), 144° Y 145°
del Decreto Supremo N° 005 – 90 – PCM Reglamento de la Ley de Bases de la Carrera
Administrativa y de Remuneración del Sector Publico.
CONCLUSIÓN:
Por los argumentos expuestos OPINO por que se declare procedente, la solicitud del
Trabajador JOSE LUIS RAMIREZ MENDOZA, sobre pago de subsidios por fallecimiento y
subsidio por gastos de sepelio, en atención a lo precedentemente esgrimido, siempre y cuando
se tenga disponibilidad presupuestaria.
Es todo cuanto informo, para sus fines pertinentes.
Atentamente,
INFORME LEGAL N° 076 - 2018-OAJ-MPA/JJHV
I. ANTECEDENTES:
1.6. Que, mediante solicitud Nº 024515 su fecha 19 de Febrero del 2018, se peticiona en
forma reiterada se disponga el pago por compensación de tiempo de servicios en forma
adelantada precisando que se afecte el 50% del total de dicho beneficio acumulado,
refiriendo se le abone la suma de S/. 30.000 soles, y estando al informe Nº 056-2018-RR-
HH/MPA, su fecha 22 de Febrero del 2018, remitido por Gerencia de Administración y
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Finanzas, asimismo se tiene la resolución de Alcaldía Nº 393-2013, como antecedente en
la cual se ha declarado procedente la petición de adelanto de pago de CTS, de la servidora
Antonia Melèndez Pinto, Copia simple del Reglamento de Bases de la Carrera
Administrativa, Hoja de Beneficios sociales del año 2016, Copia del Título de Propiedad Nº
000864, Copia de Resolución de Nombramiento de la solicitante, Copia de Resolución de
Alcaldía Nº 391-2014-MPA-AL, por bonificación por haber cumplido 30 años de servicios,
Visto la opinión Legal Nº 382-2015-DAL-MPA, su fecha 06 de Noviembre del 2015, de tal
modo se tiene el Informe Nº 238-2015-GAF-MPA, su fecha 15 de Octubre del 2015, Copia
de la Boleta de Pago de la servidora, El informe Nº 0072016 emitido por la Gerencia de
Remuneración de la Municipalidad, al área de Recursos Humanos a fin de emitir el acto
resolutivo, así se tiene el informe Nº 041-2016-GAF-MPA, Solicitando la emisión del Acto
Resolutivo, previa disponibilidad presupuestal, que, en su virtud cabe precisar lo siguiente:
Es así que en la LSC y su Reglamento General, aprobado por Decreto Supremo N" 040-
2014-PCM, la aprobación de incrementos remunerativos no se encontraría dentro de las
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materias previstas como susceptibles a ser negociadas, empero sí sería materia
negociable la compensación no económica referida a las condiciones de trabajo; en
consecuencia, los incrementos remunerativos no pueden ser acordados en una
negociación colectiva o en un laudo arbitral. 2.13 Cabe precisar, que el último párrafo del
artículo 33• de la LSC señala que el pago de la CTS es cancelatorio y sólo se efectiviza a
la culminación del vínculo del servidor con la entidad. 111. Conclusiones 3.1 El literal e)
del artículo 54• del D. Leg. N" 276 regula la compensación por tiempo de servicios como
un beneficio de los funcionarios y servidores públicos, que se otorga al personal nombrado
al momento del cese.
Si bien el artículo 143° del Reglamento de la Carrera Administrativa señala que las
entidades públicas sólo podrán adelantar la CTS para la adquisición de terreno y la compra
o construcción de vivienda única destinada al uso del servidor y su familia, se ha producido
una derogación tácita del mismo debido a que el literal d) de la Tercera Disposición
Transitoria del TUO LGSNP establece que queda prohibido autorizar o efectuar adelantos
con cargo a remuneraciones, bonificaciones, pensiones o por CTS.
Cabe precisar, que el último párrafo del artículo 33° de la LSC señala que el pago de la
CTS es cancelatorio y sólo se efectiviza a la culminación del vínculo del servidor con la
entidad.
IV. CONCLUSIONES:
4.3. Por las consideraciones expuestas, precedentemente esta Oficina de Asesoría Jurídica
OPINA: por la improcedencia, peticionada por, previa emisión del acto resolutivo y
disponibilidad presupuestal de la Oficina de Planificación y Presupuesto de la
Municipalidad Provincial de Andahuaylas,
V. RECOMENDACIONES.
5.3. Que, En ese sentido, el cálculo de la CTS se debe realizar sobre la base de la
Remuneración Principal -y no la Remuneración Total- la misma que está conformada por
la Remuneración Básica y la Remuneración Reunificada, conforme se ha señalado en el
apartado 2.4 del presente informe. La Remuneración Principal es el concepto de pago
sobre la cual se determinará el otorgamiento del beneficio de la CTS. 3.4 Finalmente, en
caso de incumplimiento en el pago oportuno de las obligaciones laborales a cargo de las
entidades (por ejemplo, el pago del beneficio de la CTS), automáticamente, a partir del día
siguiente de producido el incumplimiento, se devenga el interés legal laboral señalado en
el Decreto Ley No 25920, encontrándose obligado el empleador de pagarlos, sin que el
servidor deba reclamarlos judicial o extrajudicialmente.
5.4.
5.5. se recomienda a la Unidad de Recursos Humanos de esta Municipalidad, se sirva
adjuntar la documentación pertinente (record vacacional, escalafón, contratos, y otros)
referente a las solicitudes de reconocimiento y pago de cualquier derecho laboral, en el
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marco de las diferentes peticiones administrativas sub materia de informe legal y emisión
del acto resolutivo que corresponde; recomendación que se realiza a fin de actuar con
mayor celeridad y eficiencia en la administración pública, por lo que se tenga presente.
Atentamente:
I. ANTECEDENTES:
1.7. Que, mediante Informe N° 038-2018-COM-DEVENG-MPA, firmado por la comisión
responsable de pago de devengados Sres. Edgardo Mamani Picha en su condición de
Gerente de Planificación y Presupuesto, Maribel Mendoza Peceros en su condición de
Jefe de Unidad de Contabilidad, Rodolfo Huamanì Vega en su condición de Jefe de
Unidad de Recursos Humanos y Sabino Portillo Quispe en su condición de Gerente de
Administración y Finanzas, comisión que cumplió con evaluar y manifestar su conformidad
con la solicitud del administrado.
2.17. Que, el Artículo 24º.- Derechos del trabajador “El trabajador tiene derecho a una
remuneración equitativa y suficiente, que procure, para él y su familia, el bienestar material
y espiritual”. El pago de la remuneración y de los beneficios sociales del trabajador tiene
prioridad sobre cualquiera otra obligación del empleador. Las remuneraciones mínimas se
regulan por el Estado con participación de las organizaciones representativas de los
trabajadores y de los empleadores.
2.18. Que, del proveído de Gerencia General Nº 1272 su fecha 19 de Febrero del 2018, se
desprende que la consulta se encuentra dirigida a determinar si a los funcionarios públicos
y de confianza de las municipalidades les corresponde los siguientes beneficios:
vacaciones no gozadas, vacaciones truncas, entre otros derechos para el régimen de
funcionarios y servidores de confianza. El artículo 2º del Decreto Legislativo Nº 276 - Ley
de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público (en
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adelante Decreto Legislativo Nº 276), señala respecto de los funcionarios y servidores de
confianza lo siguiente:
2.19. Que, el artículo 24º, inciso d).- del Decreto Legislativo N° 276 prescribe: Gozar
anualmente de treinta días de vacaciones remuneradas salvo acumulación convencional
hasta de 02 períodos; y el Reglamento Interno del mismo cuerpo legal en su artículo 102º
prescribe: que las vacaciones anuales y remuneradas establecidas en la Ley, son
obligatorias e irrenunciables (la negrita es nuestra), se alcanzan después de cumplir el
ciclo laboral y pueden acumularse hasta dos periodos de común acuerdo con la entidad,
preferentemente por razones del servicio. El ciclo laboral se obtiene al acumular doce (12)
meses de trabajo efectivo, computándose para este efecto las licencias remuneradas y el
mes de vacaciones cuando corresponda;
2.20. Que, el artículo 2º del Decreto Legislativo Nº 276 - Ley de Bases de la Carrera
Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, señala respecto de los
funcionarios de confianza lo siguiente" Artículo 2º.- No están comprendidos en la
Carrera Administrativa los servidores públicos contratados ni los funcionarios que
desempeñan cargos políticos o de confianza, pero si en las disposiciones de la presente
Ley en lo que les sea aplicable (principio de la realidad laboral).
2.22. De otro lado, la Ley Nº 28175 - Ley Marco del Empleo Público (en adelante la Ley), en
su artículo 4º señala lo siguiente: "Artículo 4º.- Clasificación - “El personal del empleo
público se clasifica de la siguiente manera: 1. Funcionario público.- El que desarrolla
funciones de preeminencia política, reconocida por norma expresa, que representan al
Estado o a un sector de la población, desarrollan políticas del Estado y/o dirigen
organismos o entidades públicas. El Funcionario Público puede ser: a) De elección popular
directa y universal o confianza política originaria. b) De nombramiento y remoción
regulados. c) De libre nombramiento y remoción. 2 Empleado de confianza.- El que
desempeña cargo de confianza técnico o político, distinto al del funcionario público. Se
encuentra en el entorno de quien lo designa o remueve libremente y en ningún caso será
mayor al 5% de los servidores públicos existentes en cada entidad. El Consejo Superior
del Empleo Público podrá establecer límites inferiores para cada entidad.
2.23. Que, con relación a los beneficios, es pertinente señalar que el artículo 24 del Decreto
Legislativo N° 276 establece entre otros derechos de los servidores públicos de carrera,
los siguientes: "( ... ) c) Percibir la remuneración que corresponde a su nivel, incluyendo
las bonificaciones y beneficios que procedan conforme a Ley; d) Gozar anualmente de
treinta días de vacaciones remuneradas salvo acumulación convencional hasta de 02
períodos; e) Hacer uso de permisos o licencias por causas justificadas o motivos
personales, en la forma que determine el reglamento;( ... )".
2.24. De los beneficios de los funcionarios públicos y empleados de confianza 2.2 El artículo
2º del Decreto Legislativo Nº 276 señala que no están comprendidos en la Carrera
Administrativa los servidores públicos contratados ni los funcionarios que desempeñan
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cargos políticos o de confianza, pero sí en las disposiciones de la presente Ley en lo que
les sea aplicable. A partir de lo señalado en dicha norma es preciso efectuar un doble
examen: en primer lugar debemos distinguir entre los beneficios propios y particulares de
los servidores de carrera verificando si existe una exclusión normativa expresa que delimite
su goce y disfrute sólo para ellos y, en segundo lugar, analizar si aún cuando no exista una
exclusión expresa, estos beneficios pueden ser extendidos a los funcionarios públicos y
empleados de confianza. Para ello, debemos analizar si un determinado beneficio, por su
naturaleza, puede ser extendido a éstos y siempre que su goce sea compatible con la
naturaleza de la confianza que es atributo de estas categorías. Como podemos advertir, el
referido artículo regula los supuestos, causales o motivos de procedencia del otorgamiento
de las licencias de las que gozan servidores y funcionarios. Cabe precisar que, el literal c)
de dicho articulado señala que ambos (servidores y funcionarios) pueden solicitar licencias
a cuenta de su período o récord vacacional, disposición que nos lleva a concluir que las
vacaciones son un derecho que también les alcanza a los funcionarios. Esta interpretación
se ve reforzada por el marco constitucional que define el conjunto de derechos previstos
para todo trabajador (persona que desarrolla una prestación personal de servicios
subordinada). Dicha interpretación tiene como marco de referencia lo establecido en los
artículos 231 y 512 de la Constitución Política del Perú, entre ellos el derecho al descanso
anual remunerado reconocido expresamente por el artículo 25º de la Constitución, el cual
en su segundo párrafo señala que "los trabajadores tienen derecho a descanso semanal y
anual remunerados. Su disfrute y su compensación se regulan por ley o por convenio". En
efecto, a partir de lo dispuesto en el artículo 23º de la Constitución, el descanso vacacional
anual constituye un derecho inherente a una relación subordinada y ninguna relación
laboral puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales los cuales tienen
aplicación directa por tratarse de derechos fundamentales. A esta conclusión arribamos a
partir de una interpretación del texto constitucional en base a los principios de coherencia
normativa, fuerza normativa de la Constitución y concordancia práctica.
2.11 Que se acredita con documentos que el trabajador habría laborado del 03 de Enero
del 2011 al 29 de Octubre del 2013, acumulando 02 años con nueve meses de récord
vacacional, sin embargo en dicho lapso de tiempo de haber laborado, no habría hecho uso
físico de vacaciones, por lo tanto adquiere el derecho de pago correspondiente al descanso
físico acumulado (vacaciones no gozadas), y no gozado por cada año completo de
servicios cumplidos, y el derecho a vacaciones truncas (nueve meses) se resume sí el
contrato se extingue antes del cumplimiento de año de servicios, con el que se alcanza el
derecho al descanso físico, el trabajador tiene derecho a una compensación a razón de
tantos dozavos y treintavos de la retribución como meses y días hubiera laborado, es decir
tendría derecho a un pago proporcional por concepto de vacaciones truncas;
IV. CONCLUSIONES:
4.4. Por las consideraciones expuestas, precedentemente esta Oficina de Asesoría Jurídica
OPINA: por la procedencia del reconocimiento de pago por vacaciones no gozadas y
pago por derecho de vacaciones truncas, peticionada por Guillermo Alipio Buleje
Gallegos, previa emisión del acto resolutivo y disponibilidad presupuestal de la Oficina
de Planificación y Presupuesto de la Municipalidad Provincial de Andahuaylas,
V. RECOMENDACIONES.
5.7. Que, se recomienda a la Unidad de Recursos Humanos de esta Municipalidad, se sirva
adjuntar la documentación pertinente (record vacacional, escalafón, contratos, y otros)
referente a las solicitudes de reconocimiento y pago de cualquier derecho laboral, en el
marco de las diferentes peticiones administrativas sub materia de informe legal y emisión
del acto resolutivo que corresponde; recomendación que se realiza a fin de actuar con
mayor celeridad y eficiencia en la administración pública, por lo que se tenga presente.
Atentamente:
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