N° : 635 - 2013
ESP. LEGAL : DR. CUNEO TAFUR
INTERPONE RECURSO IMPUGNATORIO
DE APELACIÓN.
I. PETITORIO
Que, al amparo del Artículo 413 inciso 2) concordante con el Artículo 414 inciso
b) y Artículo 416 Inciso 1 literal a) Código Procesal Penal, recurro por vuestro
despacho con la finalidad de DEDUCIR RECURSO IMPUGNATORIO DE
APELACIÓN CONTRA LA SENTENCIA CONTENIDA EN LA RESOLUCIÓN N°
12 DE FECHA 06.11.17, QUE ME CONDENA COMO AUTOR DEL DELITO DE
NEGOCIACIÓN INCOMPATIBLE, MOTIVO POR LO CUAL SOLICITO SE
SIRVA CONCEDER LA MISMA Y ELEVAR AL SUPERIOR JERÁRQUICO;
DONDE ESPERO OBTENER LA REVOCATORIA DE LA SENTENCIA
RECURRIDA ABSOLVIÉNDOME DE LA ACUSACIÓN FISCAL, en mérito a los
siguientes fundamentos de hecho y derecho que paso a exponer:
Con respecto al primer elemento, que por interés indebido se entiende a aquella
situación en el que el funcionario tiene un interés que no es procurar un
beneficio para la administración pública, por el contrario, este deber es dejado
de lado expresamente por él. La vía por la cual este interés indebido se
manifiesta es de forma directa, indirecta o a través de un acto simulado. El
objeto sobre el cual ha de recaer el interés indebido es el contrato u operación
en la que interviene por razón de su cargo.
1
SALINAS SICCHA, Ramiro. Delitos contra la Administración Pública., pag. 576. En el mismo sentido
CASTILLO ALVA, José Luis. El delito de Negociación Incompatible, pag. 586, quien, al respecto, señala
que se trata de un abuso funcional, ya que no es suficiente para cometer la infracción el contar con la calidad
de funcionario público.
2
CAS. N° 841-2015. Ayacucho, El Peruano, 28-06-2016, F. 34, 35, 36, 37, P. 7489
contrarios al interés de la administración pública, no requiere el perjuicio
efectivo.
CUARTO: Asimismo, se debe señalar que si bien durante toda la etapa de juicio
y en la sentencia impugnada se hace referencia al INFORME N° 020-2008-S-
OME de fecha 05.08.08, emitido por parte del Ingeniero Supervisor Oscar Maza
Espinoza, en donde se hace de conocimiento sobre la procedencia del cobro de
penalidad (infracción de deber atribuída al alcalde), también lo es que dicho
informe fue elaborado y remitido al área de infraestructura y desarrollo urbano
cuando ya existía la Resolución de Alcaldía N° 630-2008-MPCH de fecha 23
de Julio del 2008, que ampliaba el segundo plazo de ejecución de la obra
en virtud de la carta N° 15-2008 del propio ingeniero supervisor, razón por
el cual dicha imputación no tiene sustento probatorio para generar
responsabilidad penal del sentenciado recurrente.
3
JAKOBS Gunther. Derecho Penal Parte General-Fundamentos y Teoría de la Imputación, 1997, pag.
223
4
BURGSTALLER, CEREZO MIR, CHOCLAN MONTALVO, GROPP, KRÜMPELMAN, MAIWALD,
PETER, PUPPE, REYES, SCHMIDT-SALZER, SCHUMAN, STRATENWERTH, WILHELM, citados
por FEIJOO, nota (2), p. 291 – 292., del la misma manera REYES ALVARADO, Yesid, “Imputación
Objetiva”, Ed. 2º, Edit. Temis, Santa Fe, Colombia, 1996, p.142, quien señala “Como consecuencia de ese
consenso que teóricamente debería fundar las directrices de comportamiento social, surge la necesidad de
que cada sujeto pueda organizar su actividad sobre el supuesto de que las demás personas se comportaran
también de manera reglamentaria, a pesar de que la experiencia enseñe que ello no siempre ocurre; a partir
de esos supuestos se reconoce a nivel doctrinal y jurisprudencial la existencia de un principio de confianza
que encierra justamente la facultad de asumir como regla general de comportamiento que los ciudadanos
se conducen conforme a las previsiones sociales de conducta”.
en el Expediente N° 142 – 2006, al señalar que “(…) el encausado actuó de acuerdo
al principio de confianza, filtro de la imputación objetiva que excluye cualquier
responsabilidad o atribución típica del algún delito, pues implica una limitación a la
previsibilidad, exigiendo, como presupuesto, una conducta adecuada a derecho y que no
tenga que contar con que su conducta puede producir un resultado típico debido al
comportamiento jurídico de otro5”.
Sin embargo, es preciso indicar que dicho Asiento N° 165, no guarda relación
y/o vinculación con lo fundamentado por el Ad Quo, toda vez que el documento
5
Exp. 142–06, Tercera Sala Especializada en lo Penal para Procesos con Reos Libres, Corte Superior de
Justicia de Lima, dos de abril de dos mil siete (séptimo considerando).
está referido únicamente respecto al requerimiento necesario de la ampliación
de plazo de obra, toda vez que de no hacerlo incurriría en inconveniente para la
ejecución de la obra, tal como consta en el documento obrante en autos: Asiento
N° 165 de 25.07.08, se refiere “(…) hace 10 días que se comunicó al residente la
ampliación del plazo, en razón que habrá inconvenientes para la fecha que se
vence el plazo de ejecución”.
Sin embargo, consideramos que dicha fundamentación del Ad Quo resulta ser
errado toda vez que, conforme se aprecia del contrato de obra en la CLÁUSULA
DÉCIMO SÉTIMA: SANCIONES, se consigna “EL CONTRATISTA estará sujeto a
las sanciones establecidas en el título V del Reglamento en caso incumpla las
obligaciones señaladas en el presente contrato, o ejecute trabajos defectuosos”,
siendo que dicho reglamento plasmado en el D.S. 084-2004-PCM en el Art. 22
del Subcapítulo IV del Título V prescribe la penalidad por mora en la
ejecución de la prestación, con la cual queda acreditada que la inexistencia
del dolo al omitir penalidad alguna en el contrato.
Sin embargo, consideramos que dicha fundamentación del Ad Quo resulta ser
errada toda vez que, que como ya se indicó en el párrafo precedente,
(considerando segundo del 3.1.1) la Resolución de Alcaldía N° 630-2008 fue
emitida en razón a que se tomaron en cuenta a diversos informes que se
encontraban anexados al requerimiento de ampliación de plazo, tales como
1)Solicitud de la empresa contratista a través de la Carta 059/08.; 2) Carta 15-
2008 del Ingeniero Supervisor de Obra; 3) Carta 28-2008 Ingeniero residente
de Obra y 4) El Informe N° 406-2008, emitido por el Gerente de Desarrollo
Urbano, todos indicando que se debería ampliar el plazo de la obra. Asimismo,
en el asiento 165 de fecha 25.07.2008 del cuaderno de obra del ingeniero
supervisor de obra Maza Espinoza si se ha consignado la ampliación del
segundo plazo de la obra.
Sin embargo, consideramos que dicha fundamentación del Ad Quo resulta ser
errado, toda vez que si existe informe que justifique la ampliación de plazo para
la ejecución de obra de Pavimentación de calle Guadalupe y acceso al Estadio
Municipal de Chepén, por motivo de cierre de las canteras de Talambo, conforme
se acredita con la Carta N° 28-2008-CFL Ing. Residente (18.07.2008) y la Carta
N° 15-OME/IS (20.07.2008) Ing. Supervisor de obra, donde se consigna el cierre
de las canteras de Talambo y que a su vez se ha viso acreditados con el Informe
emitido el Alcalde del Centro Poblado de Talambo, contenido en el OFICIO N°
064-2010-MPC T/A de fecha 03.12.10, debido al cierre de canteras de Talambo
y el bloqueo de la carretera norte durante los meses de Julio y Agosto del 2008.
Sin embargo, consideramos que dicha fundamentación del Ad Quo resulta ser
errado, toda vez que, ha quedado acreditado conforme la declaración de Ana
María Cepeda Maltese (Secretaria General), que el informe indicado fue
remitido directamente al gerente municipal José Luis Velásquez Cadenillas, el
mismo que indicaba por orden del Alcalde Provincial de Chepén, sea la Gerencia
Municipal, quien se encargara de realizar el cobro de las penalidades por
concepto de incumplimiento de plazo de ejecución de obra. Asimismo, la
testimonial de la secretaria general se ha acreditado con el oficio N° 194-2010
MPCH expedido por Jaime Carlos Guanilo Díaz (nuevo gerente municipal) donde
se consigna que el informe 470-2008-DIDU-MPCH se han encontrado en los
archivos de la gerencia municipal sin haberse dado trámite alguno por el gerente
municipal de ese entonces (José Luis Velásquez Cadenillas).
4.2. RESPECTO A LA ERRONEA VALORACIÓN CONJUNTA DE MEDIOS
PROBATORIOS EN LA SENTENCIA
PRIMERO: Conforme se advierte en el considerando 5. 10. de la sentencia,
el Ad Quo, realiza el siguiente fundamento:
“(…) ha quedado plenamente acreditado el grado de certeza que la empresa contratista
presentó dos solicitudes respecto de ampliación, sin embargo dichos argumentos de
las mismas, no justifican su aprobación”.
Sin embargo, es preciso indicar que dicha aseveración es errada, puesto que la
Resolución de Alcaldía N° 630-2008-MPCH, aprobación de ampliación fue
requerida por la empresa contratista a través CARTA 059/08 WC&C DE FECHA
15.07.08, en razón del INFORME N° 15 OME/IS de fecha 20.07.08, emitido
por el ingeniero supervisor Oscar Maza Espinoza y el INFORME N° 28-2008
CFL de fecha 18.07.08, emitido por el ingeniero residente Carlos Farro Lamas,
ambos indicando al alcalde de la Municipalidad Provincial de Chepén, la
justificación de la segunda ampliación del plazo de ejecución de la obra.
POR TANTO:
Solicito a usted, señor Juez, sírvase a
proveer conforme a ley.