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Facultad de derechos y ciencias
políticas
EL ABORTO
INTEGRANTES :
 Callegari Pereyra, Emma María de los Ángeles.

 Burga Carrero, Kleyder Maycot.
ASIGNATURA :
PENAL II
CATEDRATICO: Jara Martel, José
CICLO : IV-2017
SAN JUAN - PERÚ
1
ABORTO
INTRODUCCION:------------------------------------------------------------------------------------------------5
1. DEFINICIONES-------------------------------------------------------------------------------------- 7
1.1. Según la Organización Mundial de la Salud: ----------------------------------------------- 7
1.2.Según la obstetricia: ------------------------------------------------------------------------------ 7
1.3.Según Roy Freyre: -------------------------------------------------------------------------------- 7
2. CONSIDERACIONES GENERALES ----------------------------------------------------------------8
3. POSICIONES -------------------------------------------------------------------------------------------------8
4. SISTEMA DE LAS INDICACIONES -----------------------------------------------------------------9
5. LA SOLUCION DEL PLAZO -------------------------------------------------------------------------- 10
6. CLASES DE ABORTO ---------------------------------------------------------------------------------- 10
6.1.El Auto- Aborto --------------------------------------------------------------------------------- 10
6.1.1.Tipo Penal -------------------------------------------------------------------------------------------- 10
6.1.2.Tipicidad Objetiva --------------------------------------------------------------------------------- 10
6.1.3.Bien Jurídico Protegido-------------------------------------------------------------------------- 12
6.1.4.Tipicidad Subjetiva -------------------------------------------------------------------------------- 13
6.1.5.Antijuricidad ------------------------------------------------------------------------------------------ 13
6.1.6.Culpabilidad ----------------------------------------------------------------------------------------- 14
6.1.7.Consumación --------------------------------------------------------------------------------------- 14
6.1.8.Tentativa ---------------------------------------------------------------------------------------------- 14
6.1.9.Penalidad --------------------------------------------------------------------------------------------- 15
6.2.El Aborto Consentido ------------------------------------------------------------------------ 15
6.2.1.Tipo Penal -------------------------------------------------------------------------------------------- 15
6.2.4.Antijuricidad ------------------------------------------------------------------------------------------ 17
6.2.5.Culpabilidad ----------------------------------------------------------------------------------------- 18
6.2.6.Consumación --------------------------------------------------------------------------------------- 18
6.2.7.Participación ----------------------------------------------------------------------------------------- 18
6.2.8.Tentativa ---------------------------------------------------------------------------------------------- 18
6.2.9.Penalidad --------------------------------------------------------------------------------------------- 18
6.3.El Aborto No Consentido -------------------------------------------------------------------- 19
6.3.1.Tipo Penal -------------------------------------------------------------------------------------------- 19
2
6.3.4.Antijuricidad ------------------------------------------------------------------------------------------ 20
6.3.5.Culpabilidad ----------------------------------------------------------------------------------------- 20
6.3.6.Consumación --------------------------------------------------------------------------------------- 21
6.3.7.Tentativa ---------------------------------------------------------------------------------------------- 21
6.3.8.Participación ----------------------------------------------------------------------------------------- 21
6.3.9.Penalidad --------------------------------------------------------------------------------------------- 21
6.4.El Aborto Abusivo o Causado por Profesional--------------------------------------- 22
6.4.1.Tipo Penal -------------------------------------------------------------------------------------------- 22
6.4.2.Comentario------------------------------------------------------------------------------------------- 22
6.4.3.Penalidad --------------------------------------------------------------------------------------------- 24
6.5.El Aborto Preterintencional----------------------------------------------------------------- 24
6.5.1.Tipo Penal -------------------------------------------------------------------------------------------- 24
6.5.4.Antijuricidad ------------------------------------------------------------------------------------------ 28
6.5.5.Culpabilidad ----------------------------------------------------------------------------------------- 28
6.5.6.Consumación --------------------------------------------------------------------------------------- 28
6.5.7.Tentativa ---------------------------------------------------------------------------------------------- 29
6.5.8.Penalidad --------------------------------------------------------------------------------------------- 29
6.6.El Aborto Terapéutico ------------------------------------------------------------------------ 29
6.6.1.Tipo Penal -------------------------------------------------------------------------------------------- 29
6.6.3.Fundamento del Aborto Terapéutico o Necesario ------------------------------------- 30
6.6.4.Conflicto de intereses ---------------------------------------------------------------------------- 30
6.7.El Aborto Sentimental o Ético ------------------------------------------------------------- 31
6.7.1.Tipo Penal -------------------------------------------------------------------------------------------- 31
6.7.3.Consumación --------------------------------------------------------------------------------------- 34
6.7.4.Penalidad --------------------------------------------------------------------------------------------- 34
6.8.El Aborto Eugenésico ------------------------------------------------------------------------ 34
6.8.1.Tipo Penal -------------------------------------------------------------------------------------------- 34
3
6.8.4.Consumación --------------------------------------------------------------------------------------- 36
6.8.5.Penalidad --------------------------------------------------------------------------------------------- 36
7. REGULACIÓN EN OTROS PAÍSES DE SUDAMÉRICA ---------------------------------- 37
8. PLANTAS MEDICINALES DE USO POPULAR EN LA AMAZONÍA PERUANA.42
9. CONCLUSIONES: ---------------------------------------------------------------------------------------- 45
10. ANEXOS ----------------------------------------------------------------------------------------------------- 48
11. BIBLIOGRAFÍA ------------------------------------------------------------------------------------------- 49
4
INTRODUCCION:
No podemos negar que el aborto es una práctica macabra. Quitarle la vida a un

ser que no tiene la culpa de nada y que tiene el derecho a la vida, es inhumano
por donde se vea; mas sin embargo viene a ser practicado, sea de manera legal
o ilegal y, en nuestra realidad, en el Perú, practican el aborto en un mayor
porcentaje de manera ilegal pudiendo ser porque: “Se considera ilegal cuando el
aborto procede por fuente de una violación sexual o cuando el ser en formación
nazca con taras físicas o mentales”, entre otros.
Los delitos de aborto en comparación con los delitos de homicidios, reciben una
pena atenuada (disminuida), ello en consideración al principio de lesividad
fundamentalmente, y al hecho indudable, que la vida en formación es un
proyecto que aún no adquiere concreción propia a diferencia de la vida humana
ya lograda, lo que quiere decir es que la primera de ella merezca una protección
menos intensa. Según Bustos Ramírez, (…) no sólo se deba tutelar al nasciturus,
pues aparecen también otros intereses que ameritan ser valorados (…) la
madre.1
En la nueva Constitución de 1993, capítulo II, art. 6, párrafo primero, se estatuye:

"La política nacional de población tiene como objetivo difundir y promover la
paternidad y la maternidad responsables. Reconoce el derecho de las familias y
de las personas a decidir. En tal sentido, el Estado asegura los programas de
educación y la información adecuados y el acceso a los medios, que no afecten
la vida o la salud".2
Tanto la política demográfica como la referente a la represión o liberalización en

materia de aborto están estrechamente relacionadas con el problema de la
política relativa a la contracepción; es decir la utilización de medios para prevenir
el embarazo. Mediante una aplicación amplia de medios contraceptivos se puede
influir fuertemente la tasa de natalidad y, así mismo, evitar embarazos no
deseados que luego terminara en abortos clandestinos. En Europa, se ha
constatado que los abortos son menos frecuentes en los países donde la práctica
1
Hurtado Pozo, José. Manual De Derecho Penal; Parte Especial 2 ,ABORTO Lima 1994
2
(CÓDIGO PENAL, Febrero 2017, pág. 11) Política Demográfica, Hurtado Pozo, José
5
de la contracepción (o de la esterilización) es más difundida y eficaz. Según
encuestas realizadas, la disminución del número de niños por mujer depende
tanto de una disminución de hijos "deseados" como del número de embarazos
"no deseados". (Blayo, p. 12).
La política nacional referente a los contraceptivos se ha caracterizado, en un

principio, por su orientación conservadora. Esto se ha debido a la influencia de
la Iglesia Católica. Esta se opone a su utilización y admite como único medio de
control de nacimientos el que tiene en cuenta los períodos de esterilidad de la
mujer. Según la Iglesia, las prácticas anticonceptivas excluyen del acto sexual la
posibilidad natural de procreación y, al mismo tiempo, disocian los fines
esenciales del matrimonio: unión y procreación (Congrégation, p. 26). En la
encíclica Humanae Vitae (1968), el Papa Paulo VI afirmó que la contracepción
no era permitida cuando se recurría a métodos artificiales (píldora, preservativo)
(ver igualmente Jean-Paul II, n. 47 y ss.). Estos criterios son ratificados en la
Carta apostólica a las familias del 22 de febrero de 1994, en la que el Papa Jean-
Paul II afirma que la unión y la procreación no pueden ser separadas
artificialmente sin alterar la verdad íntima del acto conyugal mismo. En los
hechos, sin embargo, muchos sacerdotes, sin renegar esta directiva, adoptan
una actitud comprensiva respecto a las parejas que utilizan contraceptivos. Su
actitud resulta evidentemente condicionada por la realidad socioeconómica en
que ejercen su actividad pastoral (Vera, p. 70).
Por último, se requiere de manera urgente de estrategias, políticas sociales

objetivas por parte del Estado, orientación a tutelar derechos del concebido, la
integridad de la madre y afianzar verdaderos programas de planificación familiar
mediante la impartición de método anticonceptivos, por ende, educación sexual.
Por todo esto en este trabajo monográfico hemos creído conveniente dedicar la
primera parte, en brevedad, al contexto histórico y sociopolítico que establece la
regulación de la interrupción del embarazo. En la segunda parte, señalaremos
los artículos 114 a 120 del nuevo Código penal junto con un comentario y casos
reales ante cada clase de aborto.
6
1. DEFINICIONES
1.1. Según la Organización Mundial de la Salud3:
Ha definido el aborto como: “la expulsión o extracción de su madre de

un embrión o feto que pese 500 gramos o menos”. Este peso
corresponde a una edad gestacional entre 20- 22 semanas. Como en
el aborto retenido no ha ocurrido la expulsión, se podría definir mejor
al aborto corno la interrupción de un embarazo menor de 20-22
semanas o la pérdida de un embrión o de un feto que pesa menos de
500 gramos.
Se denomina aborto temprano al que ocurre antes de la semana 12
de gestación y aborto tardío al que se presenta entre las 12 y las 20
semanas de gestación. El aborto puede ser espontáneo o inducido
(provocado).
Se calcula que 20-30% de las gestaciones terminan en aborto
espontáneo; sin embargo, hay estudios que indican una incidencia
de aborto entre 40-50% y aun hasta 80% de todas las gestaciones
cuando se incluyen embarazos muy tempranos.
1.2. Según la obstetricia4:
El aborto se define como la definición espontánea o provocada de la

gestación, con expulsión o no del producto de la concepción, que
ocurre antes de las 20 semanas(140 días) contando a partir de la
FUR, o cuando el feto presenta un peso de 500 gramos o menos.
Frecuencia: Se estima que un 15 – 20% del total de embarazos

terminan en abortos espontáneos. La mayoría ocurre en las primeras
semanas (62%). La frecuencia es más elevada entre los 25 a 35 años
de edad. No hay estadísticas oficiales sobre los abortos provocados,
pero los reportes indican cifras de hasta 350 a 400 mil abortos
clandestinos por año (aproximadamente un aborto por cada dos
nacimientos).
1.3. Según Roy Freyre:
“Aniquilamiento del producto de la concepción en cualquiera de sus

dos momentos anteriores al término de la preñez, ya sea por la
expulsión violenta del feto o por su destrucción en el vientre de la
gestante”. 5
3Ginecología y Obstetricia: Aborto Revisión de tema PDF. Ruiz Parra, Ariel Iván MD.
4 Apuntes de Obstetricia. Alvarado A., Juan C. AMP Ediciones, 2014, Lima- Perú. P.176-177.
5 Diccionario Jurídico Moderno. Chanamé Orbe, Raúl. Edición Lex & Iuris, Octubre, 2016. Lima –Perú.
7
2. CONSIDERACIONES GENERALES6
Aborto deriva del latín abortus, AB= MAL y ORTUS= NACIMIENTO; o sea,
mal nacimiento o nacimiento malogrado. Biológica y jurídicamente
hablando, el delito de aborto pone en peligro o lesiona la vida humana en
formación más no la vida de la persona natural.
Se conceptúa al aborto como el aniquilamiento del producto de la

gestación en el periodo comprendido entre la anidación hasta antes que
comience el parto, ya sea provocando su expulsión violenta o por su
destrucción en el mismo vientre de la gestante o como afirman Bramomt
– Arias – García (1997, p.78) existe en derecho penal el delito de aborto
cuando intencionalmente se provoca la interrupciones embarazo,
causando la muerte del embrión o feto en el seno de la madre o logrando
su expulsión prematura.
Como efecto inmediato, el bien jurídico protegido o que se pretende

proteger, lo constituye la vida humana en formación, comienza con la
anidación del óvulo fecundado en el útero de la futura madre y concluye
con las contracciones uterinas que avisan el inminente nacimiento.
El límite mínimo del objeto material del aborto está dado por el momento
histórico de la anidación. El comienzo del proceso fisiológico de la
gestación tan solo se produce tras la anidación del ovulo fecundado en el
útero materno. Solo a partir de esas circunstancia pueda afirmarse con
ciertos grados de exactitud el comienza de la vida.
3. POSICIONES
En doctrina, existen posiciones encontradas entre los que consideran que
el aborto debe ser impune en todas sus formas. Otros consideran que el
aborto debe ser impune en todas sus modalidades y otros, que sostienen
la impunidad en ciertas circunstancias indicadas (ponderación de bienes).
La primera posición la defiende los tratadistas católicos, quienes
orientados por la doctrina católica concluye que debe reprimirse todo
atentado contra la vida, sus planteamientos al respecto siguen los
lineamientos desarrollados en la cíclica humana Vitae, la misma que
puede resumirse en la siguiente frase: El hombre y la sociedad están
sometidos al mandamiento de Dios. NO MATAR.
La segunda postura la sustenta los movimientos liberales, como los

grupos feministas quienes con argumentos coincidentes señalan que
existe el derecho a decidir sobre el propio cuerpo y que de acurdo a él
solo se puede ser madre, las veces que deseen. Otro argumento lo
6
Derecho Penal, Parte Especial. Salinas Siccha, Ramiro. Iustita Ediciones, 2008; Lima –Perú. P. 136
8
constituye la superioridad de los derechos de la gestante respecto al
producto de la concepción, afirman: No se puede estar de acuerdo que el
feto tenga más derecho que la mujer que la lleva.
No debemos soslayar que aquel sentido o por fundamentos parecidos,

existen países en que la práctica del aborto es lícito.
La tercera posición de modo realista concluye que el respeto a la persona

y a su dignidad está por encima de una vida en formación, por tanto, en
circunstancias especiales debidamente previstas por la normativa penal y
practicada con las debidas garantías y por persona especializada, debe
ser impune el aborto.
Arbitrariamente, en nuestro sistema jurídico se ha previsto que el aborto

en toda circunstancia, constituye delito a excepción del terapéutico.
En suma, se cubre la comisión del delito de aborto cuando las maniobras

abortivas acarrean consecuencias funestas para la salud y muchas veces
para la vida del arbotante, caso contrario, ni llega a sospecharse.
En cambio, el aborto, también ilegal, practicado por el profesional

inescrupuloso de la medicina, nunca se descubre pasando a engrosar lo
que se conoce la etiqueta negra del delito de aborto.
4. SISTEMA DE LAS INDICACIONES

Solo cuando concurren circunstancias determinadas que evidencias que
el aborto aparece indicado. Existen cuatro supuesto en que puede operar
las indicaciones. La indicación terapéutica o médica, la indicación ética,
indicación eugenésica y la indicación social.
 La indicación Terapéutica consiste en legalizar el aborto. Circunstancia

que solo puede determinarse por los profesionales de la medicina.
Necesariamente se requiere consentimiento de la gestante y practicado
por un titular en medicina.
 La Indicación Ética, sentimental, jurídica o humanitaria. Consiste en
permitir el aborto cuando la gestación es producto del delito de violación
sexual, también lícita el aborto cuando el embarazo es producto de una
inseminación artificial no consentida. Recoge en esta indicación, países
como: Argentina, México, Uruguay, España, Brasil, etc.
 La indicación Eugenésica. Consiste en autorizar el aborto cuando se
determina que el producto de la gestación nacerá con graves taras físicas.
No hay duda que la finalidad de esta indicación es prevenir el nacimiento
de seres con graves taras físicas.
 La Indicación Social. Consiste en legalizar la interrupción del embarazo,
cuando por las mismas circunstancias económicas apremiantes en la que
9
vive la gestante. Países Europeos recogen esta indicación como: Polonia,
Italia, Dinamarca, etc.
5. LA SOLUCION DEL PLAZO

Sostiene que debe descriminalizarse el aborto, cuando es practicado al
comienzo de la gestación (generalmente durante las primeras doce
semanas) y por un especialista en la medicina. (gimbernat ordeig,
estudios de derecho penal, 1990).
En este sistema, de libertad de la mujer durante los tres primeros meses

de gestación prima sobre la vida del producto de la concepción.
Transcurrido este plazo, La libertad de la mujer no es suficiente, puesto
que se pone en peligro bienes jurídicos de trascendencia como salud o
vida.
Se afirma que de producirse la despenalización del aborto practicado en

las primeras semanas para todas las mujeres sin importar la condición
social a la que pertenece, se evitará los innumerables abortos, abortos
clandestinos, con sus consiguientes riegos para la integridad física y hasta
la vida de las mujeres que decidan someterse a la práctica abortiva.
6. CLASES DE ABORTO
6.1. El Auto- Aborto
6.1.1. Tipo Penal
Esta figura delictiva aparece en el Código Penal como la primera
conducta típica de aborto. También llamada Auto- Aborto o Aborto
Propio.
Art. 114.- Auto aborto
La mujer que causa su aborto, o consiente que otro le practique, será
reprimida con pena privativa de libertad no mayor de dos años o con
prestación de servicio comunitario de cincuenta y dos a ciento cuatro
jornadas.7
6.1.2. Tipicidad Objetiva

Se evidencia la descripción de dos conductas delictivas,
diferenciables, pasibles de realización:
a) Cuando la propia gestante se ocasiona el aborto.-
Doctrina: “Aborto activo”. Aparece cuando la mujer en estado de
preñez se practica la interrupción de su embarazo por diversas
razones y valiéndose de cualquier medio.
La conducta puede ser por acción u omisión.
7
(CÓDIGO PENAL, Febrero 2017, pág. 148)
10
Se verifica la conducta omisiva cuando la mujer que ha decidido
interrumpir el embarazo, no toma los medicamentos prescritos por
el profesional médico para impedir un aborto.
b) Cuando la gestante presta su consentimiento para que otro
le practique en aborto.-
Doctrina: “Aborto Pasivo”. Aparece cuando la mujer embarazada
consiente que un tercero le interrumpa su gestación, o cuando
Puede entenderse que su actitud es meramente pasiva, de puro
consentimiento, sin embargo, por su actitud de intervención
directa y activa en la ejecución del aborto, no lo hace pasiva. La
mujer desea abortar, presta su consentimiento, paga al abortador
y sobre todo cede su cuerpo para que el aborto pueda ser
ejecutado, demostrando con ello una actitud y comportamiento
activo e importante (217). No obstante, por la forma de redacción
del tipo penal en examen, se evidencia que según nuestro sistema
penal vigente, la mujer en estado de preñez se convierte en sujeto
activo del hecho punible por la circunstancia fundamental de
haber consentido que un tercero le practique maniobras abortivas
con el fin de aniquilar al ser en formación. El tercero también se
convierte en sujeto activo del delito de aborto, pero su conducta
se adecua al tipo penal del artículo 115.
El consentimiento puede ser: Expreso (verbal o escrito) o tácito
(no oponerse al acto), pero no presunto. En nuestro sistema
jurídico, la gestante para prestar su consentimiento válidamente
debe ser mayor de 18 años de edad, antes de esta edad,
estaremos ante un consentimiento no válido e irrelevante. Esto es
así en nuestro sistema jurídico vigente, debido que a los 18 años
tanto mujeres como varones adquirimos la mayoría de edad
(artículo 30 de la Constitución de 1993) y, por tanto, dejamos de
ser totalmente dependientes de nuestros padres y pasamos a
responder por nuestros actos ante el Estado. Desde esta edad
dejamos de ser inimputables y obtenemos capacidad para
responder ante el Estado por cualquier hecho punible (artículos
20 y 22 del Código Penal).
Resulta importante resaltar que en ambas modalidades
alternativas de aborto propio, la abortante tiene un rol principal y
protagónico. No solo debe tener iniciativa en la idea de practicarse
el aborto, sino también el dominio de la acción que le permita
dirigir su propia voluntad, o encaminar la voluntad ajena para
lograr su objetivo, cual es interrumpir su estado de embarazo. En
suma, la embarazada siempre tendrá la iniciativa y el control de la
acción delictiva.
Las causas que impulsan a la conducta de la embarazada a
someterse a prácticas abortivas, no afectan a la tipicidad de su
11
conducta, sin embargo, resulta sobre entendido que aquellas
serán observadas por el juzgador en cada caso concreto al
momento de individualizar la pena. Tal situación también ocurre
con el tipo de medios empleados para interrumpir el embarazo. El
legislador al no referirse a la clase de medios que puedan
ocasionar el autoaborto, ha dejado establecido implícitamente que
estos pueden ser tanto físicos (introducción de sondas en el útero,
masajes en el abdomen, etc.), químicos como psíquicos (sustos,
cólera, etc.).
6.1.3. Bien Jurídico Protegido

El bien jurídico tutelado lo constituye “la vida del producto del
embarazo”; la vida humana en formación y, por tanto,
dependiente.
En la doctrina del derecho penal existe unanimidad para
considerar que la vida dependiente se le protege penalmente
desde el momento de la anidación biológica. Recién en ese
crucial instante, la vida humana cuenta con todos los elementos
necesarios e indispensables para desarrollarse. Antes de aquel
momento histórico-biológico, no resulta segura aún su viabilidad.
Constituyendo ello el motivo de mayor peso para aceptarse el
uso de los anticonceptivos.
Concluye la protección penal de la vida dependiente según
nuestro sistema penal en el momento que comienza las
contracciones uterinas que avisan el inminente nacimiento del
nuevo ser.
6.1.3.1. Sujeto Activo

El sujeto activo de ambos supuestos delictivos puede ser
cualquier mujer en estado de gestación mayor de 18 años.
La mujer en estado de preñez al ocasionarse su propio aborto o
consentir que un tercero le practique el aborto, se convierte en
autora directa del delito. En consecuencia, al identificarse que
solo la mujer embarazada puede ser agente o autora del delito
en hermenéutica, se concluye que estamos ante una figura
delictiva especial, propia o exclusiva. Nadie que no esté
gestando o en estado de embarazo puede ser sujeto activo de
este delito.
El tercero que coopera o interviene en el aborto propio, también
se constituye en sujeto activo, pero su conducta se sub sume al
tipo penal del artículo 115 del código sustantivo. No hay duda
que tanto la abortante como el tercero, tienen el dominio del
hecho, por lo que se trata de una figura de coautoría con la
diferencia que mientras la conducta de aquella se subsume al
tipo penal del artículo 114, la acción del tercero se encuadra en
12
la figura sancionada en el tipo penal del artículo 115, siendo la
penalidad más grave en este último supuesto.
6.1.3.2. Sujeto Pasivo

El producto del engendramiento con vida viene a ser la víctima.
El feto debe estar con vida en el momento que se producen las
maniobras abortivas, sin que importe sus condiciones de
viabilidad, por más inviable que sea el feto tiene protección
penal.
Es irrelevante el tiempo de vida que tenga el embrión, basta que
se constate que las maniobras abortivas se produjeron dentro
del periodo comprendido desde la anidación del óvulo fecundado
hasta el inicio de las contracciones uterinas. Se conoce con el
nomen iuns de aborto
6.1.4. Tipicidad Subjetiva

Necesariamente se requiere la presencia del dolo en la comisión de
las conductas explicadas, conocidas con el nomen iuns de autoaborto
o aborto propio. La gestante debe tener conciencia y voluntad que su
conducta está dirigida a conseguir la muerte del feto (Roy Freyre,
p.250).
No obstante, si como consecuencia de las maniobras abortivas no se
consigue que el ser en formación deje de existir y, por el contrario,
este es expulsado con vida y es viable, se cometerá homicidio al ser
aniquilado después.
Si aquel elemento subjetivo no aparece en la conducta de la
abortante, los ilícitos del autoaborto o el dar el consentimiento para
que un tercero practique maniobras abortivas, no se perfeccionan. Si
llega a determinarse que el aborto se produjo por un actuar culposo
de la gestante o del tercero, la conducta será atípica e impune al no
haberse previsto en nuestro sistema penal alguna figura de aborto
culposo.
6.1.5. Antijuricidad
Una vez que se ha verificado la concurrencia de los elementos
objetivos y subjetivos de la tipicidad del auto aborto, al operador del
derecho le corresponderá verificar si la conducta típica es antijurídica
o conforme a derecho. Es decir, en esta etapa se determinará si en la
conducta concurre o no, alguna causa de justificación como puede ser
el estado de necesidad justificante o un miedo insuperable. Si llega a
determinarse que en la conducta típica de aborto no concurre alguna
causa de justificación estaremos ante una conducta típica y
antijurídica.
13
6.1.6. Culpabilidad
Ante la conducta abortiva típica y antijurídica, el operador jurídico
deberá analizar si es pasible de ser atribuida personalmente a su
autor, es decir, el operador analizará si es posible que el aborto típico
y antijurídico sea atribuible penalmente a la autora de las maniobras
abortivas. En primer término, se verificará si la gestante que se causó
su propio aborto o consintió que un tercero se lo practique, es
imputable, es decir mayor de 18 años de edad y no sufre alguna
anomalía psíquica. Una vez verificado que la autora del delito es
imputable, corresponderá determinar si al momento de desarrollar la
conducta abortiva conocía que su acto era contrario al derecho
(conocía la antijuridicidad de su conducta). Aquí fácilmente puede
presentarse la figura del error de prohibición. Estaremos ante un error
de prohibición cuando, por ejemplo, la gestante se causa su propio
aborto en la creencia que en el país tal conducta no es punible.
Luego corresponderá analizar si en lugar de cometer el aborto le era exigible
otra conducta, es decir, le era exigible no cometer el aborto y respetar al
producto de su embarazo. Si se determina que a la autora del aborto no le
era exigible otra conducta en el caso concreto por concurrir un estado de
necesidad exculpante, la conducta no será culpable. En efecto, estaremos
ante un aborto donde concurre el estado de necesidad exculpante previsto
en el inciso 5 del artículo 20 del Código Penal cuando la gestante que ha
tomado conocimiento que de seguir con su embarazo puede morir, por
estrechez económica en lugar de recurrir a los· especialista para someterse
al procedimiento del aborto terapéutico, se causa su propio aborto.
6.1.7. Consumación
Es irrelevante penalmente que la muerte del embrión se haya
producido en el vientre de la madre o con su violenta expulsión al
mundo exterior. Basta que se verifique la muerte del feto como
consecuencia de las maniobras abortivas para estar frente al delito
consumado, ya sea que la muerte del feto se produzca en el seno
materno o como consecuencia de su expulsión.
El tercero que practica las maniobras abortivas con el consentimiento
de la autora del delito, de modo alguno, es solo partícipe, si bien no
aparece como autor del delito de aborto pero es sancionado con la
figura delictiva que regula el aborto consentido.
Sería partícipe, por ejemplo, sería el causante del embarazo de la
mujer que decidió someterse a prácticas abortivas, cuando se
verifique que aquel determinó a aquella a que proceda de tal manera
con la finalidad de deshacerse del nuevo ser en formación.
6.1.8. Tentativa
Al ser un delito doloso y de resultado, es posible la tentativa. Ocurre
cuando la gestante que previamente se ha agenciado de los
14
elementos abortivos, se dispone a practicarse el aborto, sin embargo,
circunstancialmente es sorprendida por el responsable de su
gestación quien después de una acalorada discusión y forcejeo, logró
evitar la consumación del hecho delictivo.
Tiene razón Bramont Alias, cuando dice que se produce la frustración
(tentativa) cuando los medios empleados han sido adecuados para
matar al feto, pero esta no ha tenido lugar por circunstancias
independientes a la voluntad del agente. La frustración existirá, por
consiguiente, tanto en el caso de no haber alcanzado la expulsión del
embrión, no obstante que los medios empleados normalmente la
provocan, como en el caso de haber sido conseguida la expulsión
pero no la muerte, por ser el feto ya viable.
Por otro lado, aparece el denominado aborto imposible cuando se
pretende provocar el aborto utilizando medios inidóneos, o cuando
con medios idóneos se pretende hacer abortar a una mujer que no se
encuentra en estado de embarazo o cuando el feto ya está muerto. Si
la mujer no está embarazada o el feto está muerto, por más que se
quiera causar un aborto a través de maniobras abortivas, estos
hechos serán atípicos debido que no puede matarse algo que no
existe y, por tanto, no puede producirse el resultado típico.
6.1.9. Penalidad
Después del debido proceso, de hallarse responsable a la acusada
del delito de autoaborto o por haber prestado su consentimiento que
un tercero le practique 'el aborto, se hará merecedora a pena privativa
de la libertad que oscila entre dos días y dos años o con prestación
de servicio comunitario de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas.
6.2. El Aborto Consentido

6.2.1. Tipo Penal
Art. 115.- aborto consentido.
El que causa el aborto con el consentimiento de la gestante, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de
cuatro años.
Si el sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo prever este
resultado, la pena será no menor de dos ni mayor de cinco años.

En consecuencia se afirmaba que si bien el tercero no causaba el
aborto en forma directa, el cooperaba a que la abortante se lo cause.
En esa línea, actualmente el hecho punible que se conoce con el
nomen iuris de aborto consentido aparece cuando el sujeto activo,
15
contando con el consentimiento de la embarazada, le somete a
prácticas abortivas y le provoca la interrupción de su embarazo.
El consentimiento prestado por la agente debe ser legal, voluntario y
espontaneo y sin ningún vicio que lo invalide. Esto es, debe ser
emitido por mujer mayor de 18 años, sin violencia ni coacciones de
algún tipo; caso contrario, estaremos frente a la figura delictiva del
aborto no consentido.
El consentimiento prestado por la mujer embarazada en nada
exonera ni afecta la responsabilidad penal del sujeto activo, ello
debido que nos encontramos ante un bien jurídico que no es de libre
disposición.
Es importante poner de relieve que en presente accionar delictivo se
encuadra la conducta del otro que le practique que hace mención el
tipo penal. Mientras la mujer es sancionada de manera atenuada en
aplicación del art.114. El tercero es sancionado de acuerdo a los
parámetros del art.115.
6.2.2.1. Aborto Seguido De Muerte

Aun con polémica, se le conoce como muerte preterintencional, ello
ocurre cuando el agente que dolosamente somete a prácticas
abortivas a la gestante, provoca previsible su muerte.
La muerte tiene que ser consecuencia del aborto o del
procedimiento abortivo al que fue sometida la embarazada para
lograr aniquilar el producto de la concepción, exigiéndose como
requisito esencial la concurrencia de la previsibilidad para
reprochar penalmente la conducta del autor. De un acto doloso o
un acto culposo.
El juicio del reproche por la muerte alcanza al tercero a título de
culpa, contrario sensu, si la muerte sobreviene como resultado
imprevisible (deficiencia orgánica de la gestante imposible de
detectar) el tercero no será responsable de aquella muerte.
Es importante resaltar que desde la vigencia del vigente código
sustantivo, ha quedado desterrado la responsabilidad penal por el
simple resultado; ahora, es requisito sine qua nom la presencia del
dolo o la culpa en determinada conducta para considerarla
delictiva. La agravante presupone que el delito base se haya
consumado, siendo suficiente establecer el nexo de causalidad
entre el procedimiento abortivo y la muerte de la mujer; sin
embargo, la agravante subsiste, aunque luego de producidas las
maniobras abortivas, el producto de la concepción se logre salvar
por intervención de terceros.
Si se determina que el sujeto activo ha tenido el dolo de matar a la
gestante, ya sea dolo eventual, nos encontramos ante un delito de
homicidio o asesinato.
16
6.2.2.2. Bien Jurídico Protegido
Lo constituye la vida del producto de la concepción, el mismo que
produce el estado de gestación o embarazo en la mujer. La
resolución superior del 26 de enero de 1998 emitida por la corte
superior de lima enseña que “en esta clase de delitos se tiende a
proteger la vida humana depende, esto es, la vida del embrión o
feto, teniendo en cuenta que nuestra constitución política del Perú.

Autor puede ser cualquier persona, de un profesional de la ciencia
médica hasta una comadrona.
En este supuesto solo se excluye a la gestante que presta su
consentimiento, pues su conducta se encuadra en el tipo penal 114
ya tratado en su calidad de autora.

La víctima solo puede ser el producto del engendramiento con vida.
Aquí coinciden tanto sujeto pasivo como el objeto material del
injusto penal. El feto debe estar con vida en el momento que se
producen las maniobras abortivas, sin que importe sus condiciones
de viabilidad. No se puede hacer diferencia entre fetos viables o
inviables, pues por más inviable que sea el feto tiene protección
penal.
Es irrelevante el tiempo de vida que tenga el embrión, basta que se

constate que las maniobras abortivas se produjeron dentro del
periodo comprendido desde la anidación del óvulo fecundado hasta
el inicio de las contracciones uterinas. El aniquilamiento del ser
humano fuera de tal periodo, constituirá cualquier otro ilícito pero
nunca el que se conoce con el nomen iuns de aborto.

Es un acto doloso. El tercero debe tener la intención de aniquilar el
producto de la concepción. Caso contrario, si se determina que el
tercero participo para acelerar el parto y a consecuencia de deciente
maniobras ocasiono el aborto, su conducta será irrelevante para el
derecho punitivo.
Esto es, al no haberse tipificado el aborto culposo, cualquier acción
que no tenga como objetivo y finalidad aniquilar el embrión,
constituye conducta irrelevante penalmente, asi se verifique el
aborto.
Al operador del derecho le corresponderá verificar si la conducta
típica es antijurídica o conforme a derecho. Es decir, en esta etapa
17
se determinara si en la conducta concurre o no, alguna causa de
justificación como puede ser el estado de necesidad justificante o un
miedo insuperable.
6.2.5. Culpabilidad
El operador del derecho analizara si es posible que el aborto típico y
antijurídico sea atribuible penalmente al autor de las maniobras
abortivas ocasionadas con el consentimiento, autorización o
anuencia de la gestante. Es decir, mayor de 18 años de edad y no
sufre a la anomalía psíquica.
Si se determina que el autor del aborto no le era exigible otra
conducta en el caso concreto por concurrir un estado de necesidad
exculpante, la conducta no será culpable.
6.2.6. Consumación
El agente o sujeto activo que actúa con el consentimiento de la mujer
que se encuentra gestando, logra su objetivo de provocar la muerte
del producto de la concepción mediante maniobras abortivas.
Si el aborto quedara en grado de tentativa y se produjera la muerte
de la gestante, estaremos ante un concurso de homicidio culposo o
tentativa de aborto.
6.2.7. Participación
La acción puede ser por instigación al aborto o por complicidad, ya
sea primaria o secundaria. Por ejemplo, será sancionado en calidad
de instigador, el padre de la embarazada que le motiva e induce para
que se someta a prácticas abortivas, prometiéndole ayuda
económica para que finalice sus estudios universitarios.
6.2.8. Tentativa
La tentativa es perfectamente posible. Ocurrirá por ejemplo cuando
por circunstancias extrañas a la voluntad del agente (es intervenido
cuando ya se disponía a hacer uso de la sonda, o cuando estaba
haciendo los masajes respectivos, etc.) se frustra el aborto. O
cuando después de la expulsión violenta, el producto del embarazo
ni muere y logra sobrevivir.
6.2.9. Penalidad
El agente acusado por la comisión del delito de aborto consentido,
será merecedor de una pena privativa de libertad que oscila entre
uno y cuatro años. Si se produce la muerte del abortante, siendo
previsible o sospechada, el agente será merecedor de pena privativa
de libertad que oscila entre dos y cinco años.
18
6.3. El Aborto No Consentido
6.3.1. Tipo Penal
El que hace abortar a una mujer sin su consentimiento, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor
de cinco años.
Si sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo prever este
resultado la pena será no menor de cinco ni mayor de diez años.

Se configura cuando el agente, sea este una persona natural común
o profesional de la medicina. En efecto, acción típica la realiza un
tercero en oposición a los deseos de la gestante. Esta puede haber
ignorado las intenciones del agente o conociéndolas haber
manifestado, expresamente, su rechazo.
La resolución superior del 21 de agosto de 1998 emitida por la corte
superior de Ancash, presenta un caso real de aborto no consentido
aun cuando al final por falta de pruebas concluye absolviendo al
procesado.
La conducta ilícita puede verificarse por acción o por omisión.
También son irrelevante los medios empleados por el agente para
vencer la resistencia, potencial o activa, de la mujer embarazada; los
mismos que servirán para el momento de graduar la pena por el
juzgador.
También se configura el hecho punible, si el consentimiento o
autorización ha sido prestado por persona que no tiene capacidad
suficiente para emitir un consentimiento jurídicamente valido; esto
es, por ejemplo, la autorización dado por una mujer embarazada
menor de 18 años de edad o incapaz( oligofrénica, demente, en
estado de inconsecuencia) carece de validez, en consecuencia, el
autor del aborto practicado en base a aquel permiso, será
responsable del delito de aborto abusivo o no consentido.
6.3.2.1. Aborto no consentido seguido de muerte

El agente será responsable penalmente por la muerte de la
gestante, cuando el resultado letal haya sido previsible y en
consecuencia evitado, si hubiese actuado con el debido cuidado
y prudencia para no lesionar o poner en peligro la vida de la mujer
sometida a la interrupción de su embarazo sin su consentimiento.
Si el resultado muerte se produce sin que el agente haya tenido
la posibilidad de preverlo o con la concurrencia de circunstancias
extrañas a la voluntad negligente del sujeto activo, el hecho será
atípico.
19
Indudablemente, en principio y de manera principal, se pretende
defender, amparar o tutelar la vida dependiente del producto de la
gestación y de realizarse el segundo supuesto, la vida
independiente de la frustrada madre.
No obstante, aparece obvio que de manera secundaria y
accesoria, también se atenta contra intereses jurídicos
fundamentales como son la salud y la libertad de la mujer
sometida al aborto.

Puede ser Toda persona natural desde un profesional de la
medicina hasta un profano. De la propia relación del tipo penal, se
desprende de modo claro que la propia mujer en estado de
gestación queda excluida.

En la hipótesis recogida en el primer párrafo del tipo penal en
comentario aparecen hasta dos víctimas. Por un lado indefenso
producto de la concepción, y por otro, la gestante que no prestó
su consentimiento

Exige la presencia del dolo en la conducta del agente. Esto es, el
sujeto activo tiene conocimiento que la gestante no ha prestado su
consentimiento e incluso se opone.
En el segundo supuesto que encierra el tipo penal, resulta necesario
la aparición del elemento culpa en el actuar del sujeto activo después
que dolosamente a realizado el proceso abortivo. Es decir, en el
supuesto agravado debe concurrir el dolo en las maniobras abortivas
sobre la gestante renuente al aborto y luego debe aparecer la culpa
o negligencia en la muerte de la mujer embarazada.
objetivos y subjetivos de la tipicidad del aborto no consentido. Al
operador jurídico le corresponderá verificar si la conducta típica es
antijurídica o conforme a derecho.
6.3.5. Culpabilidad
Es decir, el operador del derecho analizara si es posible que el
aborto no consentido típico y antijurídico sea atribuible penalmente
al autor de las maniobras abortivas. Una vez verificado que el autor
del delito es imputable, corresponderá determinar en seguida si al
momento de desarrollar la conducta abortiva conocía que su acto
era contrario al derecho (conocía la antijuricidad de su conducta).
20
Si se determina que el agente no le era exigible otra conducta no
será culpable. En efecto, estaremos ante un aborto donde concurre
el estado de necesidad exculpante previsto en el inciso 5 del artículo
20 del código penal, cuando el autor del embarazo ha tomado
conocimiento que de seguir gestando su cónyuge, morirá
irremediablemente, por estrechez económica, en lugar de recurrir a
los especialista para someterlo al procedimiento del aborto
terapéutico, en contra del voluntad de la gestante que prefiere nazca
su hijo, le somete a maniobras abortivas.
6.3.6. Consumación
El hecho punible se perfecciona cuando se verifica realmente la
muerte del producto de la concepción. En el segundo supuesto, el
delito se perfecciona con la muerte previsible o presumida de la
gestante a consecuencia de la práctica abortiva.
6.3.7. Tentativa
También se configura cuando después de haber sido vencida y el
agente se dispone a iniciar las maniobras abortivas, en un descuido
de este, la mujer embarazada logra escapar del lugar donde se
encontraba.
6.3.8. Participación
Será participe de aborto no consentido en su modalidad de
instigación, el responsable del embarazo que paga una jugosa suma
de dinero al ginecólogo de su novia, a fin que haciendo uso del
engaño le interrumpa su embarazo.
Aparece la participación en forma d complicidad cuando el
responsable del embarazo ayuda en forma directa a vencer la
resistencia de la gestante para que la comadrona le someta al
proceso abortivo.
6.3.9. Penalidad
El autor o autores del aborto sufrido serán merecedores de las penas
más severas que ha previsto el legislador para el aborto. Ello se
explica por la misma conducta del agente, quien no tiene
miramientos para poner fin al estado de embarazo, utilizando incluso
la fuerza para vencer la resistencia y voluntad de la gestante que se
opone a tal hecho, siendo la mayor de las veces por lucro.
21
6.4. El Aborto Abusivo o Causado por Profesional
6.4.1. Tipo Penal
El artículo 117 del Código Penal, se tipifica la conducta delictiva de
aborto abusivo, así tenemos:
Art. 117.- Aborto Agravado por la Cualificación del Sujeto Activo.
El médico, obstetra, farmacéutico, o cualquier profesional sanitario,
que abusa de su ciencia o arte para causar el aborto, será reprimido
con la pena de los artículos 115° y 116° e inhabilitación conforme al
artículo 36°, inciso 4 y 8.
6.4.2. Comentario
Se advierte que el legislador solo pretende poner énfasis en el
sentido que, además de la pena privativa de libertad prevista en los
artículos 115 y 116 del Código Penal, se impondrá la pena limitativa
de derechos denominada inhabilitación a aquellos autores del aborto
que tengan el título de médico, obstetra, farmacéutico o cualquier
profesional de la salud. En otros términos, el artículo 117 regula una
agravante por la condición del autor.
En doctrina, con esta forma de legislar se ha dado cabida para hablar
de un aborto abusivo, el mismo que se configura cuando el agente
que tiene condición especial de ser profesional de la medicina,
abusando de sus conocimientos de la ciencia médica o de su arte,
somete a prácticas o proceso abortivo a una gestante, ya sea
contando con su consentimiento o sin él.
El sujeto activo, evidenciando abuso, utiliza sus conocimientos

científicos para realizar abortos mayormente a cambio de ventajas
patrimoniales. El abuso consiste en una violación maliciosa de sus
deberes profesionales. Con igual criterio Bramont-Arias
Torres/Garda Cantizano enseñan que no se castiga toda
intervención sanitaria, sino solo aquella en la cual se da un abuso en
su ciencia o arte para causar el aborto. Dentro de sus facultades
elementales del profesional de la ciencia médica está el de cuidar
los bienes jurídicos más importantes, la vida y la salud. Si se
aprovechan de sus conocimientos en contra de estos bienes
jurídicos, deben ser penados de manera más grave.
Resulta una figura delictiva agravada por la condición especial del

autor. Esto es, al depositarse en el profesional de la medicina la
confianza y cuidado de la vida y la salud de las personas, actuar
vulnerando aquel principio de bona fide, provoca mayor alarma
social y, por ende, aparece más reprochable socialmente tal
conducta. A su vez, la conducta del profesional de la ciencia médica
resulta execrable, pues teniendo pleno conocimiento que está
22
prohibido el aborto, lo realiza con plena confianza de que no será
descubierto, obteniendo por ello un lucro. Sin duda, el profesional de
la medicina practica el aborto con alevosía.
En aquel sentido, Prado Saldarriaga (246) afirma que se trata en

realidad de una agravante que se basa en la condición personal del
sl~eto activo. El trato diferenciado resulta obvio, pues el sanitario no
solo viola la norma penal sino que, además, infringe sus deberes
profesionales y quebranta la confianza social depositada en el buen
uso de sus conocimientos. De allí que el legislador acentúe la
represión en la forma de inhabilitación para el ejercicio de la actividad
profesional.
Por lo demás, no le falta razón al profesor Villa Stein cuando, basado

en Roberto Terán Lomas, asevera que la naturaleza del abuso del
conocimiento profesional se revela en el móvil que anima al autor,
quien preparado para rehabilitar y salvar la vida del embrión le tema
valiéndose precisamente de esa preparación, en lo que se da en
llamar falta de una finalidad terapéutica.
En otro aspecto, si el agente, profesional de la medicina, ocasiona la

muerte de la gestante en forma culposa a consecuencia de la
práctica abortiva, será merecedor de la máxima pena privativa de la
libertad prevista en el párrafo segundo de los tipos penales de los
artículos 115 y 116, ello por el hecho concreto de que por sus
especiales conocimientos médicos tienen mayores posibilidades de
prever el resultado letal a diferencia de otras personas, y no obstante
no lo evitan.
Asimismo, se requiere que el profesional médico o sanitario actúe

con conocimiento y voluntad de practicar el aborto sin ninguna
finalidad terapéutica, estando prohibido. Es una conducta punible de
comisión solo a título de dolo y, como en todas las figuras delictivas
de aborto, no es posible la comisión por culpa.
Aquí cabe hacer una observación. Abiertamente desatina Javier Villa

Stein (248), cuando señala que el dolo consiste en saber y querer
que se usa y abusa de un conocimiento profesional, contra toda
finalidad terapéutica, para truncar el embarazo procurando el aborto
y muerte del embrión. Pues a todas luces aparece que el dolo no
consiste en el saber y querer hacer uso del conocimiento profesional
para interrumpir el embarazo, sino en saber y querer practicar el
aborto. Es decir, el profesional de la medicina sabe que practicar el
aborto está prohibido, sin embargo, voluntariamente lo realiza y es
23
por ello que se le reprocha penalmente. Cuestión diferente es hacer
uso o abuso del conocimiento médico. Esta circunstancia solo sirve
para agravar la conducta dolosa del sujeto activo.
Bien señala Roy Freyre (249) que en nuestra dogmática penal no es

punible, a título de autor del delito de aborto, el profesional sanitario
que, por falta de pelicia o por error, Oligina la muerte del producto de
la concepción (intervención quirúrgica inoportuna, medicación
contraindicada, etc.), pues no se prevé el aborto por culpa. En tanto
que en el mismo sentido, el profesor Bramont Arias (250) enseña
que cuando el profesional de la medicina obrare de buena fe en
razón de los remedios o el tratamiento aconsejado, por falta de
pericia o error produce el aborto, quedará exento de pena porque
este no se imputa a título de culpa.
6.4.3. Penalidad
Si el agente actuó con consentimiento de la gestante, será
merecedor de pena privativa de la libertad no menor de uno ni mayor
de cuatro años. En el caso de muerte de la abortante, con una pena
no menor de dos ni mayor de cinco años. Si se actúa sin el
consentimiento de la gestante, la pena oscila entre tres y cinco años,
y en el caso de muerte de la mujer sometida a las maniobras
abortivas, será no menor de cinco ni mayor de diez años.
En ambos supuestos, al agente se le imposibilitará conforme a lo
dispuesto en el artículo 36 incisos 4 y 8 del código sustantivo. Aquí
la inhabilitación se le aplica como pena accesoria tal como lo expresa
el Supremo Tribunal en la Ejecutoria Suprema del 23 de octubre de
1997. En efecto, allí se expone que "la pena de inhabilitación se
impone como pena principal o accesoria, fijándose en este último
sentido cuando el agente comete el delito abusando de una
profesión u otra circunstancias, conforme a lo previsto por los
artículos treinta y cinco y treinta y nueve del Código Penal".
6.5. El Aborto Preterintencional

6.5.1. Tipo Penal
El artículo 118 del Código Penal, regula el aborto conocido en la
doctrina peruana como preterintencional.
Art.118.- Aborto preterintencional
El que con violencia, ocasiona un aborto, sin haber tenido el
propósito de causarlo, siendo notorio constándole el embarazo, será
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años, o con
prestación de servicio comunitario de cincuenta y dos o ciento cuatro
jornadas.
24
Aun cuando en doctrina no existe unanimidad para etiquetar esta
modalidad del aborto, en la dogmática peruana se ha decidido en
aceptar como nomen iuris más adecuado el de "aborto
preterintencional". Ello debido que la tipicidad subjetiva se constituye
de una mixtura entre dolo en la acción inicial y culpa en la
consecuencia o acción final.
En efecto, el presupuesto delictivo se configura cuando el agente,
mediante el uso de la violencia, ocasiona el aborto sin haber tenido el
propósito de causarlo. El sujeto activo dirige una energía física sobre
la mujer de la cual le consta que viene gestando o es notorio tal
circunstancia y le ocasiona el aborto sin habérselo propuesto (252).
En esa línea, para la configuración del aborto preterintencional se

exige la concurrencia de uno de los dos supuestos claramente
diferenciados y previstos en el tipo penal. En efecto, el
comportamiento delictivo bien puede configurarse cuando el
embarazo sea notorio para cualquier persona incluida el agente, es
decir, que la gestación sea objetivamente evidente, o cuando el
estado de gestación le conste al agente, es decir, aun no siendo
visible el embarazo, el agente sepa el estado en que se encuentra la
mujer.
El autor, haciendo uso de la violencia, actúa dolosamente al querer

lesionar la integridad física de la gestante, sin embargo, infringiendo
el deber objetivo de cuidado ocasiona la muerte del producto del
embarazo. La responsabilidad del agente salta inmediatamente, pues
toda persona sabe y es consciente que, de actuar con violencia sobre
la mujer delicada por la gestación, puede ocasionar consecuencias
graves como el hacerle abortar.
La Resolución Superior del 19 de marzo de 1998 emitido por la Corte

Superior de Lima presenta un caso real calificado como aborto
preterintencional. Aquí se señala que "a lo largo del proceso ha
quedado plenamente establecido que la acusada Blanca Esther
Condor Apaza conjuntamente con el reo contumaz Alejandra Apaza
Condori el dia dieciocho de mayo de mil novecientos noventa y seis,
en el interior del Mercado Siete de Noviembre, agredieron físicamente
a la agraviada profiriéndoles golpes, de puño, patada en las zonas de
estómago y vientre, ocasionándole a esta, quien se encontraba
gestando, la pérdida de su bebe" (m).
Resulta elemento constitutivo del injusto penal, la circunstancia que el

sujeto activo debe conocer o sospechar el estado de embarazo de la
25
mujer sobre la cual dirige su violencia, esto es, debe constarle el
embarazo o ser notorio, caso contrario, solo se encuadrará la
conducta en el hecho punible de lesiones. En tal sentido, si el estado
de gravidez no es notorio ni conocido por el agente, y a consecuencia
de unos golpes se produce el aborto, no se configura el aborto
preterintencional.
La violencia que ha indicado el legislador en el tipo penal se refiere al

desarrollo de una energía física sobre la mujer en estado de gestación
con el solo propósito de causarle daño a su cuerpo y salud, de modo
alguno debe querer causar el aborto. Si al momento de calificar los
hechos se determina que la violencia ha tenido el objetivo oscuro de
causar el aborto, se encuadrará tal conducta en el delito de aborto no
consentido. En efecto, bien señala Roy Freyre (254) que la dirección
del golpe será uno de los elementos de juicio importantes que deberá
considerar el operador jurídico para decidir si hubo o no intención
abortiva en la violencia descargada sobre el organismo de la gestante.
Según la redacción del tipo penal en hermenéutica, no es posible

aceptar la figura del dolo eventual en la acción inicial, pues si llegara
a determinarse en un caso concreto que el autor no obstante advertir
o conocer el estado de embarazo de la mujer y previendo la
posibilidad de causar el aborto, ejerce violencia sobre ella no
importándole el resultado (lo menosprecia) ocasionándole en
consecuencia el aborto, estaremos ante a la figura del aborto no
consentido. El tipo penal del artículo 118 exige que el agente no haya
tenido el propósito de causar el aborto, lo que en buena cuenta
significa que no debe haberse representado el resultado aborto, caso
contrario, si hay dolo eventual en el actuar del agente, se configura
simplemente el aborto no consentido.
Por otro lado, aparece meridianamente claro de la lectura del tipo

penal del artículo 118, que queda fuera del ámbito de las conductas
penalmente relevantes el uso de la coacción como un medio idóneo
para ocasionar el aborto a título de preterintencionalidad.
Finalmente, para configurarse simplemente el aborto en comentario,

sostenemos que las lesiones producidas por el empleo de la violencia
que ocasionó lamentablemente la interrupción del embarazo, deberán
ser de escasa gravedad, caso contrario, de haberse producido
lesiones de cierta gravedad en la integridad física de la gestante,
configurará un concurso real de delitos entre el aborto
pretelintencional y el delito de lesiones simples o graves, según sea
el caso.
26
Como en todas las modalidades de aborto, esta figura delictiva
busca proteger la vida dependiente del producto de la concepción,
cuando no la integridad física o psíquica de la mujer grávida.

Al no exigir el tipo penal alguna cualidad o condición especial en
el sujeto activo, este puede ser cualquier persona, sea profesional
o sin profesión, solo se excluye a la propia gestante.

El producto de la gestación y la mujer en estado de embarazo,
pues le privan de su gestación sin su consentimiento,
ocasionándole sin duda un perjuicio material y moral al frustrarle
su expectativa de llegar a ser madre en tiempo cercano.

Tratándose de una conducta delictiva preterintencional se exige que
el agente actúe con dolo al momento de dirigir la violencia sobre el
cuerpo de una mujer grávida cuyo estado es notorio o le consta. La
finalidad del agente debe ser el de lesionar la salud de la embarazada
y como consecuencia de no haber previsto o sospechado el resultado,
ocasiona el aborto. La violencia de ningún modo debe ser la causa del
aborto sino simplemente la ocasión para que ello se produzca. En
suma, la violencia no origina directamente el aborto sino que ocasiona
o sirve para que el aborto se produzca incluso ayudado por otras
causas como, por ejemplo, la fragilidad de la gestante.
El elemento subjetivo de la culpa aparece después del uso doloso de

la violencia por el agente sobre la integridad física de la embarazada.
El agente no quiere ni busca interrumpir el embarazo que es notorio o
le consta, pero este deviene como consecuencia automática del uso
de la violencia, debido que el agente infringió el deber objetivo de
cuidado que tenemos todas las personas hacia aquellas que se
encuentran en el estado bendito de embarazo. En efecto, ante una
mujer con embarazo notorio, todos los demás nos convertimos de una
u otra manera en garantes para que el estado gestacional finalice sin
contratiempos, pues todos sabemos que con una actitud hostil o
violenta sobre la gestante podemos malograr el embarazo. En es línea
de interpretación, si el embarazo no es notorio ni le consta tal estado
al agente de la violencia, no es posible atribuirle la intermpción de la
gestación, pues al no ser evidente ni constarle el embarazo, este de
ningún modo se convierte en garante del embarazo.
27
Asimismo, si se determina que el aborto fue consecuencia de
circunstancias fortuitas ajenas a la violencia producida por el tercero,
la conducta delictiva no aparece.
objetivos y subjetivos de la tipicidad del aborto preterintencional, al
operador jurídico le corresponderá verificar si la conducta típica es
antijurídica o conforme a derecho. Es decir, en esta etapa se
determinará si en la conducta inicial, esto es, el uso de la violencia
efectuada por el agente sobre la gestante, fue realizada por una causa
de justificación, como puede ser el estado de necesidad justificante o
ante un miedo insuperable. Si llega a determinarse que en la conducta
típica de aborto preterintencional no concurre alguna causa de
justificación estaremos ante una conducta típica y antijurídica.
6.5.5. Culpabilidad
Ante la conducta abortiva típica y antijurídica, el operador jurídico
deberá analizar si es pasible de ser atribuida personalmente a su
autor, es decir, analizará si es posible que el aborto pretelintencional
típico y antijurídico sea atribuible penalmente al autor de la violencia.
En efecto, primero se verificará si el agente del aborto es imputable,
es decir, mayor de 18 años de edad y no sufre alguna anomalía
psíquica. Una vez verificado que el autor del delito es imputable,
corresponderá determinar en seguida si al momento de desarrollar la
conducta abortiva, conocía que su acto era contrario al derecho
(conocía la antijuridicidad de su conducta).
Luego, de verificarse que el autor de la violencia, es imputable y
conocía perfectamente la antijuridicidad de su conducta,
corresponderá analizar si en lugar de hacer uso de la violencia sobre
la mujer gestante, le era exigible otra conducta, es decir, le era exigible
no hacer uso de la violencia y, de ese modo, respetando el embarazo,
evite la interrupción violenta de la gestación. Si se determina que al
agente no le era exigible otra conducta en el caso concreto por
concurrir un estado de necesidad exculpante, la conducta no será
culpable.
6.5.6. Consumación
El delito se perfecciona al producirse la muerte real del producto de la
concepción. Al intervenir el elemento culpa como requisito sine qua
non del delito en hermenéutica, es imposible la participación. En el
caso que dos o más personas actúen violentamente sobre la mujer
grávida, todas responderán a título de coautores. No obstante, si se
concluye que alguno de ellos no conocía el estado gestacional de su
28
víctima, no responderá por el aborto preterintencional, limitándose a
responder solo por la lesiones que se hubieran producido.
6.5.7. Tentativa
Al sancionarse la conducta delictiva a título de preterintencionalidad,
donde concurre el elemento culpa, es imposible que se quede en el
grado de tentativa. No obstante, resulta discutible si aparece la
tentativa en el caso que como producto de la violencia que recibió la
mujer gestante, esta expulsa el feto, pero gracias a su viabilidad ya
intervención de terceros, logra sobrevivir. Por nuestra parte,
pensamos que es posible hablar de tentativa en este único supuesto.
6.5.8. Penalidad
El sujeto activo de la presente conducta ilícita y dependiendo de la
forma y circunstancias en que actuó, así como a su personalidad
podrá ser merecedor de una pena privativa de libertad que oscila entre
no menor de dos días ni mayor de dos años, o con prestación de
servicio comunitario de cincuenta y dos a cincuenta y cuatro jornadas.
6.6. El Aborto Terapéutico

6.6.1. Tipo Penal
La única figura de aborto impune que el legislador a previsto en
nuestro sistema jurídico penal.

Cuando el aniquilamiento del producto de la gestación efectuado por
un profesional de la medicina con el consentimiento de la gestante o
su representante legal de esa área menor de edad o sufrir de
capacidad disminuida, se realiza como única alternativa para salvar la
vida de la gestante en todo caso, evitarle un mal grave y permanente
de sus salud.
Podemos conceptualizar el aborto terapéutico como la interrupción
artificial del embarazo que realiza un médico, con el consentimiento
de la gestante o su representante y con previa opinión favorable de
dos médicos que trataron el caso en consulta, con la finalidad de
salvaguardar la vida de la gestante o evitarle en su salud un mal grave
y permanente.
Para calificar un caso concreto como aborto terapéutico resulta
necesario constatar la concurrencia de cuatro circunstancias
insalvables, como son:
29
• Consentimiento de la gestante de su representante legal si lo
tuviere. El consentimiento debe ser expreso tratándose de mujer
lucida y mayor de edad.
• El aborto debe presentarse como la única alternativa. Aquí
aparecen dos supuestos claramente diferenciables: primero
cuando el continuar con el embarazo ponga en peligro concreto la
vida de la gestante, dándose preferencia el salvar la vida de esta a
la del embrión.
• También en el caso concreto debe acreditarse un previo
diagnostico medico efectuado por dos o más especialista que
aconsejan realizar el aborto.
• Finalmente, el aborto debe ser practicado por un médico,
excluyéndose a cualquier otra forma.
Sin embargo, de presentarse urgencias en las cuales el aborto se
practica sin contar con todos aquellos requisitos(incapacidad de la
gestante de prestar su consentimiento, falta de representante legal o
imposibilidad material de contar con diagnóstico de dos médicos), el
médico al convencerse de la necesidad del aborto de preservar la vida
o la salud de la embarazada puede positivamente practicarlo, pues su
conducta estaría amparada por la justificante de cumplimento de un
deber de profesión, debidamente establecido en nuestro código
sustantivo.
6.6.3. Fundamento del Aborto Terapéutico o Necesario

El fundamento legal del aborto impune lo encontramos en el inc.4 del
art.20, es decir, en la categoría del estado de necesidad justificante.
Cualquier persona no puede practicar el aborto en condiciones de
impunidad si no solamente está reservado para los profesionales de
la medicina, debido que solo el médico, según sus conocimientos,
puede declarar que el embarazo implica un grave peligro para la vida
o la salud de la madre.
Como ya expresamos, el aborto terapéutico no se identifica
plenamente con lo dispuesto en el inc. 4 del art. 20 del código penal.
Sirven de fundamento para que el legislador lo regule en forma
independiente.
6.6.4. Conflicto de intereses

Dos circunstancias de desarrollo de un mismo bien jurídico como es
la vida: la vida independiente y cierta de la gestante, reconocida como
persona como persona y la vida dependiente en incierta del producto
de la gestión identificado como esperanza de vida o vida en desarrollo.
El fallecimiento de la gestante es un mal de esperanza de persona
humana.
30
Doctrinariamente ha quedado establecido que la vida autónoma y
cierta de la gestante de modo alguno puede ser igual a la vida
dependiente e incierta del producto del embarazo. Su rango en la
consideración social y su potencia vital son plenamente
diferenciables, situación que ha sido aceptada por nuestro legislador
y finalmente plasmado en nuestro sistema jurídico desde mucho
tiempo atrás.
6.7. El Aborto Sentimental o Ético

6.7.1. Tipo Penal
Se encuentra regulado en el inc. 1 Art. 120 del Código Penal.
Art.120.- Aborto Sentimental y eugenésico
El aborto será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de
tres meses:
1. Cuando el embarazo sea consecuencia de violación sexual fuera
de matrimonio o inseminación artificial no consentida y ocurrida
fuera de matrimonio, siempre que los hechos hubieren sido
denunciados o investigados, cuando menos policialmente;

Tradicionalmente, se ha conceptuado al aborto sentimental o ético
como aquel practicado a una mujer por haber resultado embarazada
como consecuencia de haber sufrido el delito de violación sexual. En
otros términos, por haber resultado gestando a consecuencia de
haber sido sometida al acto sexual lesionando su libertad sexual. No
obstante, el legislador de nuestro Código Penal, acorde con el avance
de la ciencia y tomando en cuenta el flamante derecho genético,
también ha considerado como una modalidad del aborto ético al
practicado a una mujer que haya sido embarazada como
consecuencia de una inseminación artificial no consentida y producida
fuera del matrimonio.
Importante sector de la doctrina sostiene que esta clase de aborto

debe ser impune, pues toda mujer tiene derecho a tener una
maternidad libre y consciente. Si le hubiere sido impuesta la
maternidad con violencia física, grave amenaza o, en su caso,
mediante inseminación artificial sin su consentimiento, se sostiene
debe reconocérsele a la mujer la facultad de deshacerse del estado
de embarazo. En estos casos, debe prevalecer el derecho a la propia
dignidad y el derecho al honor de la mujer, reconocido a nivel
31
constitucional como consecuencia mediata del reconocimiento en
normas de nivel internacional.
Este tipo de aborto debió despenalizarse por fundadas razones, sin

embargo, haciendo dogmática penal no podemos en esta oportunidad
más que señalar y explicar los elementos constitutivos del delito.
En tal sentido, del tipo penal anotado se desprende que la conducta
punible se configura cuando se practica el aborto a una mujer que
resultó en estado de gestación a consecuencia de una violación
sexual o, en su caso, de una inseminación artificial no consentida,
siempre que en ambas situaciones, haya ocurrido fuera del
matrimonio y hayan sido cuando menos denunciados ante la
autoridad competente los hechos causantes de la concepción no
deseada.
De ese modo, el agente cometerá aborto sentimental o ético cuando

practique maniobras abortivas sobre una mujer que resultó
embarazada por un acto sexual realizado mediante violencia o bajo
amenaza por persona diferente a su cónyuge de ser casada. Aquí
debe haber existido un atentado a la libertad sexual, el cual debe
haber sido cuando menos denunciado.
También, se configura el ilícito penal cuando el sujeto activo someta

a práctica abortiva a una mujer que resultó embarazada con ocasión
de una inseminación artificial no consentida y ocurrida fuera del
matrimonio, es decir, cuando resulta la gestación por haber sido
sometida la mujer, sin su consentimiento, a una de las técnicas de
reproducción humana como es la inseminación artificial (IA), la cual
que se realiza inoculando el semen del varón de manera directa, pero
asistida, en la vagina de la mujer teniendo como finalidad esencial la
procreación (262). Por la forma como el legislador ha redactado el tipo
penal, entendemos que no ha tomado en cuenta la otra técnica de
reproducción humana asistida, conocida como fecundación extra
corpórea (FEC) , la misma que se realiza uniendo el espermatozoide
y el óvulo en un probeta para después transferido al útero de la mujer.
En consecuencia, de verificarse que se practicó el aborto a una mujer
que resultó gestando a consecuencia de la técnica de la fecundación
extra corpórea sin su consentimiento, se subsumirá tal conducta al
delito de aborto común y no del aborto privilegiado.
Otra circunstancia importante lo constituye el haber sido denunciado

o investigado, por lo menos, policialmente, las causas que
ocasionaron la gestación. Esto es, si se produce una violación sexual
fuera del matrimonio, cuando menos debió ser denunciado ante la
32
autoridad competente tal hecho, para de ser el caso poder practicarse
el aborto privilegiado. La misma condición reza para la inseminación
artificial no consentida. Si no hay denuncia de los hechos a nivel
policial, no hay privilegio y el hecho será calificado como aborto
común.
En suma, se entiende que si se practica el aborto sin la concurrencia
al mismo tiempo de los elementos referidos, estaremos ante a un
aborto agravado.
El fundamento de la atenuación se halla en el reconocimiento del

derecho de la mujer a una maternidad libre y consciente, es decir, a
una maternidad no impuesta contra su libre voluntad (263). En tal
sentido, de ningún modo podemos encontrar el fundamento de esta
atenuación en la libertad de la mujer para abortar cuando ha quedado
embarazada en contra de su voluntad, como enseñan Bramont-Atias
Torres/Carda Cantizano, pues al prohibirse esta clase de aborto, es
desde todo punto de vista incoherente pensar que a la vez se le
reconoce a la gestante el derecho de libertad para practicarse el
aborto.

La vida dependiente del producto del embarazo.

De la lectura del contenido del inciso primero del artículo 120, se
concluye que cualquier persona puede practicar el aborto
privilegiado siempre y cuando cuente con el consentimiento o
autorización de la gestante. No se exige la concurrencia de alguna
condición especial en el agente. Por su parte la embarazada que
prestó su consentimiento también se constituye en sujeto activo
del delito de aborto privilegiado y será sancionada en su calidad
de coautora. No se descarta que la propia embarazada, por sí
sola, sea la que se provoque el aborto.

El producto de la gestación.
6.7.2.4. Tipicidad Subjetiva

El agente debe obrar con conocimiento y voluntad de poner fin a la
vida del feto que es producto de una violación sexual o en todo caso,
consecuencia de una inseminación artificial sin el consentimiento de
la gestante. El agente debe conocer estas circunstancias, caso
contrario su conducta se subsume a otro tipo penal. Así, en su forma
peculiar, Javier Villa Stein (265) enseña que el dolo debe estar
acompañado de la motivación del agente de actuar para mitigar los
estragos de un parto derivado de un hecho violento.
33
6.7.3. Consumación
El insignificante delito se perfecciona en el mismo momento que se
constata efectivamente la muerte del producto del embarazo no
deseado.
La participación en todas sus formas es posible, así como la tentativa.
6.7.4. Penalidad
El agente será pasible de pena privativa de libertad que oscile entre
dos días a tres meses, situación que conociendo nuestra
administración de justicia, parece imposible que a alguna persona se
le pueda condenar por este delito, debido que antes que se agote la
investigación judicial, cuando no la policial, ya habrá operado la figura
de la prescripción de la acción penal.
6.8. El Aborto Eugenésico

6.8.1. Tipo Penal
Se encuentra regulado en el inciso 2, artículo 120 del Código Penal:
Art.120.- Aborto Sentimental y eugenésico
El aborto será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de
tres meses:
2. Cuando es probable que el ser en formación conlleve al nacimiento
graves taras físicas o psíquicas, siempre que exista diagnóstico
médico.8
Se configura el delito denominado aborto eugenésico cuando el sujeto
activo somete a práctica abortiva a una gestante al tener diagnóstico
médico que el producto del embarazo nacerá con graves taras físicas
o psíquicas.
Doctrinariamente, es evidente que la impunidad de la figura del aborto

eugenésico tiene por objeto evitar el nacimiento de seres humanos que
sufrirán toda su vida por las graves taras de las que pueden ser
portadores. Su objetivo es como advierte Roy Freyre (266) el prevenir
la procreación de hijos defectuosos o enfermos en su aspecto físico o
mental. Sin embargo, aquellos objetivos fácilmente comprensibles en
una sociedad severamente injusta e hipócrita, al parecer, han sido
soslayados por el legislador al disponer que aquella conducta es
punible.
8
C.P. peruano; delito contra la vida, el cuerpo y la salud .LIBRO SEGUNDO; PARTE ESPECIAL-
DELITOS.
34
Para la configuración del hecho punible del aborto eugenésico, el
agente debe actuar después de conocer el diagnóstico médico que
indica la sólida probabilidad del nacimiento de un ser defectuoso. El
diagnóstico médico se constituye en un elemento constitutivo de
trascendencia del aborto eugenésico. En su defecto, de no contar con
diagnóstico médico en aquel sentido, la figura delictiva privilegiada no
se verifica.
En el pasado se criticó este tipo de aborto privilegiado, señalando que

muchas veces podía frustrarse nacimientos de seres normales por
erróneo diagnóstico médico, sin embargo, actualmente con el
desarrollo de la ciencia médica especializada, la arbitrariedad en los
diagnósticos es cada vez más remota. De ese modo, se justifica que el
profesional de la ciencia médica pueda ser privilegiado por practicar un
aborto después de diagnosticar graves males en el producto de la
gestación.
Se entiende también que las graves taras detectadas en el producto de

la concepción deben ser permanentes, es decir, el diagnóstico debe
señalar claramente que la tara detectada es de imposible curación.
Caso contrario, de detectarse que la tara del feto es curable con
especial tratamiento médico, la práctica del aborto se subsumirá a una
figura mucho más grave. En ese sentido, carece de fundamento la
posición adoptada por Bramont-Arias Torres/ Carcía Cantizano (267)
cuando refieren que el legislador ha dejado abierto este supuesto al no
especificar qué se entiende por afección grave física o psíquica.
Tampoco ha señalado si esta afección debe ser perenne, porque
plantearía duda la aplicación de este precepto a aquellos casos en los
que tales malformaciones sean curables.

Sin mayor duda, se desprende que el bien jurídico que al Estado le
interesa proteger es la vida del producto de la gestación, aun cuando
sea probable que tiene graves taras físicas o mentales.

Puede ser cualquier persona, desde la gestante que presta se
consentimiento hasta aquellas personas inescrupulosas que lucran
con la práctica del aborto. No obstante, aun cuando la norma penal no
resulta clara, pensamos que al hablarse de diagnóstico médico, el
legislador ha querido señalar que las únicas personas con posibilidad
de practicar el aborto eugenésico, son los profesionales de la
medicina, pues se pretende no poner en riesgo la vida ni la salud de
la gestante.
35
El producto de la gestación.

El sujeto activo debe tener conocimiento y voluntad de poner fin a la
vida del feto, siendo consciente de la existencia de un diagnóstico
especializado regularmente emitido, el cual indica la probabilidad que
aquel sufre graves taras incurables.
Si el agente actúa dolosamente sin conocer la existencia del
diagnóstico médico que exige el tipo penal o sin efectuarlo o, en su
caso, en el diagnóstico se indica que la tara del feto es curable después
de producido el nacimiento, su conducta se adecuará a otro tipo de
aborto mas no al eugenésico.
6.8.4. Consumación
Igual que en todas las figuras delictivas de aborto, el injusto penal se
perfecciona en el instante que se produce la muerte del producto de la
concepción. De haberse dirigido la acción a lograr la muerte de aquel,
sin obtenerlo, estaremos frente a la categoría de la tentativa.
La participación también es posible.
6.8.5. Penalidad
El agente de esta figura delictiva, de encontrársele responsable, será
merecedor de pena privativa de libertad no menor de dos días ni mayor
de tres meses.
36
7. REGULACIÓN EN OTROS PAÍSES DE SUDAMÉRICA9
Cuando el proyecto ingresó al Congreso de la República, a fines de 2014,
presentado a través de una iniciativa ciudadana con 60,000 firmas, la Oficialía
Mayor lo envió a la Comisión de Justicia y paralelamente a la de Constitución.
La primera archivó el proyecto, mientras que la segunda aún no termina de
debatirlo.
El miércoles 10 de junio del 2015 la Comisión de Constitución postergó el

debate. Su presidente, Cristóbal Llatas, señaló que la iniciativa será debatida en
la próxima legislatura, que se inicia en agosto, y serán sus nuevos integrantes
los que determinarán la viabilidad. El Perú aún podría despenalizar el aborto por
violación sexual.
El lunes 22 de junio, en Bolivia, una niña de 11 años interrumpió su embarazo

producto de una violación. Así como Bolivia, otros países de la región también
permiten el aborto en supuestos similares.
COLOMBIA Y ARGENTINA: EN MANOS DEL JUEZ: En Colombia, antes de

que un fallo de la Corte Constitucional de Colombia (lo que en el Perú sería el
Tribunal Constitucional) modificase la ley colombiana, el Código Penal de este
país reducía la pena del aborto, que va de 5 a 15 años, en tres cuartas partes si
el embarazo era producto de una violación o inseminación artificial no
consentida.
El 10 de mayo de 2006, sin embargo, la sentencia C-355 estableció la

despenalización del aborto en tres casos: 1) cuando, certificado por un médico,
la continuación del embarazo significa un peligro para la salud o vida de la madre
(aborto terapéutico); 2) cuando exista grave malformación del feto que haga
inviable su vida fuera del útero; y 3) cuando sea producto de una violación o
9
Director periodístico: Juan José Garrido. Diario Perú. Grupo El Comercio .
37
inseminación artificial no consentida (siempre que haya sido denunciado) o de
incesto.
Respecto del segundo supuesto, la abogada y ex directora de Demus, Jeannette

Llaja, precisó que no se trata de un aborto eugenésico, pues este solo requiere
la existencia de "graves taras físicas y psíquicas" en el feto, sin necesidad de
que las mismas "hagan inviable su vida". Es decir, el aborto eugenésico es más
amplio que el admitido por la Corte colombiana.
Si bien el aborto es legal en estos supuestos desde hace nueve años,

investigaciones del Instituto Guttmatcher, de la Organización Mundial de la Salud
(OMS), indican que solo una pequeña porción de mujeres en Colombia ha
accedido a este servicio denominado Interrupción Voluntaria de Embarazo (IVE).
Esto se debe a obstáculos institucionales y burocráticos, siendo uno de los más
recurrentes la objeción de conciencia de los médicos. Por eso, aún existe una
tasa significativa de abortos clandestinos.
En Argentina pasó algo similar a lo de Colombia. El 13 de marzo de 2012, la

Corte Suprema de Justicia de Argentina emitió una sentencia que amplió la
interpretación de una ley penal que no sancionaba el aborto por violación si la
mujer padecía de discapacidad mental. De este modo, el tribunal consideró que
era discriminatorio excluir a las demás mujeres, por eso, incluyó a todas las que
hubiesen sido víctima de este delito. Además, el tribunal ratificó la obligación del
Estado argentino de proteger a todas las víctimas de violación sexual, brindarles
atención médica completa de forma continua, implementar servicios integrales
que resguarden su salud e integridad física, sexual y reproductiva. Y por razones
de celeridad y eficiencia, consideró que ya no sería necesario presentar una
autorización judicial para practicar el aborto. A partir de entonces, bastaría que
la víctima presente una declaración jurada ante el o la profesional de la salud
tratante de que el embarazo fue consecuencia de una violación sexual.
Según Llaja, en el Perú podría darse un caso similar (que el Tribunal

Constitucional – y no el Congreso – modifique la ley penal) en el marco de un
proceso, por ejemplo, si una víctima de violación sexual presentase una acción
38
de amparo. Esto implicaría, sin embargo, que la víctima tenga que pasar por un
proceso en el que exprese su voluntad de querer abortar, por lo que, a su criterio,
es poco probable que suceda.
La otra vía alterna, también en el TC, podría ser la presentación de una acción
de inconstitucionalidad. "Como el Código Penal ya tiene más de cinco años de
vigencia no podría ser contra este, pero sí podría ser contra las eventuales
modificaciones al nuevo Código Penal que están siendo evaluadas en la
Comisión de Justicia que mantengan la prohibición del aborto", señala Llaja.
BOLIVIA: solo denuncia En Bolivia, si el aborto es producto de una "violación,

rapto no seguido de matrimonio, estupro (relaciones sexuales con una menor de
edad) o incesto" o si es practicado "con el fin de evitar un peligro para la vida o
salud de la madre", no hay sanción penal siempre que: 1) la acción penal hubiera
sido iniciada, es decir, que el fiscal haya denunciado el delito que causó el aborto;
2) y el aborto haya sido practicado por un médico con el consentimiento de la
mujer y una autorización judicial en cada caso.
Para el Tribunal Constitucional Plurinacional de Bolivia, la autorización del juez

hacía prácticamente inaplicable el aborto porque esta, debido a la lentitud del
sistema de justicia boliviano, no llegaba a tiempo. Por eso, en febrero de 2014,
este tribunal dictó una sentencia que eliminó el requisito judicial y ahora exige
que la víctima, antes de abortar, presente solo una denuncia por el delito ante
las autoridades competentes.
ECUADOR: discapacidad mental al igual que la regulación previa al

pronunciamiento de la Corte Suprema Argentina, el Código Orgánico Integral
Penal de Ecuador sanciona el aborto con pena de hasta dos años de cárcel,
salvo en casos que peligre la vida o salud de la madre o sea a consecuencia de
una violación de una mujer con discapacidad mental.
Cuando en 2013, la Asamblea Nacional (el Congreso) discutió las posibles

reformas del Código Penal relacionadas al aborto, los votos se restringieron a
modificar el lenguaje obsoleto utilizado para referirse a la discapacidad mental:
39
"una mujer idiota o demente". Nada se dijo sobre las demás víctimas de violación
sexual o los embarazos inviables.
Por este motivo, el Comité de la ONU para la Eliminación de la Discriminación

contra la mujer, envió una carta al presidente de la Comisión de Justicia de la
Asamblea Nacional de Ecuador, solicitando la despenalización del aborto en
casos de violación, incesto y malformaciones graves del feto. Hasta el día de
hoy, la regulación sobre este tema sigue igual.
URUGUAY: hasta los tres meses a finales de 2012, Uruguay despenalizó los
abortos dentro de los primeros tres meses de embarazo. Para que esto opere, la
ley exige el consentimiento de la madre y la obligación del Estado de que los
profesionales de la salud informen sobre los riesgos, las opciones y los
programas disponibles de apoyo a la maternidad.
Si el aborto se produce pasados los tres meses, la madre o la persona que lo

practica podría ser sancionado dependiendo de los supuestos en los que se
realizó el aborto. La sanción para la madre que lo consiente con más de 12
semanas de embarazo es siempre igual. Sea porque fue producto de una
violación, angustia económica o cualquier motivo, salvo si su vida está en peligro
(aborto terapéutico), tendría una pena de 3 a 9 meses. Para la persona que lo
realizó sin el consentimiento de la madre podría ser hasta ocho años, aunque
puede reducirse dependiendo de en qué circunstancias se dio.
Despenalización de aborto en Chile supera último escollo para convertirse

en ley.10
SANTIAGO (Reuters) - Un emblemático proyecto para despenalizar el aborto en
Chile en tres causales superó el lunes 21 de agosto del 2017, su último escollo
en un tribunal, con lo que finalmente se convertirá en ley una de las iniciativas
estrella impulsada por la mandataria socialista Michelle Bachelet.
El Tribunal Constitucional, a petición de un requerimiento de legisladores
conservadores, debía pronunciarse sobre la legalidad del aborto en caso de que
10http://www.bbc.com/mundo/noticias-america-latina-41006338. Redacción. BBC Mundo. 21

agosto 2017
40
la madre estuviera en peligro, si un feto es inviable o cuando el embarazo es
resultado de una violación.
Luego de escuchar a más de 130 organizaciones en maratónicas jornadas, los
diez integrantes del tribunal resolvieron rechazar por seis votos contra cuatro los
requerimientos de parlamentarios de la derecha opositora.
"El acuerdo del Tribunal (...) adoptado en sesión especial consistió en rechazar
la impugnación de constitucionalidad de las tres causales de interrupción del
embarazo", dijo el secretario del organismo, Rodrigo Pica.
El fallo del organismo fue antecedido por una fuerte presión política de sectores
del oficialismo y también de la oposición, mientras que en las afueras del tribunal
el dictamen fue esperado con manifestaciones de grupos a favor y en contra de
la iniciativa.
Chile es uno de los pocos países en el mundo donde el aborto aún es ilegal en
todos los casos, en una muestra de su tradición conservadora. Pero Bachelet se
había comprometido a impulsar la legalización del aborto, por lo que envió hace
unos años un proyecto al Congreso para su discusión.
"Nos alegra muchísimo este dictamen. Este fallo en definitiva lo que hace es
sacar a Chile de una vez por todas de la lista del grupo de la vergüenza que
todavía criminalizaba el aborto sin ninguna excepción", dijo Ana Piquer, directora
ejecutiva de Amnistía Internacional.
El aborto fue legal en Chile para algunos casos desde la década de 1930 hasta
que fue abolido por el dictador Augusto Pinochet hacia el final de su régimen,
que se extendió entre 1973 y 1990.
41
8. PLANTAS MEDICINALES DE USO POPULAR EN LA AMAZONÍA
PERUANA.11
(Con fin preventivos y abortivos)
1. Algodón
Gossypium barbadense L.
Malvaceae (Dicotiledónea)
• Descripción botánica: Arbusto de uno a tres metros de alto. Tallo glabro o
pubescente con tricomas largos. De tres a cinco hojas lobadas, lóbulos
acuminados, algo estrecho en la base, nervadura palmada. Flores solitarias,
corola amarilla con una mancha rojiza en la parte interna de la base de los
pétalos. Fruto: cápsula ovoide, lisa. Semillas redondeadas con fibras cortas
adheridas a la epidermis, usualmente 5-8 por celda.
• Usos: Hojas - Estimulante del parto: beber una infusión de las hojas ayuda a dilatar el
útero en la parturienta.
2. Amor seco
Cadillo, Pacunga
Bidens pilosa L.
Asteraceae (Dicotiledónea)
• Descripción botánica: Hierva erecta, de 1 m de alto, tallo angulado, glabro. Hoja
compuesta pinnada, 3 5 folioladas aserradas, agudos en el ápice, obtusos en la
base, 5 cm de largo, 1,5 cm ancho. Inflorescencia de pocas cabezuelas terminales,
cada cabezuela hasta de 1,5 cm de largo. Flores amarillas, flores liguladas
ausentes. Fruto aquenio linear, el papus reducido a tres cerdas puntiagudas.
 Usos: Planta entera Estimulante del parto y descensos: la planta entera en
decocción. El líquido obtenido se deja enfriar. Se toma como agua de tiempo.
3. Ayahuma
Couropita guianensis Aublet. KEMBER MEJIA y ELSA RENGIFO,
Lecythidaceae (Dicotiledónea)
 Descripción botánica: Árbol de hasta 30 m. de alto. Hojas alternas, glabras,
agrupadas en el ápice de las ramitas, oblanceoladas a oblongo lanceoladas,
11
Plantas Medicinales de Uso Popular en la Amazonía Peruana. Editor: Enrique Uldemolins. Lima –Perú.
42
de 7.5-26 x 2.3-7.5 cm, ápice redondeado base cuneada. Inflorescencias en
racimos caulinares, de 7-18 cm de longitud. Flores de 2-3 cm de diámetro,
cáliz con 6 sépalos triangulares, corola con 6 pétalos oblongos, blanco
amarillentos. Androceo zigomorfo con capucha estaminal plana, amarilla.
Fruto baya leñosa, globosa, indehiscente, de 10-13 x 9-13 con mesocarpo
de olor desagradable, amarillento cuando fresco, se oxida a verde azulado
cuando es expuesto al ambiente. Semillas numerosas, embebidas en la
pulpa.
 Usos: Frutos Anticonceptivo- El cocimiento de un fruto verde en 2 litros de
agua se utiliza en lavados vaginales, luego de la menstruación durante 5
días. Se toman 2 gotitas del jugo extraído del fruto maduro por las mañanas
durante 7 días, luego del periodo de menstruación.
4. Huito
Genipa americana L.
Rubiaceae (Dicotiledónea)
 Descripción botánica: Árbol de hasta 12 m de alto, fuste glabrescente,
lenticelado. Hojas opuestas,enteras, obovadas a elípticas 18-30 x 6-13 cm,
ápice agudo, base cuneada aguda. Inflorescencias cimosas de 4-13 cm de
longitud. Flores de corola amarilla, tubo de hasta 1 cm de longitud, lóbulos
ligulados. Frutos, bayas de 4-9 cm de diámetro, subglobosas, glabras,
diminutamente lenticeladas. La pulpa del fruto verde se oxida a azul-
negruzco cuando es expuesto al ambiente.
 Usos Frutos Abortivo: se toma el cocimiento de los frutos verdes y las hojas.
5. Ruda
Ruta graveolens L.
Rutaceae (Dicotiledónea)
• Descripción botánica: Subarbusto perenne de 40-110 cm de alto. Tallos erguidos,
ramosos, rectos, cilíndricos. Hojas compuestas, bipinnadas, pecioladas; foliolos de
color verde-azulado, pálido en el envés, de forma oval o espatulada, a veces algo
carnosos, de 15-25 cm de largo y 6-10 cm de ancho. Flor verticilar; pétalos 4 ó 5
cóncavos, de bordes lisos o dentados; cáliz Verde. Fruto, cápsula de 4 o 5 lóbulos
redondeados, llenos de semillas pequeñas, negras y reniformes.
 Usos: -Dismenorrea: se toma la infusión de las hojas. (Descartar previamente el
embarazo).
6. Sachaculantro
Siuca culantro
Eryngium foetidum L.
Apiaceae (Dicotiledónea)
43
• Descripción botánica
Planta bienal, acaulescente, ramificada, glabra. Hojas basales, lanceoladas u
oblanceoladas, 3-27 cm de largo, 1-5 cm de ancho, cuneada en la base, obtuso en
el ápice, márgenes espinuloso-aserrado, las nervaduras pinnadamente reticulares,
pecíolos cortos. Inflorescencia divaricadamente trifurcada, numerosas cabezuelas,
pequeñas, corto pedunculadas, flores numerosas. Fruto globoso.
Hojas Cefaleas: las hojas frescas se colocan sobre la frente sujeta con una
Tela.
 Su uso: Estimulante del parto: la infusión de las hojas (té), ayuda a la dilatación
del útero durante el parto.
44
9. CONCLUSIONES:
El Derecho penal es utilizado como una herramienta estatal para brindar dicha
protección a la vida prenatal; sin embargo, para que sea una herramienta
justificada constitucionalmente, debe no solo ser adecuada, sino también
necesaria y proporcional a los bienes jurídicos que afecta. No debemos olvidar
que el derecho penal, en tanto prohíbe conductas mediante la amenaza de
sanción, se convierte en una intervención en los derechos fundamentales: estos
prima facie justifican las conductas que luego el Derecho penal prohíbe. Las
normas penales se sustentan en la protección de un bien jurídico, que a su vez
puede identificarse con un derecho fundamental (como la vida prenatal), y
restringen conductas que pueden ponerlo en peligro o lesionarlo (en el caso, el
ejercicio de la libertad para interrumpir el embarazo) y ello debe justificarse desde
un punto de vista constitucional. Esta justificación pasa por analizar, a través del
principio de proporcionalidad, si la intervención penal –vía la prohibición
mediante la tipificación de conductas aparejadas con una sanción– es legítima
desde un punto de vista constitucional.
Respecto de la tipificación de la interrupción voluntaria del embarazo cuando el
mismo es consecuencia de una violación sexual, en aplicación del principio de
proporcionalidad, consideramos que es una medida apta para proteger la vida
prenatal, pues sí existe una relación de causalidad adecuada entre esta y la
protección del concebido. Asimismo, consideramos que la prohibición penal es
una medida necesaria pues no existe otra alternativa igual de idónea que la
intervención penal y que intervenga menos en el derecho de las mujeres a
decidir, para proteger la vida prenatal. Sin embargo, en el análisis de
ponderación, debe considerarse que la protección de la vida prenatal, que es el
bien jurídico constitucional que justifica la intervención penal en el derecho
fundamental de la mujer a decidir, no es un fin absoluto, sino relativo, que puede
ceder dependiendo de las circunstancias fácticas y los otros bienes jurídicos
constitucionales que pueden verse afectados en dichas circunstancias. En este
sentido, la prohibición penal del aborto en el supuesto de que el embarazo es
consecuencia de una violación sexual afecta no solo la capacidad de decisión
que tienen las mujeres de decidir ser madres o no, capacidad que se sustenta
en el derecho al libre desarrollo de la personalidad y en el principio de autonomía
personal, sino que también vulnera su derecho fundamental a la salud tanto física
45
como mental, y el derecho a no ser sometidas a tratos crueles ni degradantes en
tanto la prohibición penal determina su instrumentalización pues las convierte en
meros recipientes de la vida prenatal, lo que atenta a su vez contra su derecho
a la dignidad como seres humanos sujetos de derecho.
Además, en nuestro ordenamiento está vigente una distinción discriminatoria
entre las penas aplicables según si la violación se produjo fuera o dentro de un
matrimonio, lo que es fuente adicional de invalidez constitucional.
Respecto de la tipificación de la interrupción voluntaria del embarazo cuando se
ha determinado médicamente que la vida prenatal es incompatible con la vida
extrauterina por malformaciones letales, en aplicación del principio de
proporcionalidad, consideramos que se puede afirmar –al igual que en el
supuesto anterior– que la prohibición penal en sí misma resulta ser un medio
adecuado y necesario para proteger la vida prenatal. No obstante, cuando se
realiza el análisis de los bienes jurídicos constitucionales en conflicto, la balanza
se inclina a favor de la protección de los derechos fundamentales de las mujeres.
Dado que se trata de una vida que no es viable, resulta razonable permitir a las
mujeres decidir si prosiguen o interrumpen el embarazo; en ello no solo está en
juego su capacidad de decidir asociada a su autonomía y su derecho a la
libertad, sino una serie de derechos fundamentales tales como su salud física y
mental, y su dignidad en tanto la prohibición penal –al igual que en el supuesto
anterior– las instrumentaliza y subordina a la protección del concebido.
En relación con la sanción prevista para este supuesto, al igual que en el caso
de la violación sexual, tenemos que no resulta ser un medio adecuado para
lograr la protección buscada.
Por lo expuesto, en ambos supuestos, el del aborto en casos de violación sexual
y en casos de malformaciones letales, ni la norma de conducta tipificada ni la
sanción prevista superan el juicio de proporcionalidad y, con base en ello, debe
considerárseles a ambas como inconstitucionales.
La despenalización del aborto supone, en último término, que el Estado le
devuelva a las mujeres uno de sus derechos fundamentales básicos: su derecho
a decidir, conforme a su personal proyecto de vida, ser madres o no en las
circunstancias anotadas. Esa capacidad de decidir no existe en la medida que,
aún con penalidades simbólicas, el aborto en estos casos es una conducta
proscrita que convierte a las mujeres en delincuentes. Esa capacidad de decidir
46
puede significar que se continúe con la gestación a pesar de la vulneración de
los propios derechos, decisión que tendrá que ser respetada y respaldada por el
Estado que deberá desplegar los recursos necesarios para ello. Pero la
capacidad de decidir puede, en un escenario de despenalización, significar
también que se interrumpa el embarazo y ello debe ser igualmente respetado y
respaldado por el Estado con los recursos que eso demande. La despenalización
del aborto requiere que el Estado asuma el rol que le corresponde como garante
de los derechos fundamentales.
Es innegable que para muchas personas el aborto representa un mal absoluto,
juicio que proviene de su propia conciencia, pero ello no es una razón apta para
justificar la punición penal del aborto en los supuestos mencionados. Un castigo
penal injustificado no solo es un mal absoluto, sino una forma de atentar contra
la dignidad de las personas.
47
10. ANEXOS
LEYENDA
Legal bajo petición.
Legal para la vida materna, salud, salud mental, violación y / o defectos fetales, y
también para los factores socioeconómicos.
Ilegal con excepciones para la vida materna, salud mental, salud, violación y / o defectos
fetales.
Ilegal con excepciones para la vida materna, salud mental, salud y / o violación.
Ilegal con excepciones para la vida materna, salud mental y / o salud.
Ilegal con excepciones para la vida materna.
Ilegal en cualquier circunstancia. (Se acaba de legalizar solo por vida materna, salud
mental, salud y / o violación.)
Sin información.
48
11.BIBLIOGRAFÍA
 Hurtado Pozo, José. Manual De Derecho Penal; Parte Especial 2, ABORTO

Lima 1994.
 Ginecología y Obstetricia: Aborto Revisión de tema PDF. Ruiz Parra, Ariel Iván
MD.
 Apuntes de Obstetricia. Alvarado A., Juan C. AMP Ediciones, 2014, Lima-
Perú. P.176-177.
 Derecho Penal, Parte Especial. Salinas Siccha, Ramiro. Iustita Ediciones,
2008; Lima –Perú. P. 136.
 Diccionario Jurídico Moderno. Chanamé Orbe, Raúl. Edición Lex & Iuris,
Octubre, 2016. Lima –Perú.
 http://www.bbc.com/mundo/noticias-america-latina-41006338.
Redacción. BBC Mundo. 21 agosto 2017.
 Plantas Medicinales de Uso Popular en la Amazonía Peruana. Editor:
Enrique Uldemolins. Lima –Perú.
49

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6.2.2.3. Sujeto Activo

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6.2.3. Tipicidad Subjetiva

6.3.2. Tipicidad Objetiva

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