EL DERECHO ADMINISTRATIVO
Orientaciones de la Unidad I.
Esta unidad te ofrece un desglose temático que permitirá el logro de las competencias
que debes alcanzar en la misma. Contiene las competencias concretas, un esquema de
contenido, el desarrollo cada unidad temática, un resumen, actividades y ejercicios de
autoevaluación para que evalúes tu propio aprendizaje. Es importante que te enfoques
en el análisis de la función y finalidad del Derecho Administrativo, el fundamento
constitucional del mismo, la forma de organización administrativa y los contratos de
la administración pública. Te sugerimos para el estudio de esta unidad que tengas a
tu alcance la Constitución Dominicana y la Ley orgánica de la administración pública
No. 247-12.
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Derecho administrativo y sus procedimientos
García y Sosa (2001), señalan que la palabra derecho proviene del vocablo latín
directum, neutro sustantivado del adjetivo directus, que significa dirigir, rectitud,
disciplina, conducción. Esta palabra ofrece una idea de rectitud, dirección, disciplina,
conducción. Si se observa hay una gran similitud conceptual entre administración
y derecho, se podría decir que esta última legitima la primera.
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UNIDAD I.EL DERECHO ADMINISTRATIVO
Esta afirmación nos lleva a pensar que existe una relación casi de interdependencia
entre derecho y administración. Ambas, conllevan orden, aplicación y están dirigida
a la sociedad.
Se define el derecho desde el punto de vista subjetivo y objetivo; objetivo porque está
comprendido por el conjunto de normas y leyes que rigen una colectividad; subjetivo
porque hace que sea exigible ante los demás, ante una persona física jurídica física
o moral, ante el Estado y sus entes o sencillamente ante un individuo.
El derecho se define como una ciencia social que tiene como objeto de estudio el
comportamiento de las personas dentro de la sociedad, orientando y dirigiendo las
relaciones de esas personas entre sí.
Hechas todas estas precisiones se han sentado las bases para llegar a un acuerdo
conceptual y definitorio de lo que es derecho administrativo. Se puede colegir de lo
expuesto, que el derecho administrativo es una rama del derecho público, que crea las
condiciones jurídicas para el funcionamiento del Estado a través de sus instituciones.
Es el conjunto de principios y normas que regulan las relaciones de los entes y
órganos estatales entre ellos y con los administrados. Se trata, por lo tanto, del
ordenamiento jurídico respecto a su organización, sus servicios y sus relaciones con los
administrados.
Carvajal (2009) señala que dentro del mundo jurídico existe un submundo que
pertenece a la administración de la cosa pública, al establecer forma de cómo se
ordena y dirige lo que pertenece al colectivo social, lo que se construye con el
aporte de todos, incluyendo los más humildes. Por lo que el derecho administrativo
constituye hoy una de las piezas más importantes de la vida de cualquier persona.
2-Surgimiento y conceptualización.
se sitúa en Francia con la Revolución Francesa que significó una rotura definitiva
con una forma de gobierno monárquico, donde el poder estaba concentrado en la
mano de una sola persona. La monarquía absoluta que llegó a su término en 1789,
significó romper con el poder concentrado en mano de un solo gobernante.
La monarquía absoluta que existía en Francia en esos momentos, gestó una serie
de condiciones sociales, políticas, económicas y hasta culturales que llevaron a la
necesidad de que surgiera un régimen nuevo con un significado distinto. La Revolución
Francesa, no solo influenciaría en Francia, sino en toda Europa y en el mundo. Un
movimiento que aunque inició una lucha tenaz en julio de 1789 concluiría sólo 10
años después en 1799, con el derrocamiento de Napoleón Bonaparte.
Los estados, son una forma de organización que tiene su origen en la antigüedad. Los
conocemos en Grecia y después en Roma. Consiste en la formación social, con un
territorio, un pueblo, una dirección o gobierno, no importa su forma.
El Estado moderno como lo conocemos hoy día, divide el poder en tres poderes y
se reconoce la existencia del soberano del pueblo, de quien emana el verdadero poder.
Es así como surge el derecho administrativo. Desde que la asamblea constituyente
francesa decide organizar la sociedad de forma distinta y terminar con el poder
absoluto, se advierte el surgimiento de esta disciplina jurídica que constituye la base
de esa nueva forma de organización social.
Montero (2015) refiere que el Derecho Administrativo es la rama del Derecho Público
que dispone el conjunto de normas y principios que tienen por objeto la organización
y el funcionamiento de la administración pública, así como la regulación de las
relaciones inter orgánicas, interadministrativas y de las entidades administrativas con
los particulares.
Este concepto envuelve varios elementos, entre ellos: que se trata de derecho público,
es decir, que es disciplina jurídica del Estado; que conlleva una obligatoriedad en
ser observada, ejecutada o cumplida; que obliga a todo el mundo y no puede ser
modificada por las partes, aún se trate de la propia autoridad estatal. Para su
modificación debe someterse al proceso determinado previamente.
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UNIDAD I.EL DERECHO ADMINISTRATIVO
También se contempla una relación inter-orgánica; significa esto, que los entes y
órganos de la sociedad están sometidos al imperio de la ley, que esta establece sus
formas y por lo tanto no solo se aplica al individuo, los propios administradores
deben observar una forma y ceñirse a ella en sus actuaciones.
Para los romanos el patrimonio estaba constituido por todos los bienes, créditos,
derechos y acciones de que fuere titular una persona y las deudas y cargas que la gravaran.
Los modernos basados en la concepción de Aubry y Rau lo consideraron un atributo
de la personalidad, consistente en todos los bienes y créditos de los que era titular
una persona, y las cargas que la gravaran. No puede existir persona sin patrimonio, ni
patrimonio sin persona que lo tutele.
El Estado como persona jurídica tiene un patrimonio propio, que son aquellos que están
constituido por las cargas y cosas que son apreciables en dinero, que no son susceptibles
de propiedad privada, o que siéndolo le corresponden al Estado por disposición legal.
Los bienes del Estado se clasifican en bienes del dominio público y bienes del dominio
privado.
Bienes del dominio público: son aquellos destinados para el uso común. Pertenecen a
todo el mundo y nadie en particular. No pueden ser transferidos a personas físicas o
jurídicas, no forman parte del comercio, porque entonces el Estado dejaría de cumplir
con su función social. Como ejemplo de estos bienes se señalan los parques y carreteras.
Bienes del dominio privado: estos no están destinados al bienestar general o colectivo.
Tal es el caso de empresas estatales que realizan actividades económicas privadas. Es
facultad del legislador autorizar la venta de un bien del dominio público al dominio
privado, según lo que dispone el artículo 107 de la Ley 108-05 sobre Registro Inmobiliario
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El artículo 106 de la indicada Ley 108-05, dispone que los bienes del dominio
público son todos aquellos inmuebles destinados al uso público y consagrado como
“dominio público” por el Código Civil, las leyes y disposiciones administrativas. En las
urbanizaciones y lotificaciones, las calles, zonas verdes y demás espacios destinados al
uso público quedan consagrados al dominio público con el registro de los planos.
No son
Bienes de susceptibles de
dominio público propiedad privada
El patrimonio
Son inalienables
público Bienes de e inembargables
dominio privado
No están destinados
al bienestar general
o colectivo
Los bienes del Estado que son del dominio público son inembargables, ya que responden
a un interés colectivo de la sociedad. Su enajenación trastornaría los servicios sociales
que el Estado debe ofrecer a sus administrados.
Inalienabilidad: Los bienes del Estado son inalienables, no pueden ser transferidos. El
artículo 9 de nuestra Carta Magna habla de la inalienabilidad del territorio y el artículo
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UNIDAD I.EL DERECHO ADMINISTRATIVO
El artículo 537 del Código Civil dominicano, señala que los bienes que corresponden
al Estado no pueden ser enajenados, y el artículo 538 del citado Código, expresa que
“Los caminos, vías y calles que están a cargo del Estado, los ríos, navegables o flotables,
las orillas, las ensenadas y bahías en el mar, puertos, radas, y en general, todas las
porciones del territorio dominicano, que no son susceptibles de propiedad particular,
se considerarán como dependencias del dominio público.
5-Función y finalidad.
No pueden ser
Inembargabilidad
embargados
Características No pueden
bienes del Estado Inalienabilidad ser vendidos
Son imprescriptibles.
Imprescriptibilidad No pueden ser
objeto de saneamiento
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Derecho administrativo y sus procedimientos
Cada entidad tiene una función y un fin; la escuela por ejemplo instruye, educa;
esa es su función. Su finalidad es tener mejores hombres, una sociedad más instruida
y desarrollada; de la misma forma la iglesia, la familia, la universidad y los entes del
Estado tienen una función y persiguen un fin.
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UNIDAD I.EL DERECHO ADMINISTRATIVO
No obstante, para tratar de darle un orden cronológico, hay que volver al artículo 4
de la Constitución dominicana, y ver lo que estipula. En término constitucional hay
un amplio catálogo de normas constitucionales que constituyen el fundamento del
Derecho Administrativo.
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Derecho administrativo y sus procedimientos
Esta clasificación tripartita de los poderes públicos, no solo debe existir en la Constitución,
sino también en la práctica, porque a veces observamos debilidades institucionales en
la administración pública, debido a que el poder ejecutivo tiene mayor incidencia y
hegemonía en los demás poderes del Estado.
No hay duda de que con el referido artículo 4 de la Constitución se crean las grandes
directrices de la administración pública de la República Dominicana. Indica qué tipo
de gobierno es el nuestro; y esto lleva consigo una forma de dirigir la nación, de
gobernar, de comportamiento de parte de los entes públicos y sus funcionarios.
No es lo mismo, “civil, republicano, democrático y representativo”, que monárquico y
dictatorial, donde no existe la división de poderes y su independencia.
En pocas palabras, las actuaciones de los tres poderes deben enmarcarse siempre dentro
de lo que la ley le permite hacer. No pueden realizar ninguna actuación que no esté
prevista en la Constitución ni en las leyes adjetivas, ya que las disposiciones del artículo
40 numeral 15 de la constitución que dice “A nadie se le puede obligar a hacer lo que
la ley no manda ni impedírsele lo que la ley no prohíbe”, es solo aplicable para los
particulares, y no a quienes ejercen potestades públicas, incluyendo los ayuntamientos.
Con esto el asambleísta quiso ponerle un límite a las actuaciones del poder, para
impedir las arbitrariedades que pudiera cometer en perjuicio de los débiles, como
se puede percibir en la parte final del indicado artículo 4. Pero si se aplica cualquier
método de interpretación constitucional, se puede concluir que este postulado del
40.15 de la Constitución no tiene aplicación en termino de quienes ostentan el poder
público, aquí es lo contrario se revierte, porque a éste, lo que no le está señalado de
forma expresa, no le está permitido, si la Constitución, no ordena hacerlo, es porque
de manera tácita lo está prohibiendo.
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Una observación empírica y rápida permite determinar que en la sociedad todo está
organizado en vista a objetivos, existen las naciones, pueblos y Estados, pero además
estos responden a directrices superiores que emanan de organizaciones a la que
pertenecen, como la Organización de Naciones Unidas (ONU) o la Organización
de Estados Americanos (OEA), para solo poner dos ejemplos, así se organizan los
profesionales, las empresas y empresarios y personas que persiguen objetivos y metas
comunes.
Así también el Poder Ejecutivo (art. 122 y 128 de la C.D.) con sub divisiones por
regiones, provincias, municipios que constituyen su forma de organización, todo
con un fundamento constitucional. Y lo que se puede apreciar en el artículo 12 de
la Carta Magna bajo el título de división político y administrativa: “Para el gobierno y
la administración del Estado, el territorio de la República se divide políticamente en un
Distrito Nacional y en las regiones, provincias y municipios que las leyes determinen.
Las regiones estarán conformadas por las provincias y municipios que establezca la ley”.
El asambleísta no quiso dejar esta parte a la interpretación del poder político, por lo
que en el mismo artículo estableció los elementos que deben tener como base para
la organización territorial, la cual se hará conforme a los principios de unidad, identidad,
racionalidad política, administrativa, social y económica.
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Cuanto más organizada está una nación en términos de sus atribuciones y su territorio,
más justicia se logrará en el ejercicio de sus funciones, y en la distribución de los
recursos que tiendan a satisfacer las necesidades del pueblo, que es el soberano
como lo establece la Carta Sustantiva en su artículo 2, al sentenciar que la soberanía
reside exclusivamente en el pueblo, de quien emanan todos los poderes, los cuales ejerce
por medio de sus representantes o en forma directa, en los términos que establecen esta
Constitución y las leyes.
En el párrafo del mismo artículo le pide cumplir con esta función, sin perjuicio del
principio de solidaridad y procurando el equilibrio razonable de la inversión pública
en las distintas demarcaciones geográficas y le pide que lo haga de forma proporcional
a los aportes de aquéllas a la economía nacional.
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Esta normativa jurídica reconoce las tres funciones señaladas y agrega otras como son:
la Administración Pública local, Autónoma y la delegación, para algunos doctrinarios
éstas, están contenidas en algunas de las modalidades de descentralización.
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Los órganos previamente indicados, según el artículo 15 de la citada Ley No. 247-12,
tienen la función de dirección estratégica de los órganos de gobierno del Estado y
por lo tanto el diseño, formulación, aprobación y evaluación de las políticas públicas,
el seguimiento de su ejecución y la evaluación del desempeño institucional y de sus
resultados. Esto conlleva también el ejercicio del control de la actividad y de las políticas
desarrolladas por los órganos inferiores y los entes autónomos que le estén adscritos, a
los cuales evaluarán en su funcionamiento, desempeño y resultados.
Tobal (2002) antes citado, en torno a la centralización indica que se caracteriza por
depositar en el titular del máximo organismo administrativo el poder de decisión, la
coacción y la facultad de designar a los agentes de la administración pública. Pone
como ejemplo de esta forma de administración, al Presidente de la República quien
como cabeza del poder ejecutivo concentra un poder extraordinario, en las tomas de
decisiones y también a las Fuerzas Armadas hoy Ministerio de Defensa.
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y gozan de autonomía política y administrativa, dentro de los límites que les señalen la
Constitución y la ley.
7.2.3.-La delegación.
Está contenida a partir del artículo 57 de la Ley No. 247-12, y esta consiste en la
transferencia del ejercicio de facultades administrativas de un ente u órgano delegante
a otro ente u órgano delegado, subordinado o no, sin que el delegante pierda nunca la
titularidad de sus atribuciones y competencias ni las prerrogativas que le corresponden
en esa calidad.
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.El artículo 58 de la Ley No. 247-12, establece que se hace una clasificación en delegación
de firma o de competencia, la que sólo se establecerá en una relación jerárquica de
superior a subordinado. La delegación de competencia podrá ser jerárquica o extra
jerárquica, inter orgánica e inter subjetiva. La delegación mantiene o introduce una
relación jerárquica orgánica o funcional.
7.3-La Desconcentración.
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Para Matías (2012) el tema ¨se refiere a la distribución del poder: implica transferir y
compartir democráticamente la distribución de libertad, justicia social, el poder político
y sus mecanismos de gestión, entre el órgano central del gobierno y los organismos
públicos locales.
Se relaciona más que nada, porque ambas son creadas por ley o decreto; así mismo por
la existencia de una autonomía técnica, es decir no están sujetos a las normas de gestión
administrativa.
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Es muy difícil para no decir imposible, que la administración pública que tiene
una responsabilidad tan extensa en el ámbito de los servicios que debe ofrecer
a la población pueda llegar a toda la sociedad, por lo que se ve en la necesidad de
mediante los procedimientos de ley, contratar a personas físicas o morales que puedan
asumir ciertas responsabilidades como si fuera el mismo Estado.
De manera que visto desde un ámbito general hablar de un tema tan amplio como
este en una obra donde el mismo comprende una pequeña parte de una unidad,
requiere un esfuerzo mayor para elaborar una síntesis que permita a los lectores tener
un marco de referencia general, por lo que dejaremos al derecho común la amplia
regulación que del tema existe.
De manera que tomando como eje central lo establecido en el 1101 del Código Civil;
La contratación en el sector público, es la actividad que comprende la adjudicación de
una obra o servicio por parte de un órgano público a una persona física o moral a
los fines de satisfacer una necesidad colectiva. Por lo que este contratante debe estar
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habilitado desde el punto de vista del art. 1108 del código civil, que exige cuatro
condiciones esenciales para la validez de una convención: el consentimiento de la parte
que se obliga; su capacidad para contratar; un objeto cierto que forme la materia del
compromiso y una causa lícita en la obligación.
Además de estas exigencias de manera específica, la Ley No. 340-06 sobre Compra
y Contrataciones Públicas, que rige la materia, demanda otras condiciones que tienen
que ver hasta con un registro como suplidor del Estado.
13.1.1.-La Concesión
El citado autor establece que esta es una de las formas más usadas, lo cual se entiende
por distintas razones, entre ellas la falta de recursos de parte del Estado para realizar
obra prioritaria y de una gran envergadura y unas de las modalidades en que más se
usa, es en la construcción de carreteras.
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Entre sus características está que la titularidad del servicio, no pasa a manos del
particular concesionario, sigue en manos del titular originario que es el Estado. Mediante
esta operación jurídica un particular se encarga, cubriendo gastos y asumiendo los
riesgos del funcionamiento de un servicio público.
13.1.2..-Locación o Arrendamiento.
El Código Civil dominicano en su artículo 1708 establece que hay dos clases de
contratos de locación: el de las cosas, y el de la obra; y en el artículo 1709 explica que
la locación de las cosas es un contrato por el cual una de las partes se obliga a dejar
gozar a la otra una cosa durante cierto tiempo, y por un precio determinado que ésta se
obliga a pagarle.
En tanto que según el artículo 1710 del Código Civil, la locación de obra es un
contrato por el cual una de las partes se obliga a hacer una cosa por la otra, mediante un
precio convenido entre ellas. Entonces significa esto, que la administración que está
encargada del servicio, contrata a un particular que lo va ofrecer durante el tiempo
determinado y por el cual va a recibir una remuneración del órgano o ente responsable.
Tobal (2002), refiere que la Locación es una operación jurídica mediante la cual la
administración pública encarga a un particular, por un tiempo determinado y mediante
una remuneración convenida la prestación de un servicio público, por lo general ya
organizado Pone como ejemplo la recogida de basura en algunos municipios, que
este servicio es obligación de las alcaldías y éstas contratan a particulares para que lo
realicen a cambio de pago.
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13.1.3.-Subrogación.
Es una forma de contratación de servicios públicos que según los distintos doctrinarios
corresponde a una modalidad de la concesión tradicional, con la diferencia de que el
particular gestor y el órgano público comparten los beneficios del servicio prestado.
Por lo que como lo ya vimos es responsabilidad del Estado otorgarlo. El gestor lo
administra en todo el sentido de la palabra, el Estado participa de los beneficios y lo
regula mediante los mecanismos legales existentes.
Tobal (2002) sobre esta modalidad pone como ejemplo, las compañías telefónicas,
que operan el servicio de telecomunicaciones a su cuenta y riesgo, por lo cual el Estado
recibe una remuneración. Conlleva la implementación de un contrato de sociedad entre
el Estado y el gestor, que consiste en que el organismo de la Administración Pública a
quien está atribuido el servicio, contrata su prestación a los usuarios respectivos como
un particular poseedor de instalaciones o infraestructuras necesarias para tal efecto.
El citado autor, ilustra con el ejemplo del Seguro Nacional de Salud (SNS) y La
Administradoras de Riesgo de Salud (ARS), que por disposición de la Ley No. 87-01
del Sistema Dominicano de Seguridad Social, son creadas como entidades públicas,
privadas o mixtas, descentralizadas, con patrimonio propio y personería jurídica y
autorizada por la Superintendencia de Salud y Riesgos Laborales a asumir y administrar
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La Ley No. 340-06, sobre Compras y Contrataciones Públicas, establece los siguientes
tipos de contratación: licitación pública, licitación restringida, sorteo de obras,
comparaciones de precios, subasta inversa y compras menores.
En esta parte expondremos las formas de contratación de obras y servicios que estable
la Ley 340-06 que es el instrumento jurídico que regula la materia como legislación
especial. La existencia del Estado tiene un fin, una razón que es garantizar condiciones
de existencia óptima para todas las personas, como lo establece la normativa en su
considerando cuarto, es deber del Estado lograr la máxima eficiencia en el manejo de
los fondos públicos, asegurando adicionalmente competitividad y transparencia.
Licitación Pública. Esta parte la norma la trata con un lenguaje muy técnico propio
de los ingenieros, contables y matemáticos por lo que nos limitaremos a dar los
detalles necesarios para entender desde el punto de vista académico la importancia
de la regulación. Licitación Pública; es el procedimiento administrativo mediante el
cual las entidades del Estado realizan un llamado público y abierto, convocando a
los interesados para que formulen propuestas, de entre las cuales seleccionará la más
conveniente conforme a los pliegos de condiciones correspondientes. Las licitaciones
públicas podrán ser internacionales y nacionales.
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Resumen de la unidad I
El Derecho Administrativo es la rama del Derecho Público que dispone el conjunto
de normas y principios que tienen por objeto la organización y el funcionamiento de
la administración Pública, su relación entre los órganos del Estados y entre estos y
los administrados. Su nacimiento específico se sitúa en Francia con la Revolución
Francesa que significó una rotura definitiva con una forma de gobierno monárquico,
donde el poder estaba concentrado en la mano de una sólo persona. Tiene como
función y finalidad la organización de los entes públicos para satisfacer la demanda
de servicios de la población.
RESUMEN
o atribuciones específicas que determine la ley que los crea.
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Actividades Unidad I.
Responde lo que se indica a continuación.
3-Elabora un cuadro comparativo con los principios que rigen la ley de contrataciones
públicas y los que están establecidos en la Constitución relativos a la administración
pública y los contenidos en la ley de administración pública.
Responde.
1-Que modalidad o tipo de contrato implementaría para su adjudicación. Explique
?Por qué?
4-? Cuál es el fundamento legal que rige este tipo de contratación entre el Estado
y los particulares.
5- De producirse una violación al contrato por parte del Ministerio de Obras Públicas,
cual jurisdicción es competente para conocer de la misma. Justifique su respuesta.
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UNIDAD I.EL DERECHO ADMINISTRATIVO
Completa los espacios en blancos con la palabra que mejor de sentido a cada
enunciado.
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Derecho administrativo y sus procedimientos
Tabal Ureña, 2002. Vinicio, Fundamento del Derecho Administrativo, Editora Alfa y
Omega, República Dominicana.
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